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杭州市蕭山區(qū)人民法院
行 政 判 決 書

　　�。�2013）杭蕭行初字第28號



　　　　原告來××。
　　　　原告夏××。
　　　　委托代理人黃××。
　　　　被告杭州市××人民政府××辦事處，住所地杭州市××區(qū)新塘街道××陳村。
　　　　代表人高××。
　　　　委托代理人沈×、胡××。
　　　　原告來××、夏××不服被告杭州市××人民政府××辦事處（以下簡稱新塘××）規(guī)劃行政強制，于2013年8月13日向本院提起行政訴訟，本院于同日立案受理后，于同年8月17日向被告送達了起訴狀副本及應訴通知書。被告新塘××于同年8月23日向本院申請延期舉證，本院予以準許。本院依法組成合議庭，于同年10月31日公開開庭審理了本案。原告來××、夏××委托代理人黃××及原告來××、被告新塘××委托代理人沈×、胡××均到庭參加訴訟。本案現(xiàn)已審理終結。
　　　　被告新塘××于2013年6月27日向來××戶發(fā)出蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》，認為來××戶位于蕭山區(qū)××街道前××社區(qū)××主房××以××（××層）及附房的違法建筑物逾期未予拆除，根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條的規(guī)定，決定在本決定書送達之日起3日內(nèi)實施強制拆除。
　　　　被告新塘××在舉證期限向本院提供了作出被訴具體行政行為的證據(jù)和依據(jù)有：
　　　　1.農(nóng)村私人建房用地呈報表1份，證明原告于1998年曾某請房屋翻建，經(jīng)審核批準后的建筑用地只有83平某某；
　　　　2.《責令限期改正通知書》、送達回證及照片各1份，3.公告1份，4.通知張貼照片1份，證明被告于2013年6月20日發(fā)出通知，要求原告在通知書送達之日起7日內(nèi)自行拆除違法建筑，并依法送達原告的事實；
　　　　5.《強制拆除決定書》1份、照片3份，證明原告逾期仍不自行拆除違法建筑，被告依法作出強制拆除決定并予以送達；
　　　　6.催告書及送達回證各1份、照片3份，證明被告催告原告要求其在2013年7月1日前自行拆除違法建筑，并告知其相關權利的事實；
　　　　7.房屋拆除前后照片2份、視頻光盤1張，證明被告于2013年7月2日拆除原告違法建筑的事實。
　　　　法律、法規(guī)依據(jù)：《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第六十五條。
　　　　原告來××、夏××訴稱：兩原告在蕭山區(qū)××街道前××社區(qū)××號有自建合法房屋一幢，經(jīng)浙江省直房地產(chǎn)資產(chǎn)評估有限責任公司于2010年8月18日出具的省直拆評（2010）蕭某A字第3-051號《房屋拆遷補償價格估價分戶報告》確認，原告來××家戶的合計面積為1141.3平某某。在新塘××杭長鐵路客運專線沿線房屋拆遷中，由于新塘××拆遷辦與原告就拆遷補償價格經(jīng)多次協(xié)商未能達成協(xié)議。被告就于2013年6月27日發(fā)出蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》，決定對兩原告位于蕭山區(qū)××街道前××社區(qū)××主房××以××（××層）及附房在決定書送達之日起3日內(nèi)實施強制拆除。同年7月2日早晨6：30左右，被告組織人員對兩原告的部分房屋、圍墻和墻門實施了強制拆除的行政事實行為，拆除面積共計743.72平某某，其中推倒了全部圍墻、墻門，損壞了門前道地及擺放在屋內(nèi)的所有家具、設施、古董、祖宗牌位及靈堂等，被告在強拆前并沒有列具和搬出上述屋內(nèi)家具等實物，也未進行評估公證，其狀野蠻至極，已嚴重侵犯了原告的合法權益。原告認為，根據(jù)法律規(guī)定，已建成的房屋應先由國土或規(guī)劃等職能部門作出違法建筑的認定，再由執(zhí)法機關共同決定強制拆除，最后才是實施強制拆除。而被告并無違法建筑的認定權和強制拆除權，其對原告的房屋未經(jīng)法院判決就實施了強制拆除，是徹頭徹尾的違法行政。為此，請求法院判決確認被告作出的蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》違法。
　　　　原告來××、夏××在舉證期限內(nèi)向本院提供的證據(jù)有：
　　　　1.戶口簿1本，證明兩原告的身份；
　　　　2.《集體土地建設用地使用證》1本，證明兩原告位于新塘××前塘社區(qū)的房屋系合法建筑，使用面積為122.35平某某；
　　　　3.《房屋拆遷補償價格評估分戶報告》1份，證明兩原告所有的房屋面積為1141.3平某某；
　　　　4.照片3張，證明被告于2013年7月2日對原告房屋進行強制拆除的事實；
　　　　5.《強制拆除決定書》1份，證明被告無職權違法制作《強制拆除決定書》。
　　　　被告新塘××辯稱：1.根據(jù)《中華人民共和國城鄉(xiāng)規(guī)劃法》第65條規(guī)定，在鄉(xiāng)、村莊規(guī)劃區(qū)內(nèi)未依法取得鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證或者未按照鄉(xiāng)村建設規(guī)劃許可證的規(guī)定進行建設的，由鄉(xiāng)、鎮(zhèn)人民政府責令停止建設、限期改正；逾期不改正的，可以拆除。同時根據(jù)中共杭州市蕭山區(qū)區(qū)委辦公室區(qū)政府辦公室《關于進一步加強違法建設查處工作的實施意見》（蕭委辦【2008】93號）之規(guī)定，被告實施拆除違法違章建筑是依法履行法定職權。因此，被告作出的具體行政行為符合法律及地方政府規(guī)章規(guī)定。2.被告認定原告的房屋系違法建筑具有法律和事實依據(jù)，并且程序合法。被告拆除的系原告沒有經(jīng)過法定審批手續(xù)建造的違法建筑，根據(jù)被告從蕭山區(qū)檔案館調(diào)取的農(nóng)村私人建房用地呈報表來看，原告在1997年11月申請過建造占地面積為83平某某的2層房屋。而原告現(xiàn)有的房屋系其違章搭建的小屋、鋼棚，并擅自加層加高而建造的違法建筑。被告曾多次要求原告自行拆除違法建筑，但原告一概置之不理。被告從2013年6月20日起向原告發(fā)出一系列合法的書面通知、催告函、決定書等，要求其自收到通知書送達之日起7日內(nèi)自行拆除違法建筑，但原告仍沒有任何自行拆除的行為，故被告在2013年7月2日將原告所建的違法建筑部分進行強制拆除。綜上，被告作出的強制拆除違法建筑的具體行政行為認定事實清楚，適用法律正確，程序合法，內(nèi)容適當。要求法院駁回原告的訴訟請求。
　　　　法庭審查時，原告對被告提供的證據(jù)發(fā)表如下質證意見：對證據(jù)1無異議；對證據(jù)2真實性無異議，但對合法性和關聯(lián)性有異議，認為原告所建的房屋系合法建筑，被告無權作出《責令限期改正通知書》，同時送達回證也未經(jīng)原告簽收；對證據(jù)3、4的真實性無異議，但對合法性和關聯(lián)性有異議，認為發(fā)布公告的部門只能系蕭山區(qū)人民政府，被告無權發(fā)布，該公告非法無效；對證據(jù)5真實性無異議，但對合法性和關聯(lián)性有異議，認為根據(jù)蕭委辦【2008】93號文件第4條規(guī)定，認定違法建筑的職權屬于國土部門而不是被告，被告沒有權力制作并發(fā)布《強制拆除決定書》，而只能貫徹指示；對證據(jù)6真實性無異議，但對合法性和關聯(lián)性均有異議，認為催告書雖然已送達原告，但原告沒有簽字，同時被告是違法行政，其行為當屬無效；對證據(jù)7中強拆前的照片無異議，但原告并無違法建筑。對強拆后照片的真實性有異議，該照片拍攝時系斷章取義。對視頻光盤內(nèi)容的真實性無異議，但被告屬于非法強拆，侵犯了原告的合法權益，應承擔相應的違法責任。
　　　　被告對原告提供的證據(jù)發(fā)表如下質證意見：對證據(jù)1、4、5沒有異議；對證據(jù)2的真實性、合法性無異議，但對關聯(lián)性有異議，不能證明原告的證明目的，認為該《集體土地建設用地使用證》上載明了原告的主屋面積73.44平某某，其余水泥道地48.91平某某，該證是1991年發(fā)布，而被告從檔案館調(diào)取的農(nóng)村私人建房用地呈報表顯示翻建審批允許的面積是83平某某（其中主房為63平某某、附房5平某某、道地15平某某）；對證據(jù)3系復印件，真實性無法確認，如果能與原件核對一致，則對其真實性、合法性無異議，但對關聯(lián)性有異議，首先評估報告中載明了報告的有效期是出具之日起半年，現(xiàn)已超過三年，該報告已失效。其次評估只是對現(xiàn)有房屋的測繪，對于建筑物合法與否作為評估機構無權認定。
　　　　綜合庭審質證情況，本院認證如下：被告證據(jù)2，原告在庭審中已確認收到，雖然其認為被確認為違法建筑物的房屋為合法建筑，但并未提供相應的審批手續(xù)，故本院對證據(jù)2予以采信；被告證據(jù)3、4，原告確認公告通知等材料張貼在其住宅門口，故本院予以采信；被告證據(jù)5與原告的證據(jù)5，實際系同一份《強制拆除決定書》，符合證據(jù)“三性”，本院予以采信；被告證據(jù)6，符合證據(jù)”三性”，本院予以采信；被告證據(jù)1、7及原告證據(jù)1、4，與本案具有關聯(lián)性，且內(nèi)容真實、合法，本院予以采信；原告證據(jù)2，經(jīng)審查，根據(jù)被告提供的證據(jù)1，兩原告的住宅在1998年3月20日已申請翻建，而《集體土地建設用地使用證》系翻建之前的證書，與本案缺乏關聯(lián)性，本院不予確認；原告證據(jù)3與本案缺乏關聯(lián)性，本院不予確認。
　　　　經(jīng)審理查明：1998年3月20日，兩原告以戶主俞某某的名義向政府部門申請在原××辦事處××村（現(xiàn)新塘××前塘社區(qū)235號）原老房的基礎上翻建新房，經(jīng)審批，獲得原宅基地翻建用地83平某某（其中住房63平某某，附房5平某某，道地15平某某），建造層次為二樓。后兩原告實際建造的主房超過兩層，同時又于1999年在主房的道地上建造了相應的附房（包括簡易鐵皮棚）和圍墻。2013年6月20日，被告向原告來××戶發(fā)出蕭某街責字（2013）第10號《責令限期改正通知書（已建）》，認定兩原告位于蕭山區(qū)××街道前××社區(qū)××主房××以××（××層）及附房的建筑物，未經(jīng)審批進行建設，系違法建設，并責令原告對上述建筑限期拆除。同年6月27日，被告向兩原告作出蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》，決定于3日內(nèi)對《責令限期改正通知書（已建）》確定的違法建筑物予以強制拆除。同年6月30日，被告又向兩原告發(fā)出《催告書》，催促其于2013年7月1日前自行拆除來××戶主房4層以上（含4層）及附房的建筑物。同年7月2日，被告強制拆除了兩原告主房邊上的二層附房、簡易鐵皮棚及全部圍墻，主房4層以上（含4層）及另有16.43平某某的附房未拆除。兩原告不服被告作出的蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》，遂訴至本院要求確認違法。
　　　　本院認為：《行政強制法》第四十四條規(guī)定，“對違法的建筑物、構筑物、設施等需要強制拆除的，應當由行政機關予以公告，限期當事人自行拆除。當事人在法定期限內(nèi)不申請行政復議或者提起行政訴訟，又不拆除的，行政機關可以依法強制拆除�！痹摲ǖ谌�十五條規(guī)定，“行政機關作出強制執(zhí)行決定前，應當事先催告當事人履行義務。催告應當以書面形式作出，并載明下列事項：……（四）當事人依法享有的陳述權和申辯權。”本案中，被告于2013年6月20日向兩原告作出《責令限期改正通知書（已建）》，根據(jù)該通知書的內(nèi)容其性質屬于行政處罰決定，根據(jù)《行政強制法》規(guī)定，被告應當在兩原告對該行政處罰決定在法定期限內(nèi)不申請行政復議或提起行政訴訟，又不自行拆除的，才能作出行政強制執(zhí)行決定，且在作出強制執(zhí)行決定前，應當事先催告原告履行義務。但本案被告對兩原告作出《強制拆除決定書》（即被訴行政強制決定）的時間是2013年6月27日，尚處于兩原告申請行政復議或提起行政訴訟的法定期限內(nèi)，且之前也未依法進行催告，故被告作出的被訴行政強制決定嚴重違反了法定程序。鑒于被訴行政強制決定中涉及強制拆除的對象為主房4層以上（含4層）和附房的建筑物，而附房在原告起訴前已被強制拆除，已不具有可撤銷的內(nèi)容，因此應確認被告涉及拆除附房部分的決定違法。而該行政強制決定所涉的主房4層以上（含4層）獨立于附房，與附房具有可分性，且尚未被強制拆除，故依法應對該部分內(nèi)容予以撤銷。據(jù)此，依照《中華人民共和國行政訴訟法》第五十四條第（二）項第3目及《最高人民法院關于執(zhí)行〈中華人民共和國行政訴訟法〉若干問題的解釋》第五十七條第二款第（二）項之規(guī)定，判決如下：
　　　　一、撤銷被告杭州市××人民政府××辦事處于2013年6月27日作出的蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》中關于對蕭山區(qū)××街道前××社區(qū)××主房××以××（××層）的違法建筑物實施強制拆除的決定；
　　　　二、確認被告杭州市××人民政府××辦事處于2013年6月27日作出的蕭某街強拆決字（2013）第10號《強制拆除決定書》中關于對蕭山區(qū)××街道前××社區(qū)××號附房的違法建筑物實施強制拆除的決定違法。
　　　　本案受理費50元，由杭州市××人民政府××辦事處負擔。
　　　　如不服本判決，可在判決書送達之日起十五日內(nèi)，向本院遞交上訴狀，并按對方當事人的人數(shù)提出副本，上訴于浙江省杭州市中級人民法院，并向杭州市中級人民法院預交上訴案件受理費50元（開戶銀行：工商銀行湖濱分理處，帳號：1202024409008802968，戶名，浙江省杭州市中級人民法院）。在上訴期滿后七日內(nèi)仍未交納的，按自動撤回上訴處理。
　　　　
　　　　
　　　　審　判　長　　郭　權
　　　　人民陪審員　　趙益敏
　　　　人民陪審員　　高潤根
　　　　
　　　　
　　　　
　　　　
　　　　二〇一三年十一月十二日
　　　　

　　　　書　記　員　　王利琴