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浙江省麗水市蓮都區(qū)人民法院

刑事判決書

（2013）麗蓮刑初字第389號(hào)


公訴機(jī)關(guān)麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。

被告人邊甲。因本案，于 2013 年 3 月 7 日 被刑事拘留，同年 4 月 12 日 被逮捕�，F(xiàn)羈押于麗水市看守所。

指定辯護(hù)人胡××。

被告人邊乙。因本案，于 2013 年 3 月 15 日 被刑事拘留，同年 4 月 12 日 被逮捕，同年 7 月 22 日 被取保候?qū)彙?

指定辯護(hù)人金××。

麗水市蓮都區(qū)人民檢察院以麗蓮檢刑訴（ 2013 ） 364 號(hào)起訴書指控被告人邊甲、邊乙犯非法經(jīng)營罪，于 2013 年 7 月 12 日 向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，適用簡易程序，公開開庭審理了本案。麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指派檢察員鐘某某出庭支持公訴，被告人邊甲及其指定辯護(hù)人胡××、被告人邊乙及其指定辯護(hù)人金××到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明： 2008 年，被告人邊甲在未取得藥品經(jīng)營許可證的情況下，從 “ 王某 ” （身份不詳）處獲得了 ×××× 醫(yī)藥有限公某的藥品銷售許可證、營業(yè)執(zhí)照等資質(zhì)資料及業(yè)務(wù)代表資料，并經(jīng) “ 王某 ” 介紹，通過網(wǎng)絡(luò)與他人聯(lián)系，購買了溫某某特醫(yī)藥有限公某、浙江大宇醫(yī)藥有限公某的資質(zhì)資料及業(yè)務(wù)代表資料，隨后以上述三家公某的名義向蓮都、縉云、云某等地藥店銷售藥品，從中獲利。 2010 年下半年，被告人邊乙明知其哥哥被告人邊甲無相關(guān)藥品經(jīng)營許可證經(jīng)營藥品的情況下，仍然幫助被告人邊甲在蓮都區(qū)××內(nèi)推銷藥品。至案發(fā)時(shí)止，被告人邊甲非法銷售藥品數(shù)額共計(jì)人民幣 2319546.62 元，其中被告人邊乙?guī)椭�非法銷售藥品數(shù)額共計(jì)人民幣 902015 元。

2013 年 1 月 31 日 ，麗水市食品藥品監(jiān)督管某某執(zhí)法人員在被告人邊甲租住 ×××村×× 幢 ×× 室進(jìn)行檢查時(shí)，當(dāng)場查扣了各類藥品 9315 盒，總價(jià)值約人民幣 20 余某某。同年 2 月 1 日，該局從上述扣押藥品中隨機(jī)抽取了部分藥品進(jìn)行鑒定。經(jīng)鑒定，抽檢藥品均符合規(guī)定。

上述事實(shí)，被告人邊甲及其指定辯護(hù)人胡××、被告人邊乙及其指定辯護(hù)人金××在開庭審理過程中均無異議，且有下列經(jīng)庭審質(zhì)證的證據(jù)予以證實(shí)： 1 、戶籍證明，證明兩被告人的身份情況； 2 、被告人邊甲的供述，證明被告人邊甲、邊乙非法銷售藥品的時(shí)間、金額、獲利等具體情況的事實(shí)； 3 、被告人邊乙的供述，證明其從 2010 年下半年開始幫哥哥即被告人邊甲送貨到蓮都區(qū)的藥店，有時(shí)候也會(huì)幫忙送醫(yī)藥公某的資質(zhì)材料到藥店或推銷藥品，其知道邊甲沒有藥品經(jīng)營許可證，是做串貨的事實(shí)； 3 、證人張甲、麻某某、劉某某、江某某、魏某、張某、楊某某、陳某英、蔡某某、郭某某、金潛蕾、陳甲、封德鳳、葉甲、黃甲、張乙、彭某某、吳甲、趙壬望、潘某某、葉乙、李某、戴某某、周某某、吳乙、應(yīng)恩寧、陳乙、楊某、虞某某、黃乙等人的證言及銷售清單、入庫明某某、銷售出庫單、購買記錄、進(jìn)貨臺(tái)賬，證明其各自所在藥店向被告人邊甲、邊乙采購藥品的時(shí)間、次數(shù)、金額等事實(shí)； 4 、證人陳丙的證言，證明浙江大宇公某業(yè)務(wù)員葉丙代表公某在麗水銷售過藥品，公某業(yè)務(wù)員中沒有叫邊甲、邊乙的人的事實(shí)； 5 、證人葉丁的證言，證明溫某某特醫(yī)藥有限公某對(duì)外提供的資料上的業(yè)務(wù)代表都是以其名字出具，公某沒有叫邊甲、邊乙的業(yè)務(wù)員的事實(shí)； 6 、現(xiàn)場檢查筆錄、先行登記保存物品清單，證明 2013 年 1 月 31 日麗水市藥品監(jiān)督管某某對(duì)邊甲居住的 ×× 小區(qū) ×× 幢 ×× 室進(jìn)行了檢查，當(dāng)場查獲穩(wěn)心顆粒等 43 件藥品，執(zhí)法人員當(dāng)場對(duì)查獲的藥品及相關(guān)證據(jù)材料進(jìn)行了先行登記保存的事實(shí)； 7 、藥品監(jiān)督抽樣記錄及憑證，證明麗水市藥品監(jiān)督管某某對(duì)查扣的藥品進(jìn)行了抽樣檢查的事實(shí)； 8 、證明，證明至案發(fā)時(shí)止，被告人邊甲未在麗水市辦理藥品經(jīng)營許可證的事實(shí)； 9 、溫某某特醫(yī)藥有限公某資質(zhì)材料、浙江大宇醫(yī)藥有限公某資質(zhì)材料、河北慈航醫(yī)藥有限公某資質(zhì)材料，證明被告人邊甲、邊乙提供給藥店的溫某某特、浙江大宇、河北慈航等三家醫(yī)藥公某的資質(zhì)材料及業(yè)務(wù)代表資料系非法取得的事實(shí)； 10 、檢驗(yàn)報(bào)告書，證明從邊甲處扣押的藥品中抽樣檢驗(yàn)后均為合格產(chǎn)品的事實(shí)。

本院認(rèn)為：被告人邊甲違反《中華人民共和國藥品管理法》第十四條第一款的規(guī)定，在應(yīng)當(dāng)取得而未依法取得《藥品經(jīng)營許可證》的情況下，為謀取非法利益，經(jīng)營銷售藥品；被告人邊乙明知被告人邊甲未依法取得《藥品經(jīng)營許可證》的情況下，仍然以兄弟情幫助其推銷非法經(jīng)營的藥品，兩被告人的行為擾亂市場秩序，非法經(jīng)營數(shù)額在 50 萬元以上，情節(jié)特別嚴(yán)重，其行為均已構(gòu)成非法經(jīng)營罪。公訴機(jī)關(guān)指控兩被告人的罪名及認(rèn)定的事實(shí)成立，證據(jù)確實(shí)充分，提請(qǐng)依法懲處兩被告人的意見，本院予以支持。在非法經(jīng)營的共同犯罪中，被告人邊甲起主要作用，是主犯；被告人邊乙起次要作用，是從犯，依法從輕處罰。被告人邊甲、邊乙犯罪以后并在食品、藥品監(jiān)督管理執(zhí)法后，主動(dòng)到公安機(jī)關(guān)投案，如實(shí)供述自己的罪行，是自首，依法予以減輕處罰。被告人邊甲的指定辯護(hù)人提出被告人邊甲在立案前主動(dòng)投案自首，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，部分藥品未銷售，且無犯罪前科，建議減輕處罰的辯護(hù)意見，本院予以采納。被告人邊乙的指定辯護(hù)人提出被告人邊乙在共同犯罪中系從犯，且犯罪后主動(dòng)投案自首，無犯罪前科，建議減輕處罰并適用緩刑的辯護(hù)意見，本院亦予以采納。根據(jù)兩被告人的犯罪情節(jié)、歸案后的認(rèn)罪態(tài)度及悔罪表現(xiàn)，依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第二十五條第一款、第二十六條第一、四款、第二十七條、第六十七條第一款、第四十五條、第四十七條、第五十二條、第五十三條、第七十二條第一款、第七十三條第二、三款、第六十四條的規(guī)定，判決如下：

一、被告人邊甲犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑四年，并處罰金人民幣 260000 元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自 2013 年 3 月 7 日起 至 2017 年 3 月 6 日 止）；

二、被告人邊乙犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑二年緩刑三年，并處罰金人民幣 60000 元（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算）；

三、被告人的違法所得，依法予以追繳；被告人邊甲被公安機(jī)關(guān)扣押的藥品，依法予以沒收，由扣押機(jī)關(guān)直接上交國庫。

如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向浙江省麗水市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。

審判長闕少萍

人民陪審員徐妙君

人民陪審員周麗珍

二○一三年七月二十二日

本件與原本核對(duì)無異

書記員魏小云