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浙江省金華市中級人民法院
行 政 判 決 書

　　�。�2013）浙金行終字第89號



　　　　上訴人（原審原告）張某某。
　　　　上訴人（原審原告）楊某某。
　　　　被上訴人（原審被告）某東陽市城市管理行政執(zhí)法局，住所地東陽市行政中心。
　　　　法定代表人杜某某。
　　　　委托代理人王某某。
　　　　張某某、楊某某訴某東陽市城市管理行政執(zhí)法局（以下簡稱某東陽市城市管理行政執(zhí)法局）行政強制執(zhí)行一案，不服東陽市人民法院（2013）東行初字第18號行政判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭對本案進(jìn)行了公開開庭審理。上訴人張某某、楊某某，被上訴人某東陽市城市管理行政執(zhí)法局的委托代理人王某某到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
　　　　原審法院查明，2011年6月10日，被告在巡查中發(fā)現(xiàn)原告戶在東陽市白云街道樟苑路5幢1號進(jìn)行閣樓建設(shè)。同日，進(jìn)行立案查處。經(jīng)現(xiàn)場勘查，原告戶已建好四層，第五層?xùn)|側(cè)墻已建至2米高，西側(cè)墻人字墻已建至3.5米高，北側(cè)墻建至0.3米高，南側(cè)墻已建至2米高。同日，被告作出東甲（直屬）責(zé)停字［2011］0125號責(zé)令停止違法行為通知書、東甲（直屬）責(zé)改字［2011］0197號責(zé)令限期改正通知書，責(zé)令原告于2011年6月11日11時前自行拆除位于白云街道中山社區(qū)樟苑路5幢1號四層平面以上新建部分（除炮臺間外），如在期限內(nèi)不拆除，有關(guān)部門依據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條規(guī)定，進(jìn)行強制拆除。因原告未拆除，經(jīng)市政府責(zé)成，被告于2011年9月5日作出東甲（直屬）執(zhí)字［2011］0008號行政強制執(zhí)行通知書，并于當(dāng)日送達(dá)給原告張某某。同日，被告組織實施了強制拆除。另查明：原告戶系1995年東陽市吳某某路拆遷戶。東陽市白云街道樟苑路5幢1號系安置地基。按照拆遷建房規(guī)定，后檐高度為12.6米，前檐高度為13.2米。1996年，兩原告建成兩層（不含地下室一層）房屋，并于1997年向有關(guān)部門辦理了房產(chǎn)證。2011年，原告戶在四層以上的閣樓建設(shè)未經(jīng)相關(guān)部門許可。當(dāng)時，與其相鄰戶，在四層以上僅建成了炮臺。
　　　　原審法院認(rèn)為，本案原告在四樓基礎(chǔ)上升層建設(shè)閣樓，建成的墻體高度已經(jīng)明某某過拆遷區(qū)規(guī)劃高度，其超高部分墻體屬于違法建筑物，應(yīng)予拆除。根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條及《浙江省城鄉(xiāng)規(guī)劃條例》第六十六條的規(guī)定，經(jīng)市政府責(zé)成，城市管理行政執(zhí)法部門可以成為強制拆除違法建筑的主體。因原告未按時某某自行拆除義務(wù)，故被告在經(jīng)市政府責(zé)成后依法作出行政強制執(zhí)行通知，并送達(dá)給了原告張某某，強制執(zhí)行程序基本合法，主體適格。原告關(guān)于被告行政強制執(zhí)行程序違法的訴稱，理由不足，不予支持。同時應(yīng)當(dāng)指出的是，被告之前作出的責(zé)令限期改正通知在程序上存在瑕疵，但該些瑕疵未實質(zhì)影響原告違法行為的性質(zhì)認(rèn)定和強制執(zhí)行程序。據(jù)此，依照《最高人民法院關(guān)于執(zhí)行﹤中華人民共和國行政訴訟法﹥?nèi)舾蓡栴}的解釋》第五十六條第（四）項之規(guī)定，判決駁回張某某、楊某某要求確認(rèn)某東陽市城市管理行政執(zhí)法局于2011年9月5日作出的東城法（直屬）執(zhí)字［2011］0008號行政強制執(zhí)行通知書違法的訴訟請求。案件受理費50元，由原告張某某、楊某某負(fù)擔(dān)。
　　　　上訴人張某某、楊某某上訴稱：上訴人于1995年響應(yīng)東陽市政府號召，拆遷了原三間半臨街房后被安置于樟苑路5-1號建房。因上訴人張某某不幸得了肺癌，原本可建四層加閣樓或炮臺的房屋只建了二層就停建。2011年，上訴人在親友資助下續(xù)建三、四層房屋及閣樓。被上訴人某東陽市城市管理行政執(zhí)法局稱在2011年6月10日接到有人舉報，到上訴人家了解后當(dāng)場開具了停止違法行為通知書和限期改正通知書，責(zé)令上訴人停建房屋。上訴人認(rèn)為按《拆遷協(xié)議》和《新基建房規(guī)定》建造的房屋是符合規(guī)劃的，續(xù)建閣樓是本小區(qū)不成某某定。一審法官也到現(xiàn)場證實了本小區(qū)多數(shù)新建戶建了閣樓。一審法院認(rèn)為上訴人未按時某某自行拆除義務(wù)，故被上訴人在經(jīng)市政府責(zé)成后依法作出行政強制執(zhí)行通知程序合法、主體適格，該認(rèn)定與事實和法律不相符合。被上訴人稱：2011年6月10日其在巡查過程乙現(xiàn)上訴人進(jìn)行閣樓建設(shè)，同日進(jìn)行立案查處，責(zé)令上訴人于2011年6月11日11時前自行拆除，后于2011年9月5日作出行政強制執(zhí)行書并于當(dāng)日送達(dá)給上訴人，同日強行拆除。事實上，被上訴人始終未將任某某律文書送達(dá)給上訴人，是上訴人在看到被上訴人來強制拆除后要求其提供的。被上訴人未將行政強制執(zhí)行通知書送達(dá)給上訴人即強制拆除上訴人的房屋，沒有給上訴人任何申辯的機會，是與法律相違背的。綜上，上訴人認(rèn)為被上訴人作出行政強制執(zhí)行通知書而未提前送達(dá)給上訴人，并于同日強制拆除上訴人房屋，其具體行政行為違反法定程序。一審法院認(rèn)定事實錯誤，適用法律不當(dāng)。請求：一、撤銷原審判決，改判確認(rèn)被上訴人于2011年9月5日作出的東甲（直屬）執(zhí)字［2011］0008號行政強制執(zhí)行通知書違法，強制措施違法；二、本案一、二審訴訟費由被上訴人承擔(dān)。
　　　　被上訴人某東陽市城市管理行政執(zhí)法局辯稱：一、上訴人存在違法建設(shè)行為。經(jīng)查實，上訴人未經(jīng)申請和未按規(guī)劃條件，即于2011年6月10日擅自進(jìn)行閣樓建設(shè)，其行為已違反《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第四十三條第一款的規(guī)定。以上事實有現(xiàn)場照片、現(xiàn)場勘查筆錄、現(xiàn)場平面圖等相關(guān)證據(jù)證實，被上訴人作出的行政強制執(zhí)行通知書所認(rèn)定的事實清楚，證據(jù)充分。二、被上訴人作出的處罰決定適用法律正確，程序合法。上訴人存在違法建設(shè)行為事實清楚，被上訴人依照《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十八條規(guī)定作出行政強制執(zhí)行通乙用法律正確。被上訴人在查處上訴人違法行為時某某了立案、調(diào)查、告知、審批、送達(dá)等程序，程序合法。三、上訴人認(rèn)為被上訴人未將行政強制執(zhí)法通知書送達(dá)給上訴人與事實不符。綜上，請求二審法院駁回上訴，維持原判。
　　　　經(jīng)審理查明，原審判決認(rèn)定的事實清楚，證據(jù)確實、充分，本院予以確認(rèn)。
　　　　本院認(rèn)為，上訴人張某某、楊某某在未取得相關(guān)規(guī)劃許可的前提下，擅自在其房屋四樓基礎(chǔ)上升層建設(shè)閣樓，其行為顯然已違反了《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》關(guān)于在城市、鎮(zhèn)規(guī)劃區(qū)內(nèi)進(jìn)行建設(shè)應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準(zhǔn)的規(guī)定，該部分建筑應(yīng)認(rèn)定為違法建筑。被上訴人某東陽市城市管理行政執(zhí)法局經(jīng)立案調(diào)查后，對上訴人存在的上述違法行為予以了確認(rèn)，并對其作出了責(zé)令停止違法行為通知書和責(zé)令限期改正通知書。因上訴人未按通知書要求履行更正其違法行為的義務(wù)，被上訴人經(jīng)東陽市人民政府責(zé)成向上訴人送達(dá)行政強制執(zhí)行通知書并強制拆除了其違法建筑，該強制拆除違法建筑的行為符合相關(guān)法律規(guī)定。被上訴人某東陽市城市管理行政執(zhí)法局在查處上訴人張某某、楊某某違法建筑過程中雖存在執(zhí)法程序上的瑕疵，但不足以影響案件實體的處理，且一審判決對此已予以了指正。上訴人所提被上訴人在涉案閣樓被拆除后才將行政強制執(zhí)行通知書送達(dá)給其的主張，與本院查明的事實不符，本院不予采納。綜上，上訴人提出的上訴理由不能成立，本院不予支持。原判正確，依法應(yīng)予維持。鑒此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條第（一）項之規(guī)定，判決如下：
　　　　駁回上訴，維持原判。
　　　　二審案件受理費50元，由上訴人張某某、楊某某負(fù)擔(dān)。
　　　　本判決為終審判決。
　　　　
　　　　
　　　　審 判 長　徐亮
審判員單曉劍
代理審判員鐘雪丹
　　　　
　　　　
　　　　
　　　　
　　　　
　　　　二〇一三年十月三十日

　　　　代書記員　陳　　　　　　　　　　　　　　　　丹

　　　�。�2013）浙金行終字第89號判決書
　　　　適用法律條文具體內(nèi)容
　　　　《中華人民共和國行政訴訟法》第六十一條人民法院審理上訴案件，按照下列情形，分別處理：
　　　�。ㄒ唬┰�判決認(rèn)定事實清楚，適用法律、法規(guī)正確的，判決駁回上訴，維持原判；
　　　�。ǘ�）原判決認(rèn)定事實清楚，但適用法律、法規(guī)錯誤的，依法改判；
　　　　（三）原判決認(rèn)定事實不清，證據(jù)不足，或者由于違反法定程序可能影響案件正確判決的，裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院重審，也可以查清事實后改判。當(dāng)事人對重審案件的判決、裁定，可以上訴。