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福建省泉州市豐澤區(qū)人民法院
刑 事 判 決 書

（2014）豐刑初字第237號


公訴機(jī)關(guān)泉州市豐澤區(qū)人民檢察院。
被告人黃某甲，男，1972年7月26日出生于福建省南安市，漢族，小學(xué)文化，個(gè)體戶，家住南安市。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2013年1月11日被取保候?qū)彙?br> 被告人陳某某，男，1971年11月9日出生于福建省南安市，漢族，初中文化，務(wù)工，家住南安市。因涉嫌犯開設(shè)賭場罪于2013年1月23日被取保候?qū)彙?br> 泉州市豐澤區(qū)人民檢察院以泉豐檢刑訴（2014）184號起訴書指控被告人黃某甲、陳某某犯開設(shè)賭場罪，于2014年2月18日向本院提起公訴，本院于同月21日立案。依法適用簡易程序，實(shí)行獨(dú)任審判，公開開庭審理了本案。泉州市豐澤區(qū)人民檢察院指派檢察員李霞出庭支持公訴，被告人黃某甲、陳某某到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
豐澤區(qū)人民檢察院指控，2008年初，李某某（已判決）作為網(wǎng)名為諾基亞（域名為WWW.NOKIA.cn、WWW.668883.cn）的六合彩網(wǎng)絡(luò)賭盤的中國大陸總代理，雇傭蔡某某（已判決）作為操盤手，負(fù)責(zé)通過網(wǎng)絡(luò)、電話等方式接受下線代理商、會員的投注及通過銀行卡轉(zhuǎn)賬結(jié)算賭資。李某某、蔡某某積極發(fā)展了被告人黃某甲等人為下線代理，通過輸贏三七分成的方式共同做莊。2008年1月至2011年4月間，黃某甲在南安市洪瀨鎮(zhèn)及泉州市區(qū)，通過提供賬戶及密碼供會員登錄賭博網(wǎng)站、接受電話報(bào)單等方式，接受參賭人員鄭某某、王某某、吳某某、黃某乙、戴某甲、戴某乙、潘某某、黃某丙等人報(bào)碼投注“六合彩”，并雇傭被告人陳某某負(fù)責(zé)賭資的收轉(zhuǎn)。經(jīng)查，黃某甲、陳某某通過銀行轉(zhuǎn)賬結(jié)算賭資的方式共接受上述八人投注人民幣9492792.66元。案發(fā)后，黃某甲、陳某某分別于2013年1月11日、1月23日到公安機(jī)關(guān)投案，并如實(shí)供述了上述的犯罪事實(shí)，分別自述獲利人民幣90000元、12000元。
上述事實(shí)，被告人黃某甲、陳某某在開庭審理過程中亦無異議，且有同案犯蔡某某的供述、證人鄭某某、王某某、吳某某、黃某乙、戴某甲、戴某乙、潘某某、黃某丙的證言及八人辨認(rèn)被告人照片的辨認(rèn)筆錄、兩被告人相互辨認(rèn)各自照片及辨認(rèn)鄭某某、王某某、吳某某、黃某乙、戴某甲、戴某乙、潘某某、黃某丙照片的辨認(rèn)筆錄、黃某甲辨認(rèn)蔡超群照片的辨認(rèn)筆錄、銀行賬戶交易清單、網(wǎng)站截圖、泉州市久益華瑞會計(jì)師事務(wù)所有限公司的專項(xiàng)審計(jì)報(bào)告、暫扣收據(jù)、接受刑事案件登記表、到案經(jīng)過、工作說明、戶籍證明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人黃某甲、陳某某為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注，其行為均已構(gòu)成開設(shè)賭場罪，且屬情節(jié)嚴(yán)重。公訴機(jī)關(guān)的指控成立。陳某某受雇傭他人，在共同犯罪中起輔助作用，是從犯，應(yīng)當(dāng)從輕處罰或減輕處罰。黃某甲、陳某某犯罪后主動(dòng)投案，并如實(shí)供述自己的罪行，是自首，可以從輕處罰。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑法》第三百零三條第二款、第二十五條第一款、第六十七條第一款、第七十二條、第七十三條第二、三款、第六十四條，最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第二條、第八條和最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》第一條、第三條第四款之規(guī)定，判決如下：
一、被告人黃某甲犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣五十萬元；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金應(yīng)于本判決生效后的十日內(nèi)繳納。）
二、被告人陳某某犯開設(shè)賭場罪，判處有期徒刑二年，緩刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣二十萬元；
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金應(yīng)于本判決生效后的十日內(nèi)繳納。）
三、被告人黃某甲扣押在公安機(jī)關(guān)款項(xiàng)中的人民幣90000元及被告人陳某某扣押在公安機(jī)關(guān)款項(xiàng)中的人民幣12000元均作為違法所得，予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向泉州市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審判員　　吳靜華
二〇一四年三月十日
書記員　　辛連斌
附：相關(guān)的法律條文：
1、《中華人民共和國刑法》
第二十五條共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。
二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，按照他們所犯的罪分別處罰。
第六十四條犯罪分子違法所得的一切財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以追繳或者責(zé)令退賠；對被害人的合法財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)返還；違禁品和供犯罪所用的本人財(cái)物，應(yīng)當(dāng)予以沒收。沒收的財(cái)物和罰金，一律上繳國庫，不得挪用和自行處理。
第六十七條犯罪以后自動(dòng)投案，如實(shí)供述自己的罪行的，是自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。其中，犯罪較輕的，可以免除處罰。
被采取強(qiáng)制措施的犯罪嫌疑人、被告人和正在服刑的罪犯，如實(shí)供述司法機(jī)關(guān)還未掌握的本人其他罪行的，以自首論。
犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。
第七十二條對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實(shí)不致再危害社會的，可以宣告緩刑。
被宣告緩刑的犯罪分子，如果被判處附加刑，附加刑仍須執(zhí)行。
第七十三條拘役的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上一年以下，但是不能少于二個(gè)月。
有期徒刑的緩刑考驗(yàn)期限為原判刑期以上五年以下，但是不能少于一年。
緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。
第三百零三條以營利為目的，聚眾賭博或者以賭博為業(yè)的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
開設(shè)賭場的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。
2、最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于辦理賭博刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》
第二條以營利為目的，在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設(shè)賭場”。
第八條賭博犯罪中用作賭注的款物、換取籌碼的款物和通過賭博贏取的款物屬于賭資。通過計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)實(shí)施賭博犯罪的，賭資數(shù)額可以按照在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。
賭資應(yīng)當(dāng)依法予以追繳；賭博用具、賭博違法所得以及賭博犯罪分子所有的專門用于賭博的資金、交通工具、通訊工具等，應(yīng)當(dāng)依法予以沒收。
3、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于辦理網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪案件適用法律若干問題的意見》
一、關(guān)于網(wǎng)上開設(shè)賭場犯罪的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)
利用互聯(lián)網(wǎng)、移動(dòng)通訊終端等傳輸賭博視頻、數(shù)據(jù)，組織賭博活動(dòng)，具有下列情形之一的，屬于刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“開設(shè)賭場”行為：
（一）建立賭博網(wǎng)站并接受投注的；
（二）建立賭博網(wǎng)站并提供給他人組織賭博的；
（三）為賭博網(wǎng)站擔(dān)任代理并接受投注的；
（四）參與賭博網(wǎng)站利潤分成的。
實(shí)施前款規(guī)定的行為，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第三百零三條第二款規(guī)定的“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）抽頭漁利數(shù)額累計(jì)達(dá)到3萬元以上的；
（二）賭資數(shù)額累計(jì)達(dá)到30萬元以上的；
（三）參賭人數(shù)累計(jì)達(dá)到120人以上的；
（四）建立賭博網(wǎng)站后通過提供給他人組織賭博，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
（五）參與賭博網(wǎng)站利潤分成，違法所得數(shù)額在3萬元以上的；
（六）為賭博網(wǎng)站招募下級代理，由下級代理接受投注的；
（七）招攬未成年人參與網(wǎng)絡(luò)賭博的；
（八）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
三、關(guān)于網(wǎng)絡(luò)賭博犯罪的參賭人數(shù)、賭資數(shù)額和網(wǎng)站代理的認(rèn)定
賭博網(wǎng)站的會員賬號數(shù)可以認(rèn)定為參賭人數(shù)，如果查實(shí)一個(gè)賬號多人使用或者多個(gè)賬號一人使用的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際使用的人數(shù)計(jì)算參賭人數(shù)。
賭資數(shù)額可以按照在網(wǎng)絡(luò)上投注或者贏取的點(diǎn)數(shù)乘以每一點(diǎn)實(shí)際代表的金額認(rèn)定。
對于將資金直接或間接兌換為虛擬貨幣、游戲道具等虛擬物品，并用其作為籌碼投注的，賭資數(shù)額按照購買該虛擬物品所需資金數(shù)額或者實(shí)際支付資金數(shù)額認(rèn)定。
對于開設(shè)賭場犯罪中用于接收、流轉(zhuǎn)賭資的銀行賬戶內(nèi)的資金，犯罪嫌疑人、被告人不能說明合法來源的，可以認(rèn)定為賭資。向該銀行賬戶轉(zhuǎn)入、轉(zhuǎn)出資金的銀行賬戶數(shù)量可以認(rèn)定為參賭人數(shù)。如果查實(shí)一個(gè)賬戶多人使用或多個(gè)賬戶一人使用的，應(yīng)當(dāng)按照實(shí)際使用的人數(shù)計(jì)算參賭人數(shù)。
有證據(jù)證明犯罪嫌疑人在賭博網(wǎng)站上的賬號設(shè)置有下級賬號的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其為賭博網(wǎng)站的代理。