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浙江省麗水市中級人民法院


刑 事 裁 定 書






（2013）浙麗刑終字第159號






原公訴機(jī)關(guān)浙江省麗水市蓮都區(qū)人民檢察院。


上訴人（原審被告人）付甲。因本案于2013年5月20日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕�，F(xiàn)羈押于麗水市看守所。


上訴人（原審被告人）王甲。因本案于2013年5月15日被刑事拘留，同年6月21日被逮捕�，F(xiàn)羈押于麗水市看守所。


麗水市蓮都區(qū)人民法院審理麗水市蓮都區(qū)人民檢察院指控原審被告人付甲、王甲犯職務(wù)侵占罪一案，于2013年10月11日作出（2013）麗蓮刑初字第519號刑事判決。原審被告人付甲、王甲不服，分別提出上訴。本院依法組成合議庭，經(jīng)過閱卷，訊問上訴人，認(rèn)為本案事實(shí)清楚，決定不開庭審理�，F(xiàn)已審理終結(jié)。


原判認(rèn)定：2012年1月至6月期間，被告人付甲、王甲經(jīng)事先預(yù)謀，利用在浙江青風(fēng)制冷設(shè)備制造有限公司（下稱青風(fēng)公司）負(fù)責(zé)山東區(qū)域銷售工作的職務(wù)便利，以和山東省東營市利津縣綠野菇業(yè)有限責(zé)任公司談成購銷合同名義，虛構(gòu)需要支付介紹人程某介紹費(fèi)的事實(shí)，向某某公司申請介紹費(fèi)26萬元。青風(fēng)公司根據(jù)被告人王甲的申請分別于2012年1月6日、3月5日、4月27日、6月16日向王茂某某供的賬號為×××0317，戶名為莊某某的農(nóng)業(yè)銀行賬戶內(nèi)匯入人民幣12300元、61300元、127400元、46800元，共計(jì)人民幣247800元，后被告人付甲、王甲將侵占的贓款私分。


2013年1月25日，青風(fēng)公司以被告人付甲工作違規(guī)為由，發(fā)函要求付甲歸還公司提供給其使用的浙K×××××號白色“桑塔納”轎車一輛、“惠某”筆記本電腦一臺，被告人付甲以公司欠其工資為由，拒不歸還上述財(cái)物，占為己有。經(jīng)鑒定，被告人付甲所侵占的“桑塔納”轎車價值為人民幣47125元、“惠某”筆記本電腦價值人民幣1184元，共計(jì)價值人民幣48309元。


案發(fā)后，被告人王甲妻子付乙協(xié)助青風(fēng)公司將浙K×××××號白色“桑塔納”轎車找回。


原判另查明，本案一審審理過程中，被告人王甲的家屬已向某某公司退還贓款，公司出具書面諒解書，對被告人王甲的行為表示諒解。


原判據(jù)以認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)有：被告人付甲、王甲的供述和辯解；證人金某某、江某某、陳甲、程某、王乙、付乙、劉某某的證言；企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照；應(yīng)聘登記表、員工招聘表、勞動合同書、工資表、轉(zhuǎn)賬結(jié)果查詢明細(xì)；付款申請單；轉(zhuǎn)賬結(jié)果單據(jù)；營銷中心管理手冊；產(chǎn)品購銷合同、補(bǔ)充合同；發(fā)票；行駛證復(fù)印件；銀行賬號明細(xì)查詢、借記卡資料查詢；扣押物品文件清單；限期上交財(cái)物通知；價格鑒定結(jié)論書；電話錄音；被告人王甲與青風(fēng)公司簽訂的協(xié)議書、青風(fēng)公司出具的諒解書及收款收據(jù)一份。另有抓獲經(jīng)過證明兩被告人的歸案情況；戶籍證明證實(shí)兩被告人的身份情況。


原審根據(jù)上述事實(shí)并依照相關(guān)法律規(guī)定，判決如下：一、被


告人付甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑六年六個月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣150000元；二、被告人王甲犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑五年六個月，并處沒收財(cái)產(chǎn)人民幣60000元；三、被告人付甲的違法所得，退賠給被害人。


上訴人付甲的上訴理由是：1、其沒有侵占公司的轎車及電腦；2、申請的介紹費(fèi)人民幣247800元是回扣，不能認(rèn)定為職務(wù)侵占；3、其在共同犯罪中起次要作用，是從犯。請求二審法院予以從輕處罰。


上訴人王甲的上訴理由是：1、其系自動投案，并如實(shí)供述自己的罪行，應(yīng)認(rèn)定為自首；2、其妻子協(xié)助青風(fēng)公司將浙K×××××號轎車找回，減少公司損失，應(yīng)認(rèn)定上訴人有立功表現(xiàn)；3、其積極退贓，系初犯、偶犯，主觀惡性不大，請求二審法院予以從輕處罰。


經(jīng)審理，二審查明的事實(shí)與原審一致。原判中列明的經(jīng)庭審舉證、質(zhì)證認(rèn)定本案事實(shí)的證據(jù)，具有合法性、客觀性及關(guān)聯(lián)性，二審仍作為定案依據(jù)予以確認(rèn)。二審期間，上訴人付甲、王甲均未提供新的證據(jù)。


關(guān)于上訴人付甲的上訴理由，經(jīng)查：1、上訴人付甲在收到青風(fēng)公司的限期上交財(cái)務(wù)通知及公司北大區(qū)經(jīng)理劉某某的催還談話后，仍拒絕交還公司給其使用的轎車和電腦，并占為己有，具有非法占有的故意，其行為符合職務(wù)侵占罪的犯罪特征。2、上訴人付甲、王甲利用作為青風(fēng)公司業(yè)務(wù)員的便利，假借支付其他單位特殊費(fèi)的名義，將本單位的資金共計(jì)人民幣247800元非法據(jù)為已有并私分，其行為符合職務(wù)侵占罪的犯罪特征。3、上訴人付甲、王甲在職務(wù)侵占犯罪過程中，作用相當(dāng)，不宜區(qū)分主、從犯。上訴人付甲的上訴理由不足，均不予采納。


關(guān)于上訴人王甲的上訴理由，經(jīng)查：1、上訴人王甲涉嫌職務(wù)侵占罪的犯罪行為被公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)并網(wǎng)上通緝，后因形跡可疑被公安機(jī)關(guān)有關(guān)人員盤查，并通過網(wǎng)上比對確認(rèn)其身份，其不屬于自動投案，不構(gòu)成自首。2、上訴人王甲的妻子協(xié)助青風(fēng)公司將浙K×××××號轎車找回，減少公司損失的行為，不是上訴人自己的行為，也不屬于檢舉、揭發(fā)他人犯罪行為或提供重要線索從而得以偵破其他案件的行為，不屬于立功表現(xiàn)。上訴人王甲的上訴理由不足，均不予采納。


本院認(rèn)為，上訴人付甲、王甲，以非法占有為目的，利用其職務(wù)上的便利，將本單位的財(cái)物占為己有，數(shù)額巨大，其行為均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。上訴人王甲歸案后如實(shí)供述自己的罪行，當(dāng)庭自愿認(rèn)罪，可以從輕處罰。案發(fā)后，上訴人付甲所侵占的部分贓物已被追歸被害人；上訴人王甲退清贓款，并取得被害人的諒解，均酌情從輕處罰。原判認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)、充分，定罪及適用法律準(zhǔn)確，根據(jù)本案事實(shí)并綜合相關(guān)情節(jié)所作量刑適當(dāng)，審判程序合法。上訴人付甲、王甲分別提出原判量刑過重，請求從輕處罰的上訴理由不足，本院不予采納。依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百二十五條第一款第（一）項(xiàng)、《中華人民共和國刑法》第二百七十一條第一款、第二十五條、第六十七條第三款、第四十五條、第四十七條、第六十四條的規(guī)定，裁定如下：


駁回上訴，維持原判。


本裁定為終審裁定。










審　判　長　　黃　明


審　判　員　　李秀勤


代理審判員　　陳　楊










二〇一三年十二月二日






代書　記員　　張　琳