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徐 州 市 泉 山 區(qū) 人 民 法 院

民 事 裁 定 書(shū)


（2007）泉法執(zhí)異字第6號(hào)



異議人沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司，住所地：沈陽(yáng)市皇姑區(qū)陵北街一號(hào)。

法定代表人李方勇，董事長(zhǎng)。

委托代理人李艷紅，女，1975年11月14日生，漢族，該公司財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)，住(略)。

委托代理人閆文粹，女，1972年3月17日生，漢族，該公司法律顧問(wèn)，住(略)。

申請(qǐng)執(zhí)行人徐州飛虹網(wǎng)架（集團(tuán)）有限公司。。

法定代表人鐘憲華，董事長(zhǎng)。

委托代理人張全立，徐州凱旋門(mén)律師事務(wù)所律師。

被執(zhí)行人沈陽(yáng)沈飛日野汽車(chē)制造有限公司，住所地：沈陽(yáng)市沈陽(yáng)經(jīng)濟(jì)開(kāi)發(fā)區(qū)開(kāi)發(fā)大路2號(hào)（未到庭）。

徐州飛虹網(wǎng)架（集團(tuán)）有限公司與沈陽(yáng)沈飛日野汽車(chē)制造有限公司承攬合同糾紛一案，徐州市泉山區(qū)人民法院作出的（2006）泉民二初字第0231號(hào)民事判決書(shū)已發(fā)生法律效力。申請(qǐng)執(zhí)行人徐州飛虹網(wǎng)架（集團(tuán)）有限公司向本院申請(qǐng)執(zhí)行，本案在執(zhí)行過(guò)程中，本院于2007年9月12日作出（2007）泉執(zhí)字第43號(hào)民事裁定書(shū)，追加沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司為被執(zhí)行人，在投資不實(shí)的范圍內(nèi)對(duì)申請(qǐng)執(zhí)行人承擔(dān)責(zé)任。異議人沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司向本院提出執(zhí)行異議，本院于2007年10月30日立案，于2007年11月7日進(jìn)行了公開(kāi)聽(tīng)證，異議人的委托代理人李艷紅、閆文粹，申請(qǐng)執(zhí)行人的委托代理人張全立到庭參加了聽(tīng)證。本案現(xiàn)已審查完畢。

異議人沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司異議稱(chēng)，法院追加異議人為被執(zhí)行人是錯(cuò)誤的，理由為：1、異議人對(duì)沈飛日野公司的投資經(jīng)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)確認(rèn)投資到位；2、異議人已將投資的廠房回購(gòu)，現(xiàn)廠房仍為申請(qǐng)人沈飛集團(tuán)公司所的。請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)錯(cuò)誤裁定，將已劃走的款項(xiàng)盡快歸還異議人。

申請(qǐng)執(zhí)行人徐州飛虹網(wǎng)架（集團(tuán)）有限公司辯稱(chēng)，法院對(duì)異議人投資不到位的事實(shí)認(rèn)定是正確，適用法律亦是正確的，請(qǐng)求法院駁回異議人的異議。

本案當(dāng)事人爭(zhēng)議的焦點(diǎn)是：異議人沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司對(duì)被執(zhí)行人沈陽(yáng)日野汽車(chē)制造有限公司的投資是否到位以及追加異議人為被執(zhí)行人和扣劃異議人款項(xiàng)是否合法。

異議人沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司為支持自己的主張，向本院提交的證據(jù)材料有：1、遼會(huì)師五分字（1994）第6號(hào)驗(yàn)資報(bào)告；2、中審評(píng)報(bào)字（2003）第30017號(hào)資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；3、資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；4、沈飛集團(tuán)與日野公司簽訂的抹帳協(xié)議；5、沈飛集團(tuán)與 日野公司實(shí)物交接的協(xié)議；6、沈飛集團(tuán)銀行傳標(biāo)回執(zhí)；7、收款收據(jù)、銷(xiāo)售發(fā)票。對(duì)上述證據(jù)材料，申請(qǐng)執(zhí)行人徐州飛虹網(wǎng)架（集團(tuán)）有限公司經(jīng)質(zhì)證認(rèn)為，證據(jù)1驗(yàn)資報(bào)告蓋的公章無(wú)法辨認(rèn)，對(duì)真實(shí)性無(wú)法認(rèn)定；證據(jù)2評(píng)估報(bào)告具有可拆性，證據(jù)6的銀行傳票日期在協(xié)議簽訂之前，證據(jù)3、證據(jù)4、證據(jù)5、證據(jù)7因雙方當(dāng)事人與本案有直接利害關(guān)系，不能作為判定事實(shí)的依據(jù)。

申請(qǐng)執(zhí)行人徐州飛虹網(wǎng)架（集團(tuán)）有限公司人未向本院提交的證據(jù)材料。

在聽(tīng)證過(guò)程中，本院出示了工商檔案材料復(fù)印件一份，其中包含遼會(huì)師五分字（1994）第6號(hào)驗(yàn)資報(bào)告。雙方當(dāng)事人對(duì)上述證明材料無(wú)異議。

通過(guò)對(duì)上述證據(jù)材料進(jìn)行分析，本院認(rèn)為，證據(jù)1驗(yàn)資報(bào)告是工商檔案中的材料，具有證明效力；證據(jù)2評(píng)估報(bào)告雖然具有可拆性，但申請(qǐng)執(zhí)行人不能證明該報(bào)告系虛假的，故應(yīng)當(dāng)作認(rèn)定事實(shí)的依據(jù)；證據(jù)6的銀行傳票日期在雙方協(xié)議簽訂日期之前，由于雙方簽訂是資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，涉及數(shù)額比較大，分期付款是合理的，因此證據(jù)6具有證明效力；證據(jù)3、證據(jù)4、證據(jù)5、證據(jù)7是異議人與被執(zhí)行人之間有關(guān)資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的具體內(nèi)容和過(guò)程，不能因?yàn)殡p方當(dāng)事人和本案有利害關(guān)系而否認(rèn)該事實(shí)不存在，故亦具有證明效力。

對(duì)以上證據(jù)材料進(jìn)行綜合分析，本院確認(rèn)以下事實(shí)：1994年2月5日遼寧會(huì)計(jì)師事務(wù)所第五分所出具遼會(huì)五分字（1994）第6號(hào)驗(yàn)資報(bào)告，由沈陽(yáng)飛機(jī)制造公司與香港中國(guó)航空基金有限公司出資成立中外合資沈陽(yáng)沈飛汽車(chē)制造有限公司，沈陽(yáng)飛機(jī)制造公司投資壹億伍仟萬(wàn)人民幣，占注冊(cè)資本的75%，其中投資固定資產(chǎn)核人民幣91464721元，廠房?jī)r(jià)值人民幣49272725元，合資公司借用廠房所占土地，借用期三十年，合資公司每年支付九十萬(wàn)元的管理費(fèi)。合資公司成立后，廠房的產(chǎn)權(quán)沒(méi)有辦理過(guò)戶(hù)變更手續(xù)，后中外合資沈陽(yáng)沈飛汽車(chē)制造有限公司變更為沈陽(yáng)沈飛日野汽車(chē)制造有限公司，沈陽(yáng)飛機(jī)制造公司變更為沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司。2003年12月30日，沈陽(yáng)沈飛日野制造有限公司（甲方）因工廠搬遷至沈陽(yáng)經(jīng)濟(jì)技術(shù)開(kāi)發(fā)區(qū)，與沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司（乙方）簽訂資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，約定乙方購(gòu)買(mǎi)甲方的房屋建筑及部分機(jī)器設(shè)備等固定資產(chǎn)，經(jīng)評(píng)估固定資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓總價(jià)格為54500000元，其中70%支付現(xiàn)金，30%與應(yīng)付沈飛集團(tuán)欠款抹帳，其中房屋建筑類(lèi)評(píng)估凈值為人民幣47949000元；乙方于2003年年底前以現(xiàn)金形式支付總價(jià)款的50%，于2004年年底前支付總價(jià)款的20%。協(xié)議簽訂前雙方于2003年9月18日辦理了部分資產(chǎn)移交手續(xù)，2003年8月12日、2003年10月17日、2003年12月5日、2004年1月2日、2004年2月12日、2004年3月17日沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司共付給沈陽(yáng)沈飛日野汽車(chē)制造有限公司人民幣3815萬(wàn)元。資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓完成后，異議人與被執(zhí)行人未到工商登記管理部門(mén)辦理注冊(cè)資金變更手續(xù)。

本院認(rèn)為，依照《中華人民共和國(guó)公司法》第二十五條“股東應(yīng)當(dāng)足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。股東以貨幣出資的，應(yīng)當(dāng)將貨幣出資足額存入準(zhǔn)備設(shè)立的有限責(zé)任公司在銀行開(kāi)設(shè)的臨時(shí)帳戶(hù)；以實(shí)物、工業(yè)產(chǎn)權(quán)、非專(zhuān)利技術(shù)或者土地使用權(quán)出資的，應(yīng)當(dāng)依法辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)”的規(guī)定，本案被執(zhí)行人沈陽(yáng)沈飛日野汽車(chē)制造有限公司（原中外合資沈陽(yáng)沈飛汽車(chē)制造有限公司）的股東（投資人）沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司（原沈陽(yáng)飛機(jī)制造公司）應(yīng)出資廠房?jī)r(jià)值人民幣49272725元，依法應(yīng)辦理財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移手續(xù)，但一直未辦理，應(yīng)視為出資不實(shí)。2004年沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司將沈陽(yáng)沈飛日野汽車(chē)制造有限公司的部分資產(chǎn)購(gòu)買(mǎi)，所購(gòu)買(mǎi)的財(cái)產(chǎn)中包括其應(yīng)出資的廠房，異議人認(rèn)為，其回購(gòu)廠房的行為應(yīng)視為其出資已到位。依照《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》第二十八條的規(guī)定，公司變更注冊(cè)資本的，應(yīng)當(dāng)向工商管理部門(mén)辦理變更手續(xù)，由于異議人與被執(zhí)行人完成資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓后未向工商管理部門(mén)辦理出資認(rèn)繳手續(xù)亦未辦理注冊(cè)資本變更手續(xù)，被執(zhí)行人的注冊(cè)資本中仍含有異議人應(yīng)出資的廠房，而廠房實(shí)際的產(chǎn)權(quán)人為異議人，且在資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓中異議人應(yīng)支付被執(zhí)行人30%的現(xiàn)金以被執(zhí)行人欠異議人債務(wù)方式抹帳，即異議人實(shí)際未支付貨幣，但根據(jù)《中華人民共和國(guó)公司法》第二十五條的規(guī)定，股東以貨幣出資的必須足額支付，故異議人與被執(zhí)行人之間的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓行為實(shí)際上是買(mǎi)賣(mài)行為，異議人通過(guò)支付現(xiàn)金和抹帳完成財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移，不應(yīng)認(rèn)定為認(rèn)繳出資行為，其出資是不實(shí)的。因此，異議人的異議理由不能成立，其應(yīng)在出資不實(shí)的范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任。依照《最高人民法院〈關(guān)于人民法院執(zhí)行工作的若干問(wèn)題的規(guī)定（試行）〉》第80條的規(guī)定，本院（2007）泉執(zhí)字第43號(hào)民事裁定書(shū)認(rèn)定其出資不實(shí)是符合法律規(guī)定的，應(yīng)予支持。根據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》第一百四十條第十一項(xiàng)的規(guī)定，裁定如下：

駁回異議人沈陽(yáng)飛機(jī)工業(yè)（集團(tuán)）有限公司的異議。

如不服本裁定，可在裁定書(shū)送達(dá)之日起十日內(nèi)，向江蘇省徐州市中級(jí)人民法院申請(qǐng)復(fù)議。




執(zhí) 行 長(zhǎng) 李 曉 梅

執(zhí) 行 員 王 旭 東

執(zhí) 行 員 李 傳 武


二OO七年十一月十四日


書(shū) 記 員 邱 媛