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浙江省麗水市中級人民法院


民 事 判 決 書






（2013）浙麗民終字第203號






上訴人（原審被告）：童甲。


委托代理人：吳甲。


被上訴人（原審原告）：童乙。


委托代理人：葉某某。


原審第三人：吳乙。


原審第三人：孫甲。


原審第三人：孫乙。


上訴人童甲與被上訴人童乙、原審第三人吳乙、孫甲、孫乙土地承包經(jīng)營權(quán)糾紛一案，不服慶元縣人民法院（2012）麗慶民初字第410號民事判決，向本院提起上訴。本院受理后，依法組成合議庭進(jìn)行了審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。


原審法院經(jīng)審理認(rèn)定，1984年原告童乙與第三人孫甲、吳乙三人從慶元縣安南鄉(xiāng)安溪村委會承包坐落在安溪村土名“后門山”（又稱“處后山”）荒山一片，1985年1月11日，三人與安甲委會簽訂書面造林管理承包合同，該合同經(jīng)慶元縣公證處公證，該山場林權(quán)現(xiàn)仍登記在安溪村村民委員會名下。三人于1984年、1986年、1988年分三次在承包山場共同植樹造林。三人約定將各年造林的山場分別分成三片，共九片山場，各年造林的山場每人經(jīng)營一片，并以抓鬮的形式確定各自承包山場的經(jīng)營范圍，但彼此未訂立經(jīng)營管理范圍或界至的書面合同。1988年5月13日，第三人吳乙將其經(jīng)營的84年及88年造林的兩片山場的經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給被告童甲和案外人方某某經(jīng)營，并訂立轉(zhuǎn)讓合同，合同約定1988年培育的山場坐落在雙某墓周圍，下與孫甲片為界、上至尚未造林山場、左至�；士印⒂抑镣�乙片（以崗老路為界），陳戊作為見證人在轉(zhuǎn)讓合同上簽字。1988年5月15日，孫甲將其承包的88年造林片山場轉(zhuǎn)讓給孫乙經(jīng)營，約定轉(zhuǎn)讓山場的右至以老路為界與童乙經(jīng)營的88年造林片山場毗鄰。2003年，方某某將其受讓份額轉(zhuǎn)讓給童甲經(jīng)營。2008年8月8日，受童甲委托，慶元縣林業(yè)調(diào)查規(guī)劃設(shè)計(jì)所指派安南鄉(xiāng)林業(yè)工作站工作人員劉應(yīng)登等人對童甲受讓的“處后山”山場林木采伐作業(yè)設(shè)計(jì)進(jìn)行了作業(yè)調(diào)查，并制作采伐作業(yè)設(shè)計(jì)規(guī)劃圖，該圖未將雙穴墓勾繪在內(nèi)，將橫路下孫乙受讓的88年造林片山場勾繪在內(nèi)。2009年12月4日，被告向安乙鄉(xiāng)林乙作站領(lǐng)取林木采伐許可證并雇傭馮某某等人著手作業(yè)。馮某某等人根據(jù)被告的指界，對山場進(jìn)行采伐作業(yè)，在作業(yè)過程中，采伐了規(guī)劃圖范圍外爭議區(qū)片山場的林木。2010年8月11日，安乙鄉(xiāng)林乙作站以發(fā)現(xiàn)被告存在濫伐林木數(shù)額較大為由，向慶元縣林甲局提交報(bào)告，要求移送森林公安分局處理。公安機(jī)關(guān)立案后，對涉案林木進(jìn)行了林甲技術(shù)鑒定。鑒定結(jié)論為：涉案杉木149株，計(jì)立木蓄積28.2488立方米。2011年5月25日，慶元縣公安局出具起訴意見書，將案件移送慶元縣人民檢察院審查起訴。2011年11月1日，慶元縣公安局作出慶公撤字（2011）第29號撤銷案件決定書，認(rèn)為被告不應(yīng)被追究刑事責(zé)任，撤銷案件。原告曾向慶元縣人民政府處理山林糾紛辦公室遞交行政確認(rèn)申請書，要求確認(rèn)原、被告糾紛山場的界線。案件受理后，縣山某辦以案件屬于林地經(jīng)營權(quán)糾紛為由，將案件移送安南鄉(xiāng)人民政府調(diào)處，安南鄉(xiāng)人民政府以縣山某辦已經(jīng)受理案件為由將案件退回縣山某辦。2012年6月4日原告致函縣山某辦要求依法裁決。同年6月20日，原告以縣山林辦不作為為由向麗水市人民政府申請行政復(fù)議，市政府以本案屬經(jīng)營權(quán)糾紛，不屬于權(quán)屬糾紛為由駁回原告的復(fù)議請求。經(jīng)現(xiàn)場勘驗(yàn)查明，“處后山”山場原有一條上山老路，沿老路往山頂方向行至半山左右向左折有一條橫路，橫路上方的老路也稱溜柴路、柴某，橫路下方的老路也稱滑道。原告經(jīng)營的88年造林片山場的上至崗老路與被告受讓的88年造林片山場毗鄰，右至坑與吳乙經(jīng)營的86年造林片山場毗鄰，橫路以下部分左至滑道與孫乙經(jīng)營的88年造林片山場毗鄰，下至田，相鄰各方均無爭執(zhí)。山場橫路以上部分的左至，原、被告雙方存在爭議。爭議區(qū)片呈不規(guī)則三角形，位于原、被告毗鄰山場左右交界處，坐落在橫路的上方，內(nèi)有一穴雙穴墓，雙穴墓的右邊有一條溜柴道，雙穴墓的左上方有一段往左下方走向的崗路，該崗路未沿伸至橫路。另查，經(jīng)麗水處州資產(chǎn)評估公司評估，涉案林木折合原木方量16.9493立方米，市場評估價(jià)值為人民幣15254.00元，采伐成本每立方米為人民幣130元，扣除采伐成本，價(jià)值人民幣13050元。


原審法院認(rèn)為，原告和第三人吳乙、孫甲與慶元縣安南鄉(xiāng)安溪村委會于1985年1月11日簽訂的造林管理承包合同，系雙方當(dāng)事人真實(shí)意思表示，且經(jīng)公證部門公證，該合同合法有效，各承包方的承包經(jīng)營權(quán)依法受法律保護(hù)，任何組織和個(gè)人侵害承包方的土地承包經(jīng)營權(quán)的，應(yīng)擔(dān)承擔(dān)民事責(zé)任。原告及第三人吳乙、孫甲依法取得“處后山”山場的承包經(jīng)營權(quán)后，以抓鬮的形式確定各自承包山場的經(jīng)營范圍。1988年第三人吳乙將其經(jīng)營的88年造林片山場轉(zhuǎn)讓給被告經(jīng)營后，多年來原、被告雙方無爭執(zhí)。2009年，因被告在與原告經(jīng)營山場的左右毗鄰處采伐林木，雙方產(chǎn)生糾紛。原告認(rèn)為應(yīng)以雙穴墓左乙的崗路直下橫路為界，被告認(rèn)為應(yīng)以雙穴墓右邊的溜柴路為界。在林甲主管部門對被告采伐山場制作作業(yè)設(shè)計(jì)規(guī)劃圖時(shí)，經(jīng)被告指認(rèn)，采伐山場在橫路以上部分的右至從雙穴墓左乙的崗路直下至橫路邊一雙叉樹樁進(jìn)行勾繪，在勾繪過程中被告也曾向林乙作站人員表示過橫路以上的山場系他人經(jīng)營的山場，且作為出讓人吳乙對其原承包經(jīng)營山場的范圍或界至較他人更為清楚、明確，其對轉(zhuǎn)讓山場界限的指認(rèn)更具有說服力，被告又未能提供證據(jù)證實(shí)其曾經(jīng)營管理過該爭議區(qū)片，故法院認(rèn)定原、被告經(jīng)營的88年造林片山場應(yīng)以崗路直下至橫路為界左右毗鄰，原告對雙方爭議區(qū)片山場享有承包經(jīng)營權(quán)。被告主張根據(jù)第三人吳乙與被告訂立的轉(zhuǎn)讓合同，雙穴墓應(yīng)在受讓山場范圍內(nèi)，雙方應(yīng)以雙穴墓右邊的溜柴路為界的抗辯意見，不予采信。被告在原告承包經(jīng)營的山場范圍內(nèi)采伐林木，侵害了原告的承包經(jīng)營權(quán)，應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任，賠償金額應(yīng)按涉案林木的市場評估價(jià)格扣除采伐成本計(jì)算。故原告起訴要求被告賠償其經(jīng)濟(jì)損失15254元的訴訟請求，合理部分，予以支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國農(nóng)村土地承包法》第九條、第五十三條的規(guī)定，判決如下：一、確認(rèn)原告童乙對坐落在慶元縣安南鄉(xiāng)安溪村土名“處后山”山場內(nèi)，上至崗老路（與被告童甲受讓的88年造林片山場毗鄰），下隨滑道至田，橫路上左甲老路直下橫路邊雙叉樹樁，橫路下左至滑道（與孫乙經(jīng)營的88年造林片山場毗鄰），右至坑（與吳乙經(jīng)營的86年造林片山場毗鄰）范圍內(nèi)的山場享有承包經(jīng)營權(quán)。二、限被告童甲于本判決書生效之日起十日內(nèi)賠償原告經(jīng)濟(jì)損失人民幣13050元。三、駁回原告的其他訴訟請求。如未按本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)依照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條的規(guī)定，加倍支付延期履行期間的債務(wù)利息。案件受理費(fèi)144元，由原告負(fù)擔(dān)21元，被告負(fù)擔(dān)123元。


上訴人童甲不服原審判決，上訴稱，一、一審判決對證據(jù)認(rèn)定錯誤。雙方爭議的唯一焦點(diǎn)就是界至問題，原審原告認(rèn)為雙方界至應(yīng)以雙穴墓左乙的崗路直下橫路為界，原審被告認(rèn)為應(yīng)以雙穴墓右邊的老路（溜柴路）為界。一審判決支持被上訴人的請求無非兩點(diǎn)理由：1、林甲站工作人員劉甲筆錄陳述上訴人童甲指界時(shí)以崗為界；2、第三人吳乙陳述轉(zhuǎn)讓給上訴人童甲的山場在雙穴墓左乙，不包含雙穴墓。上述兩點(diǎn)理由均不能成立。對于第1點(diǎn)理由。上訴人童甲明確否認(rèn)當(dāng)時(shí)指界時(shí)是指認(rèn)以崗為界，雙方對這個(gè)事實(shí)是有爭議的。原因如下，林甲站工作人員劉甲沒有在現(xiàn)場進(jìn)行勾圖，導(dǎo)致將第三人孫乙的山場也勾繪在內(nèi)，與原審原告的界至勾繪成以崗為界，勾繪好以后又沒有給被上訴人童甲確認(rèn)，童甲想當(dāng)然的認(rèn)為是按照轉(zhuǎn)讓合同的四至來勾繪的，所以也就按照轉(zhuǎn)讓合同的四至來砍伐林木，后來發(fā)現(xiàn)有部分砍伐的林木漏勾繪在內(nèi)，而把不屬于自己的山場勾繪了一部分在內(nèi)。因此被林甲公安偵查，林甲公安在向劉甲做筆錄時(shí)，劉甲陳述系按照童甲指界勾繪，而勾繪錯誤已經(jīng)是鐵一般的事實(shí)，按理說劉甲是要承擔(dān)勾繪錯誤的法律責(zé)任的，當(dāng)然能理解劉甲出于保護(hù)自己的緣故，向偵查機(jī)關(guān)陳述是按照童甲指界進(jìn)行勾繪。若偵查機(jī)關(guān)采信劉甲的筆錄，童甲明確指崗為界，后又越界采伐林木，當(dāng)然應(yīng)追究童甲刑事責(zé)任，然而偵查機(jī)關(guān)的最終結(jié)果是不采信劉甲筆錄，認(rèn)為作業(yè)設(shè)計(jì)勾繪圖錯誤，不應(yīng)追究上訴人童甲刑事責(zé)任，撤銷案件。對于劉甲的筆錄，在證據(jù)嚴(yán)密性大大高于民事的刑事部分都不予采信，卻在民事部分對劉甲的證言采信與偵查機(jī)關(guān)對劉甲證言的不采信在處理結(jié)果存在實(shí)質(zhì)上的沖突。上訴人童甲認(rèn)為，一審判決對于劉甲這種作證內(nèi)容與自己有重大利害關(guān)系的證言不加以分析直接認(rèn)定并作為判案的主要理由之一是錯誤的。設(shè)想一下，若爭議山場的確是童乙的，而童甲想霸占童乙的山場，劉甲又是不需要童甲提供其他材料簡單按照童甲指界勾繪的，那么童甲在指界時(shí)不僅會非常某某將雙穴墓包括在內(nèi)，接下來還肯定會確認(rèn)勾繪山場時(shí)是否將爭議山場勾繪在內(nèi)，而本案中為什么童甲沒有確認(rèn)勾繪范圍，為什么設(shè)計(jì)圖勾繪錯了也不知道，也反過來說明童甲沒有霸占爭議山場之心和行為。對于第2點(diǎn)理由。原審判決認(rèn)為第三人吳乙的陳述和證人陳戊的陳述截然相反，應(yīng)采信吳乙的陳述，理由是因?yàn)閰且沂巧綀鲛D(zhuǎn)讓方，更清楚山場狀況，這種論證理由違背證據(jù)規(guī)則，不管從哪個(gè)角度看，證人陳戊的陳述都要優(yōu)于第三人吳乙的陳述。吳乙的身份是第三人，是與案件處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系的人；陳戊是見證人，是山場轉(zhuǎn)讓時(shí)受雙方邀請到現(xiàn)場并見證指認(rèn)界至的見證人，兩者的身份地位優(yōu)劣一目了然。為什么要在原轉(zhuǎn)讓合同上設(shè)置見證人，目的就是怕之后發(fā)生紛爭可以讓見證人出來作證，見證人的陳述當(dāng)然要大大優(yōu)于轉(zhuǎn)讓合同一方當(dāng)事人的陳述。我們再看一下偵查機(jī)關(guān)對吳乙和陳戊做的筆錄，吳乙在2010年11月4日所做的筆錄陳述轉(zhuǎn)讓時(shí)指認(rèn)過界至，重新去山場看過以后認(rèn)為樹木已經(jīng)很茂密，根本記不清原來的界至了，以合同上的為準(zhǔn)。陳戊在2010年11月24日所作的筆錄陳述非常某某雙方界至是以老路為界把雙穴墓包含在轉(zhuǎn)讓范圍內(nèi)的。然而事有蹊蹺的是吳乙在半年之后的2011年5月18日又積極主動的到偵查機(jī)關(guān)去反映原來“根本就記不清的界至”，現(xiàn)在又記得非常清楚了，界至是從雙穴墓的左乙過，不包含雙穴墓。兩份筆錄前后反差之大是顯而易見的，在第二份筆錄也講到陳戊是雙方請來的見證人，對界至也很清楚。然而陳戊包括在偵查機(jī)關(guān)詢問開始一直到法庭作證，都非常清楚證實(shí)雙方界至是包含雙穴墓在內(nèi)。即使不論吳乙和陳戊的第三人和見證人的身份地位，就是單從證言內(nèi)容和前后一致性分析也是陳戊的陳述大大優(yōu)于吳乙的陳述。所以上訴人童甲認(rèn)為，一審判決采信與案件處理結(jié)果有法律上利害關(guān)系，且證言前后反差巨大的第三人吳乙陳述，而不采信在轉(zhuǎn)讓合同簽訂時(shí)受雙方邀請去現(xiàn)場見證雙方指認(rèn)界至，且證言前后一致的見證人陳戊證言。是違背生活常識的，也不符合常理，同時(shí)更是與證據(jù)規(guī)則相違背。二、一審判決認(rèn)定事實(shí)錯誤。一審判決在第十二頁“雙穴墓的右邊有一條溜柴路，雙穴墓的左上方有一段往左下方走向的崗路，該崗路未延伸至橫路”爭議山場位于土名“處后山”山場內(nèi)，該山場自古只有一條上至崗頂?shù)睦下�，也叫“崗老路、老山路、溜柴路、柴某、滑道”，在此之外并無叫“崗路”的老路，現(xiàn)場勘察所見的所謂“崗路”其實(shí)不是路，系雙方轉(zhuǎn)讓后新形成的貌似山路的一小段痕跡。這小段痕跡是平行與下方橫路并略傾斜的，并未與橫路相通。從常理上分析，若有“崗路”存在，就必然會沿著崗背與橫路相通，那里只有一點(diǎn)點(diǎn)的距離（就幾十米），不可能會形成“斷頭路”，再者若把雙方轉(zhuǎn)讓合同上的界至“崗老路”認(rèn)定為“崗路”，那雙方的界至更是無法確定清楚，因?yàn)樗�謂的“崗路”就是一小段貌似山路的痕跡，往山頂方向不叫“崗路”，往下到橫路之間則壓根就沒路，那雙方以“崗路”為界只能證實(shí)那一小段界至是清楚的，其余都是無法確定的，這在簽訂轉(zhuǎn)讓合同時(shí)是不可能出現(xiàn)的情況，說明所謂的“崗路”不可能是雙方界至，其實(shí)上訴人認(rèn)為本案中一審法院應(yīng)該清楚沒有所謂“崗路”存在的，因?yàn)樵诂F(xiàn)場勘察時(shí)原、被告雙方在山場上當(dāng)著三位合議庭法官面前爭議的是原審原告童乙認(rèn)為“老路”是從雙穴墓的左乙上山至崗頂，那一小段山路痕跡就是老路，并認(rèn)為右邊的不是“老路”而是“溜柴路、滑道”；原審被告童甲則認(rèn)為右邊的“溜柴道、滑道”就是“老路”，老路就是從雙穴墓右邊上山至崗頂?shù)�。其�?shí)爭議的就是上山的老路在“雙穴墓”左乙還是右邊？經(jīng)過現(xiàn)場勘查和庭審調(diào)查。已經(jīng)查清“處后山”山場只有一條上山老路，是從“雙穴墓”右邊上山的，且左乙的所謂“崗路”則壓根連與橫路都未相通。且若把“崗老路”認(rèn)定未所謂的一小段“崗路”，則雙方的界至表述是無法確定的，因?yàn)樗�謂的那一小段“崗路”是平行與橫路并略向左下方傾斜，原審原告的主張雙方界至是“崗老路直下”，那么起點(diǎn)在哪里？是“崗路”的左乙起點(diǎn)還是右邊起點(diǎn)還是中間的任一點(diǎn)？這是無法解釋的，所以才會由雙方的轉(zhuǎn)讓合同上注明的雙方界至是“崗老路”，原告起訴里面就改成“崗老路直下”，判決對這個(gè)問題也是無法解決，也就直接按照“崗老路直下”判決，“崗老路為界”和“崗老路直下”為界完全是兩碼事，不能混同為一談。三、轉(zhuǎn)讓合同明確注明轉(zhuǎn)讓山場坐落在“雙某（穴）墓周圍”，一審法院對此視而不見于理不合。本案中的山場最初是吳乙、孫丙（以其兒子孫甲名義）、童乙三人承包種植，其中吳乙的山場轉(zhuǎn)讓給原審被告童甲，孫甲的山場轉(zhuǎn)讓給孫乙，兩人的山場右（西）至都與童乙毗鄰，形成兩份轉(zhuǎn)讓合同，一份是吳乙轉(zhuǎn)讓給童甲的，簽訂時(shí)間是1988年5月13日，見證人是陳戊，合同執(zhí)筆人是孫丙（孫甲的父親，三位實(shí)際承包人之一），在該份合同上明確注明轉(zhuǎn)讓山場坐落在雙某（穴）墓周圍，右至童乙片（以崗老路為界），另一份是孫丙轉(zhuǎn)讓給孫乙的，簽訂時(shí)間是1988年5月15日，注明轉(zhuǎn)讓山場坐落在雙某（穴）墓下橫路下，西至老路和童乙造林上為界。該合同是孫甲按照孫丙的口授書寫，兩份合同實(shí)際上都屬于孫丙書寫，前后僅相隔兩天。為什么會在前一份合同上注明轉(zhuǎn)讓山場坐落在“雙穴墓周圍”，而后一份山場注明轉(zhuǎn)讓山場坐落在“雙某墓下橫路下”，說明雙某墓在前一份山場的轉(zhuǎn)讓范圍內(nèi)，在后一份山場的轉(zhuǎn)讓范圍上方。意思已經(jīng)明確到再無法明確了，一審法院卻對此視而不見，真實(shí)匪夷所思。轉(zhuǎn)讓的兩人山場右（西）至都與童乙毗鄰，童甲的表述以崗老路為界，孫甲的表述以老路為界，說明崗老路和老路就是同一條路，為什么會在童甲的轉(zhuǎn)讓合同上注明崗老路而孫甲的轉(zhuǎn)讓合同上注明是老路，那是因?yàn)閷O甲的轉(zhuǎn)讓山場在橫路下，只指橫路下的老路，而童甲的山場在橫路上，一直到山崗頂?shù)淖笠疑綀龆际峭�甲的，是指橫路上一直到山崗頂?shù)睦下�，所以會注明是崗老路。一審法院把“崗老路”理解成轉(zhuǎn)讓后新形成的一小段山路痕跡（謂之“崗路”）明顯不當(dāng)，應(yīng)予糾正。四、一審判決論證混亂。本案中的證據(jù)由鑒定結(jié)論，現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄，書證（兩份轉(zhuǎn)讓合同），證人證言（陳戊、方某某、劉甲），還有各方當(dāng)事人在公安的陳述和當(dāng)庭的陳述，除去鑒定結(jié)論與現(xiàn)場勘驗(yàn)筆錄之外，書證兩份合同的證據(jù)效力是最強(qiáng)的，形成以后就不受人為因素影響和干擾，建議二審法院對兩份轉(zhuǎn)讓合同進(jìn)行重點(diǎn)綜合分析，證據(jù)效力次之的是證人證言，當(dāng)中又以陳戊的證言效力最強(qiáng)，因其身份是受轉(zhuǎn)讓合同雙方邀請去山場見證界至的見證人，其次是當(dāng)時(shí)作為受讓一方的證人方某某的證言，最后是劉甲的證言，證據(jù)效力最弱的是各方當(dāng)事人的陳述，其證據(jù)效力相當(dāng)不分強(qiáng)弱。以上證據(jù)效力排序系根據(jù)證據(jù)規(guī)則所排，效力大小一目了然。然一審法院對見證人陳戊的證言與轉(zhuǎn)讓一方當(dāng)事人吳乙的陳述向沖突時(shí)，以吳乙作為出讓方應(yīng)該更清楚山場界至為由采信吳乙的陳述，那不知道一審法院認(rèn)為童甲作為受讓方是不是應(yīng)該更清楚受讓范圍呢？即使不會更清楚，那同樣作為轉(zhuǎn)讓雙方，至少應(yīng)該同樣清楚吧，況且當(dāng)時(shí)作為受讓方的還有一位方某某，是作為證人出庭的，應(yīng)該比雙方更加清楚吧，即使從合同雙方當(dāng)事人的陳述來看，雖然各執(zhí)一詞，但是數(shù)量也是2：1，即使不說更強(qiáng)，那也可以理解成某某相當(dāng)吧。但是合同上的見證人是除了某某的證據(jù)，是證人之王，其證明效力明顯高于有爭議的雙方當(dāng)事人。而劉甲的證言已經(jīng)在刑事部分被排除，且與自身有利害關(guān)系，效力極低。上訴人認(rèn)為，本案中證據(jù)效力最強(qiáng)的書證即兩份轉(zhuǎn)讓合同已經(jīng)完全能夠明確無誤判斷出“雙穴墓”是在轉(zhuǎn)讓范圍內(nèi)，一審法院不重視效力最強(qiáng)的證據(jù)，即使說轉(zhuǎn)讓合同對界至表述不夠清楚，那么見證人是第二某某證據(jù)，見證人陳戊證言屬于原始證據(jù)，證人方某某證言也屬于原始見證，劉甲對于原始界至是不清楚的。原始證據(jù)效力大于傳來證據(jù)是證據(jù)采信的常識。本案中姑且不論劉甲錯誤勾繪設(shè)計(jì)圖，即使是勾繪沒錯而是童甲誤指界至的話，憑本案的證據(jù)都足以判斷雙方界至在哪里。即使現(xiàn)在各方當(dāng)事人都認(rèn)可雙穴墓不在轉(zhuǎn)讓范圍內(nèi)，那也是重新對界至達(dá)成新的協(xié)議，也都是與原轉(zhuǎn)讓合同約定的界至不相符的。一審法院以低位階效力的證據(jù)來否定高位階效力的證據(jù)的論證方式有違生活常識，于理不合，與法相悖。綜上所述，上訴人認(rèn)為一審判決認(rèn)定證據(jù)錯誤，認(rèn)定事實(shí)錯誤，論證混亂，依法撤銷浙江省慶元縣人民法院（2013）××民初字第××號民事判決主文第一項(xiàng)、第二項(xiàng)，依法發(fā)回重審或者改判駁回原審原告的訴訟請求。


被上訴人童乙答辯稱，一、1988年5月13日上訴人與吳乙轉(zhuǎn)讓合同載明，上訴人山場右至童乙片（以崗老路為界），括號內(nèi)文字特別說明崗老路為界。上訴人在上訴狀中說：“原審被告童甲明確否認(rèn)當(dāng)時(shí)指界是指認(rèn)以崗為界”。在此，摘錄上訴人在公安機(jī)關(guān)調(diào)查筆錄中表述：“上部分山場是上至崗，左至彎，右至崗，崗上是一條老的溜柴路�！痹谥刚J(rèn)下部分山場時(shí)，上訴人說“右邊是隨崗至上到一條小橫路，再從上部分山場右崗老路直下至這條小橫路為界�！鄙显V人自己強(qiáng)調(diào)右至崗。上訴人在其公安筆錄中的言辭是不可否認(rèn)的。二、2008年8月，上訴人要砍伐林木，請林乙作站進(jìn)行作業(yè)設(shè)計(jì)。作業(yè)設(shè)計(jì)山場，右至崗老路。林乙作站劉甲所作的設(shè)計(jì)圖是上訴人親自指認(rèn)的。而上訴人在上訴狀中卻說，劉甲沒有在現(xiàn)場進(jìn)行勾圖，這里再摘錄上訴人2010年11月19日公安丁問筆錄，上訴人自己的陳乙：“一開始我們是在山場的上部分指認(rèn)，上部分山場是上至崗，左至彎，右至崗，崗上是一條老的溜柴路，界至很清楚，時(shí)間不長就勾繪好了�！睆纳显V人的陳丙以看出，劉甲的勾圖是在現(xiàn)場進(jìn)行的。而上訴人在上訴詞中卻說林乙作站劉甲沒有在現(xiàn)場進(jìn)行勾圖。這樣上訴人的上訴詞與公安筆錄陳述自相矛盾。三、關(guān)于崗路是否存在問題，上訴人說：“其實(shí)上訴人認(rèn)為本案一審法院應(yīng)該清楚沒有所謂的‘崗路’存在的”。按照上訴人的觀點(diǎn)：1、該山場沒有崗路；2、上訴人的右至只能是一條完整的崗路，判決書指的崗路為界才能成立。上訴人忽視了認(rèn)定山某四至的一般經(jīng)驗(yàn)法則，其四至是一個(gè)標(biāo)志，四個(gè)標(biāo)志形成一個(gè)閉合山場。上訴人以該崗路未延伸至橫路大做文章，其實(shí)大可不必。因?yàn)椋?988年上訴人從吳乙轉(zhuǎn)讓的山場，其右至與童乙山場崗老路為界，實(shí)際上橫路上部分山場有崗也有路，而橫路下有一部分既不是與童乙交界，更沒有路。上訴人答辯說崗老路為界和崗老路直下為界是兩碼事。但是上訴人在公安筆錄中表述其右至就是崗老路直下。（2010年11月19日筆錄第二頁）這樣，上訴人的答辯又與其在公安的陳述發(fā)生矛盾。四、關(guān)于雙穴墓周圍，周圍是一種描述，上也可以說是周圍，右也可以說是周圍，并不是四圍。如果說，上訴人強(qiáng)調(diào)，其山場就在墳?zāi)顾闹�，那么其右邊是彎，是溜柴路，不可能是崗老路。與吳乙協(xié)議的四至不符。對墳?zāi)怪車�要從廣義理解，不能狹義理解。如上訴人的山場與答辯人的山場都是在處后山，不可能誰寫了處后山三個(gè)字，處后山就歸誰，具體的山場應(yīng)當(dāng)是以四至為準(zhǔn)。五、關(guān)于陳戊的證言。其在公安筆錄描述的右至與協(xié)議確定的右至不一致。協(xié)議的右至是“崗老路為界”，而陳戊的筆錄的右至是“柴某”。如果，協(xié)議時(shí)是至柴某，那么為什么當(dāng)時(shí)不寫柴某，而要寫崗老路，而崗老路還是在括號內(nèi)，這說明寫協(xié)議時(shí)強(qiáng)調(diào)的是崗老路。說明陳戊公安筆錄不符合事實(shí)。據(jù)了解，吳乙與上訴人轉(zhuǎn)讓林丙時(shí)，吳乙只與上訴人到林丙現(xiàn)場確定界至，回家才叫陳戊寫合同時(shí)作合同見證人。因此，陳戊并沒有到林丙現(xiàn)場。答辯人認(rèn)為一審判決對證據(jù)的認(rèn)定客觀、公正，有理、有據(jù)、邏輯嚴(yán)密、具有說服力。綜上所述，一審判決事實(shí)清楚，證據(jù)充分，判決正確，上訴人的上訴理由不成立，請二審法院駁回上訴，維持原判。


原審第三人吳乙、孫甲、孫乙未作陳述。


二審期間上訴人未提交證據(jù)。被上訴人童乙向本院提交了以下證據(jù)：1、《事實(shí)證明》，待證上訴人將被上訴人的林木砍伐了，村里進(jìn)行了調(diào)解，上訴人也承認(rèn)錯砍的事實(shí)，當(dāng)時(shí)調(diào)解的結(jié)果是要么歸還山某，要么予以賠償。2、《協(xié)議書》，待證2008年上訴人與孫乙發(fā)生糾紛，經(jīng)調(diào)解，也確認(rèn)了童乙的界至，右至橫路滑道。上訴人質(zhì)證后認(rèn)為證據(jù)1當(dāng)時(shí)有進(jìn)行調(diào)解，但證明記載的內(nèi)容不客觀，村里干部與被上訴人存在親屬關(guān)系，當(dāng)時(shí)為了息事寧人，做適當(dāng)?shù)淖尣剑�并不存在調(diào)解時(shí)我們自認(rèn)將被上訴人的林木砍伐下來。證據(jù)2，與本案無關(guān)聯(lián)性，該證據(jù)是上訴人與孫乙之間的糾紛，上訴人與孫乙的界至本身就不是以滑道為界的，兩者一個(gè)是上面的界至，一個(gè)是下面的界至。本院認(rèn)為證據(jù)1與證據(jù)2均不能證明上訴人與被上訴人的山場界至，不予采信。


經(jīng)審理本院認(rèn)定的事實(shí)與原審法院認(rèn)定的事實(shí)一致。


本院認(rèn)為，根據(jù)雙方提供的證據(jù)材料及陳述，本院確定本案上訴人童甲與被上訴人童乙爭議山場的界至為崗老路，雙方爭議的焦點(diǎn)是原審法院在2013年4月12日現(xiàn)場勘驗(yàn)后制作的現(xiàn)場補(bǔ)充草圖上糾紛山場的右邊溜柴路與左乙山路（草圖從上往下看確定左右方向）哪條是崗老路？上訴人童甲的山場是從原審第三人吳乙轉(zhuǎn)讓而來，根據(jù)原審第三人吳乙的陳述，本案上訴人童甲與被上訴人童乙山場的界至是雙穴墓的左乙，不包括雙穴墓。同時(shí)林甲主管部門根據(jù)上訴人童甲的指認(rèn)制作的作業(yè)設(shè)計(jì)規(guī)劃圖未將該爭議山場勾繪在內(nèi)。雖然上訴人主張林甲主管部門制作的作業(yè)設(shè)計(jì)規(guī)劃圖將本案爭議山場漏勾在內(nèi)，但未提供相應(yīng)證據(jù)證實(shí)該主張。綜合雙方的證據(jù)，同時(shí)考慮雙穴墓右邊的溜柴路的主要是用于溜柴，特點(diǎn)鮮明，如果溜柴路就是崗老路，方某某、上訴人童甲與吳乙簽訂的協(xié)議中確定界至?xí)r“右至童乙片”后面的括號注明中也應(yīng)當(dāng)會注明明確具體的“溜柴路”，而不是有重大爭議的“崗老路”，原審將崗路延伸下來雙穴墓左乙的山路確定為崗老路較為妥當(dāng)，被上訴人童乙對爭議山場享有承包經(jīng)營權(quán)。上訴人的上訴理由均不能成立。本院對其上訴請求不予支持。原審判決并無不當(dāng)，應(yīng)予維持。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（一）項(xiàng)之規(guī)定，判決如下：


駁回上訴，維持原判。


二審案件受理費(fèi)123元，由上訴人童甲負(fù)擔(dān)。


本判決為終審判決。








審 判 長　　呂　湘


審 判 員　　李　洋


審 判 員　　蘇偉清














二〇一三年八月十九日






代書記員　　張　琳