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（2014）通刑二初字第0040號
公訴機(jī)關(guān)南通市通州區(qū)人民檢察院。
被告人徐某甲。因涉嫌貪污罪，于2013年10月18日經(jīng)南通市通州區(qū)人民檢察院決定刑事拘留，當(dāng)日由南通市通州區(qū)公安局執(zhí)行刑事拘留，同年11月1日被逮捕�，F(xiàn)羈押于南通市通州區(qū)看守所。
辯護(hù)人任建國，江蘇君哲律師事務(wù)所律師。
辯護(hù)人王新林，江蘇金平川律師事務(wù)所律師。
被告人楊某甲。因涉嫌貪污罪，于2013年10月18日經(jīng)南通市通州區(qū)人民檢察院決定刑事拘留，當(dāng)日由南通市通州區(qū)公安局執(zhí)行刑事拘留，同年11月1日被逮捕�，F(xiàn)羈押于南通市通州區(qū)看守所。
辯護(hù)人朱朝輝，江蘇健行律師事務(wù)所律師。
被告人徐某乙。因涉嫌貪污罪，于2013年12月16日經(jīng)南通市通州區(qū)人民檢察院決定取保候?qū)�，�?dāng)日由南通市通州區(qū)公安局執(zhí)行取保候?qū)彙?br> 被告人高某。因涉嫌貪污罪，于2013年12月16日經(jīng)南通市通州區(qū)人民檢察院決定取保候?qū)�，�?dāng)日由南通市通州區(qū)公安局執(zhí)行取保候?qū)彙?br> 南通市通州區(qū)人民檢察院以通檢訴刑訴（2014）40號起訴書指控被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某犯貪污、私分國有資產(chǎn)罪，于2014年2月8日向本院提起公訴，并建議適用簡易程序?qū)徖�。本院�?014年2月11日決定適用簡易程序進(jìn)行審理。審理中，因本案不宜適用簡易程序?qū)徖�，�?014年3月13日轉(zhuǎn)為普通程序?qū)徖�。本案�?014年5月19日經(jīng)江蘇省南通市中級人民法院批準(zhǔn)延長審理期限三個(gè)月。本院依法組成合議庭，于2014年3月24日、4月8日公開開庭審理了本案。南通市通州區(qū)人民檢察院指派代理檢察員朱尉出庭支持公訴，被告人徐某甲及其辯護(hù)人任建國、王新林，被告人楊某甲及其辯護(hù)人朱朝輝，被告人徐某乙，被告人高某到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
南通市通州區(qū)人民檢察院指控：
一、貪污
2010年12月至2013年2月，被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某伙同毛某華、何某蘭在南通市通州區(qū)劉橋某某公司任職期間，利用職務(wù)便利，采取虛開材料款、工程款發(fā)票，套取公共資金人民幣269075元，并將其中人民幣177100元予以私分。被告人徐某甲參與共同貪污4起，貪污數(shù)額人民幣177100元，分得人民幣34900元；被告人楊某甲參與共同貪污4起，貪污數(shù)額人民幣177100元，分得人民幣37900元；被告人徐某乙、高某各自參與共同貪污1起，貪污數(shù)額均為人民幣71500元，兩被告人各分得人民幣13900元。另外，毛某華分得人民幣37900元，徐某丙分得人民幣24700元，何某蘭分得人民幣13900元，剩余款項(xiàng)中人民幣91975元由被告人徐某甲經(jīng)手用來代表公司處理春節(jié)拜年費(fèi)用。
二、私分國有資產(chǎn)
2011年底至2013年2月期間，被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某伙同毛某華、何某蘭商議后采取虛增工程款，套取公共資金人民幣165000元。被告人徐某甲、楊某甲與毛某華、徐某丙各分得人民幣13200元，被告人徐某乙、高某和何某蘭各分得人民幣11550元，將其中的人民幣33411元分給參與工程的公司職工劉某華、冒某兵、殷某棟等十余人，余款人民幣44139元被用于支出該工程施工過程中施工人員的快餐費(fèi)用。
公訴機(jī)關(guān)為證明上述指控的事實(shí)，提供了如下相關(guān)證據(jù)：1.南通市通州區(qū)劉橋某某公司工商登記資料、公司職工花名冊、記賬憑證、被告人高某記錄的分錢記賬本、被告人徐某乙制作的農(nóng)村飲水入戶安裝補(bǔ)貼明細(xì)等書證；2.證人徐某丙、吳某甲、冒某兵等人的證言；3.被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某的供述和辯解等。
公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為，被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某身為國家工作人員，利用職務(wù)上的便利，伙同他人共同貪污，均已構(gòu)成貪污罪。被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，數(shù)額較大，均已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪。在貪污、私分國有資產(chǎn)共同犯罪中，被告人徐某甲、楊某甲均起主要作用，均是主犯，均應(yīng)當(dāng)按照其所參與的全部犯罪進(jìn)行處罰；被告人徐某乙、高某均起次要作用，應(yīng)當(dāng)從輕、減輕處罰或者免除處罰。被告人徐某甲、楊某甲在接受偵查機(jī)關(guān)詢問時(shí)，主動(dòng)交代了犯罪事實(shí)，被告人徐某乙、高某自動(dòng)投案，如實(shí)供述了犯罪事實(shí)，均屬自首，均可以從輕或者減輕處罰。提請本院依法分別判處。
被告人徐某甲對起訴書指控的犯罪事實(shí)不持異議，但在庭審中辯稱：分錢是經(jīng)公司領(lǐng)導(dǎo)集體討論的，其主觀上不具有貪污的故意。
辯護(hù)人任建國提出的辯護(hù)意見如下：1.起訴書指控被告人徐某甲伙同他人貪污人民幣177100元，其不具有貪污犯罪的主觀故意，不構(gòu)成貪污罪；2.被告人徐某甲等人的行為，體現(xiàn)為公司集體行為；3.在私分款項(xiàng)數(shù)額上，案外人毛某華夫婦私分金額，雖上繳至“510”廉政賬戶，但毛某華夫婦因共同參與，尚未被起訴追究，其兩人私分的金額由被告人徐某甲等人承擔(dān)刑事責(zé)任，明顯違背刑法規(guī)定的法律面前人人平等及罪責(zé)相適應(yīng)的原則；4.被告人徐某甲有自首情節(jié)，積極退贓，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；5.南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)人民政府在案發(fā)后提供的相關(guān)會議紀(jì)要、情況說明以及利潤分配方案等，證明政府同意獎(jiǎng)勵(lì)給南通市通州區(qū)劉橋某某公司人民幣199200元，法庭應(yīng)當(dāng)給予恰當(dāng)評判。
辯護(hù)人王新林提出的辯護(hù)意見如下：1.本案全部應(yīng)定性為私分國有資產(chǎn)為宜；2.南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)人民政府給予南通市通州區(qū)劉橋某某公司獎(jiǎng)勵(lì)審批方案，應(yīng)當(dāng)確認(rèn)政府行為的效力；3.被告人徐某甲具有法定或酌定的從輕或者減輕處罰情節(jié)，對其應(yīng)當(dāng)在三年以下有期徒刑量刑，并適用緩刑。
被告人楊某甲對起訴書指控的犯罪事實(shí)不持異議，其在庭審中辯稱：1.其并非被偵查機(jī)關(guān)抓獲歸案，2013年10月16日上午其接到鎮(zhèn)紀(jì)委書記電話后隨偵查人員到偵查機(jī)關(guān)被了解情況時(shí)，即如實(shí)作出供述；2.其身份并非國家工作人員；3.其并非涉案分錢事實(shí)的提議者、決策者、分配者，僅是按照公司領(lǐng)導(dǎo)的安排辦理或履行相關(guān)手續(xù)。
辯護(hù)人朱朝輝提出的辯護(hù)意見如下：1.公訴機(jī)關(guān)指控本案被告人楊某甲等人犯貪污罪不能成立，南通市通州區(qū)劉橋某某公司在實(shí)際經(jīng)營和管理中，存在政府獎(jiǎng)勵(lì)機(jī)制，本案被告人及其他當(dāng)事人領(lǐng)取的工程補(bǔ)貼、汽油補(bǔ)貼或獎(jiǎng)勵(lì)等，不構(gòu)成貪污；2.若法院最終認(rèn)定被告人楊某甲等人的行為構(gòu)成犯罪，也僅只能認(rèn)定為私分國有資產(chǎn)罪，且在犯罪數(shù)額上應(yīng)當(dāng)剔除當(dāng)事人毛某華夫婦及徐某丙分得的金額；3.被告人楊某甲在本案中處于從犯地位；4.被告人楊某甲具有諸多法定從輕或者減輕處罰情節(jié)，對其應(yīng)判處較輕的刑罰。
被告人徐某乙對起訴書指控的犯罪事實(shí)及罪名不持異議，并自愿認(rèn)罪。
被告人高某對起訴書指控的犯罪事實(shí)及罪名不持異議，并自愿認(rèn)罪。
經(jīng)審理查明，2009年10月，南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)人民政府根據(jù)上級人民政府相關(guān)文件要求，對轄區(qū)內(nèi)的自來水廠進(jìn)行整合，擬統(tǒng)一成立鎮(zhèn)供水服務(wù)有限公司。后由鎮(zhèn)政府下屬機(jī)構(gòu)劉橋鎮(zhèn)社會事業(yè)服務(wù)中心（事業(yè)單位法人）出資人民幣50萬元申請開辦劉橋某某公司，并于2009年12月3日領(lǐng)取了南通市通州區(qū)劉橋某某公司（以下簡稱劉橋某某公司）企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。2010年4月30日，由劉橋某某公司分別與轄區(qū)內(nèi)的英某、劉某自來水廠簽訂水廠資產(chǎn)回購（收購）合同，由劉橋某某公司收購上述兩家水廠，收購價(jià)分別為人民幣1054740.10元和人民幣1312002.29元，收購的款項(xiàng)均由南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)財(cái)政所以預(yù)算外資金支付。2010年5月，劉橋鎮(zhèn)社會事業(yè)服務(wù)中心委派被告人徐某甲出任劉橋某某公司執(zhí)行董事，并聘任為公司經(jīng)理（法定代表人）。公司管理層由被告人徐某甲任經(jīng)理、毛某華任副經(jīng)理、被告人楊某甲任副經(jīng)理、徐某丙（被告人徐某甲的父親，原通州市新聯(lián)水廠廠長，享受公司副經(jīng)理待遇）、被告人徐某乙任財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人兼總賬會計(jì)、被告人高某任現(xiàn)金會計(jì)、何某蘭任材料會計(jì)兼保管員。2011年6月，南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)人民政府印發(fā)了劉政發(fā)（2011）26號《關(guān)于規(guī)范劉橋某某公司人員工資待遇的通知》，明確公司人員待遇由工資、績效工資、補(bǔ)助、目標(biāo)考核獎(jiǎng)組成。
2010年至2013年，劉橋某某公司借年終或春節(jié)前的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，違反國家規(guī)定，違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，未履行審批手續(xù)，以給公司管理層和職工發(fā)放獎(jiǎng)金、福利名義，由公司領(lǐng)導(dǎo)層被告人徐某甲、楊某甲和毛某華集體討論決定，采用虛假材料款、工程款發(fā)票套現(xiàn)，并以公司的名義將套現(xiàn)后的資金部分以獎(jiǎng)金、福利名義分給公司管理層和公司職工，部分用于支付公司春節(jié)拜年費(fèi)用。期間，劉橋某某公司先后套現(xiàn)人民幣434075元，并將其中的人民幣389936元予以私分。其中，被告人徐某甲先后分得人民幣48100元，并經(jīng)手將人民幣91975元用于公司的春節(jié)拜年費(fèi)用；被告人楊某甲先后分得人民幣51100元；被告人徐某乙、高某先后各分得人民幣25450元。另外，毛某華先后分得人民幣51100元，徐某丙先后分得人民幣37900元，何某蘭（毛某華妻子）先后分得人民幣25450元，公司的其他全體職工分得人民幣33411元。其余人民幣44139元用于支出公司員工在施工過程中的快餐費(fèi)用。具體事實(shí)分述如下：
1.2010年12月，劉橋某某公司領(lǐng)導(dǎo)層被告人徐某甲、楊某甲和毛某華討論決定給公司領(lǐng)導(dǎo)層發(fā)放年終獎(jiǎng)金和處理公司春節(jié)拜年費(fèi)用，并請材料供應(yīng)商開源某某科技有限公司虛開金額人民幣59102.08元材料款發(fā)票，套現(xiàn)人民幣56750元。后被告人徐某甲、楊某甲及毛某華各分得人民幣6000元。另有人民幣38750元由被告人徐某甲經(jīng)手代表公司處理春節(jié)拜年費(fèi)用。2011年1月，為了給徐某丙發(fā)放年終獎(jiǎng)金，被告人徐某甲、楊某甲和毛某華再次商議后，由材料供應(yīng)商南通市通州區(qū)某某鑄造廠在結(jié)算材料款時(shí)虛增人民幣6000元的材料款，后該廠開具了含虛增材料款人民幣6000元在內(nèi)的面額計(jì)人民幣19580元的材料款發(fā)票。事后，徐某丙分得人民幣6000元（由被告人徐某甲代為領(lǐng)�。�。
2.2011年12月，劉橋某某公司領(lǐng)導(dǎo)層被告人徐某甲、楊某甲和毛某華討論決定給公司管理層發(fā)放年終獎(jiǎng)金和處理公司春節(jié)拜年費(fèi)用，并請材料供應(yīng)商開源某某科技有限公司、南通市通州區(qū)某某鑄造廠虛增金額開具材料款發(fā)票。后上述兩家供應(yīng)商分別開具了材料款發(fā)票，票面金額分別為人民幣101424.45元和人民幣45410元，分別虛增開票金額人民幣90000元和人民幣10060元。后被告人徐某甲等人共套現(xiàn)人民幣88825元。事后，被告人徐某甲、楊某甲和毛某華各分得人民幣14400元，被告人徐某甲代為領(lǐng)取并分給其父親徐某丙人民幣7200元，被告人徐某乙、高某和何某蘭各分得人民幣2400元。另有人民幣31225元由被告人徐某甲經(jīng)手代表公司用來處理春節(jié)拜年費(fèi)用。
3.2011年12月，劉橋某某公司領(lǐng)導(dǎo)層被告人徐某甲、楊某甲和毛某華討論決定給公司管理層發(fā)放年終獎(jiǎng)金，請劉橋某某小區(qū)室外供水管網(wǎng)安裝工程承包人吳某甲在結(jié)算工程款時(shí)虛增金額人民幣24000元。后吳某甲開具了含虛增金額人民幣24000元在內(nèi)的金額人民幣110600元工程款發(fā)票。事后，被告人徐某甲、楊某甲和毛某華各分得人民幣6000元，被告人徐某乙、高某和何某蘭各分得人民幣2000元。
4.2012年底，劉橋某某公司領(lǐng)導(dǎo)層被告人徐某甲、楊某甲和毛某華討論決定，并與被告人徐某乙、高某及何某蘭商議后，以公司管理層發(fā)放年終獎(jiǎng)金和汽油費(fèi)及其公司處理春節(jié)拜年費(fèi)用的名義，由劉橋星辰某某小區(qū)環(huán)網(wǎng)配套給水施工及小區(qū)消防管道工程承包人冒某兵（劉橋某某公司員工）在結(jié)算工程款時(shí)虛增工程款人民幣93500元，后冒某兵虛開金額人民幣160000元的材料款發(fā)票，被告人徐某甲等人套現(xiàn)人民幣93500元。事后，被告人徐某甲分得人民幣8500元，被告人楊某甲和毛某華、徐某丙各分得人民幣11500元（徐某甲分得的人民幣11500元，由被告人徐某丙代為領(lǐng)取），被告人徐某乙、高某及何某蘭各分得人民幣9500元。另有人民幣22000元由被告人徐某甲經(jīng)手代表公司用來處理春節(jié)拜年費(fèi)用。
5.2011年底至2013年2月期間，劉橋某某公司將劉橋鎮(zhèn)農(nóng)村安全飲水工程中的水表入戶安裝交由承包人吳某甲安裝，合同約定每戶水表安裝費(fèi)人民幣10元。劉橋某某公司領(lǐng)導(dǎo)層被告人徐某甲、楊某甲和毛某華決定，并與被告人徐某乙、高某及何某蘭共同商議，以公司全體員工發(fā)放補(bǔ)貼的名義，由承包人虛增每戶水表安裝費(fèi)人民幣10元，并共同商量了公司領(lǐng)導(dǎo)層、管理層及公司一般員工的補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)。后由被告人徐某乙制作了農(nóng)村飲水入戶安裝補(bǔ)貼明細(xì)，由被告人高某先后四次經(jīng)手將在水表安裝費(fèi)中套現(xiàn)的人民幣165000元予以私分。被告人徐某甲、楊某甲和毛某華、徐某丙各分得人民幣13200元（徐某丙分得的人民幣13200元，由被告人徐某甲代為領(lǐng)�。�，被告人徐某乙、高某及何某蘭各分得人民幣11550元；剩余款項(xiàng)中的人民幣33411元分給公司的其他全體員工。余款人民幣44139元用于支出該工程參與人員施工過程中的快餐費(fèi)用。
被告人徐某甲于2013年10月17日在接受偵查機(jī)關(guān)調(diào)查詢問時(shí)，如實(shí)供述了上述主要犯罪事實(shí)，其親屬于同月21日代其在偵查機(jī)關(guān)退出人民幣100000元。被告人楊某甲于2013年10月16日在接受偵查機(jī)關(guān)調(diào)查詢問時(shí)，如實(shí)供述了上述主要犯罪事實(shí)，其家屬于同月22日代其在偵查機(jī)關(guān)退出人民幣60000元。被告人徐某乙于2013年10月18日在接受偵查機(jī)關(guān)調(diào)查詢問時(shí)，如實(shí)供述了上述主要犯罪事實(shí)，其于同月17日上繳至“510”廉政賬戶人民幣25000元。被告人高某于2013年10月16日接受偵查機(jī)關(guān)調(diào)查詢問時(shí)，如實(shí)供述了上述主要犯罪事實(shí)，其于同月17日在偵查機(jī)關(guān)退出人民幣23050元。
本案審理過程中，被告人徐某乙在本院退出贓款人民幣450元，被告人高某在本院退出贓款人民幣2400元。
本院認(rèn)定上述事實(shí)的證據(jù)如下：
1．書證：
（1）原通州市人民政府辦公室通政辦發(fā)（2009）43號《關(guān)于印發(fā)全市城鄉(xiāng)供水一體化實(shí)施意見的通知》及南通市通州區(qū)人民政府辦公室《關(guān)于印發(fā)全區(qū)城鄉(xiāng)供水一體化鎮(zhèn)村水廠整合指導(dǎo)意見的通知》，證明文件規(guī)定的工作目標(biāo)是加快整合市域供水資源，全面提高集中供水能力，保障供水用水安全，提高居民生活質(zhì)量，促進(jìn)經(jīng)濟(jì)社會可持續(xù)發(fā)展；落實(shí)一市一網(wǎng)、安全供水，一鎮(zhèn)一站等基本原則，及其對鎮(zhèn)村水廠兼并合一的事實(shí)。
（2）《劉橋鎮(zhèn)城鄉(xiāng)供水一體化水廠整合實(shí)施方案》及其上級相關(guān)部門的函復(fù)，證明劉橋鎮(zhèn)人民政府根據(jù)上級人民政府文件規(guī)定精神，對轄區(qū)內(nèi)新某、劉某、英某自來水廠整合為一并獲得批準(zhǔn)的事實(shí)。
（3）事業(yè)單位法人證書，證明南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)人民政府下屬機(jī)構(gòu)劉橋鎮(zhèn)社會事業(yè)服務(wù)中心于2009年11月17日注冊為事業(yè)單位法人的事實(shí)。
（4）南通市通州區(qū)劉橋某某公司的工商登記注冊資料，證明該公司由劉橋鎮(zhèn)社會事業(yè)服務(wù)中心出資人民幣50萬元申請開辦，于2009年12月3日領(lǐng)取了企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照的事實(shí)。
（5）資產(chǎn)回購（收購）合同及其南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)財(cái)政所記賬憑證，證明2010年4月30日，劉橋某某公司分別與英某、劉某自來水廠簽訂水廠資產(chǎn)回購（收購）合同，由劉橋某某公司分別以1054740.10元人民幣和1312002.29元收購英雄、劉橋自來水廠資產(chǎn)，收購款均由劉橋鎮(zhèn)財(cái)政所支付的事實(shí)。
（6）2010年5月8日劉橋鎮(zhèn)黨委會會議記錄，證明當(dāng)日劉橋鎮(zhèn)黨委討論通過新建水廠領(lǐng)導(dǎo)人員名單，確定領(lǐng)導(dǎo)組成員為被告人徐某甲、楊建華和毛某華，被告人徐某甲為總經(jīng)理（法定代表人）；徐某丙負(fù)責(zé)原集體水廠新聯(lián)水廠資產(chǎn)管理（副廠級待遇）；配置會計(jì)2名、保管員1名的事實(shí)。
（7）委派書及工商部門核發(fā)的公司準(zhǔn)予變更登記通知書，證明劉橋鎮(zhèn)社會事業(yè)服務(wù)中心于2010年5月12日委派被告人徐某甲出任劉橋某某公司執(zhí)行董事，聘任為公司經(jīng)理，并經(jīng)工商部門核準(zhǔn)，公司原法定代表人朱某芹變更為被告人徐某甲為法定代表人的事實(shí)。
（8）南通市通州區(qū)劉橋鎮(zhèn)人民政府（2011）26號《關(guān)于規(guī)范劉橋供水服務(wù)公司人員工資待遇的通知》，證明文件規(guī)定了公司人員工資構(gòu)成由基礎(chǔ)工資、績效工資組成，經(jīng)理及中層管理人員基礎(chǔ)工資以人民幣1450元為基數(shù)，經(jīng)理上浮40%，副經(jīng)理（含享受同等待遇的人員）上浮20%，會計(jì)崗位上浮10%；目標(biāo)考核獎(jiǎng)根據(jù)公司當(dāng)年盈利情況，由公司提出申請報(bào)鎮(zhèn)審核批準(zhǔn)后發(fā)放，及以上規(guī)定從2011年1月1日起執(zhí)行的事實(shí)。
（9）劉橋某某公司的記賬憑證及其發(fā)貨單、入庫單、出庫單、發(fā)票、工程投標(biāo)書、工程協(xié)議書、工程費(fèi)結(jié)算明細(xì)和進(jìn)賬單、現(xiàn)金支票、領(lǐng)款單等附件，證明劉橋某某公司請開源某某科技有限公司、南通市通州區(qū)衛(wèi)佳某某廠及吳某甲、冒某兵虛開材料款發(fā)票、虛增材料款開票、虛增工程款開票后共套現(xiàn)人民幣434075元的事實(shí)。
（10）被告人高某記錄的私分錢款的記錄賬本，證明被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某和毛某華、徐某丙、何某蘭及公司員工私分款項(xiàng)的時(shí)間、金額及其支付快餐費(fèi)用的事實(shí)。
2．證人證言：
（1）未到庭證人吳某乙（某某科技有限公司公司銷售經(jīng)理）的證言，證明其公司根據(jù)被告人楊某甲、徐某甲的請求，于2010年12月25日為劉橋某某公司虛開了一份金額人民幣59102.08元的發(fā)票；2011年12月23日又為劉橋某某公司開具了一份金額人民幣101424.45元的發(fā)票，其中僅有人民幣10000多元的材料是真實(shí)供貨的，還有人民幣80000多元的材料是虛開的，在劉橋某某公司貨款到帳后，虛開部分的金額退給了劉橋某某公司的事實(shí)。
（2）未到庭證人楊某乙（南通市通州區(qū)衛(wèi)佳某某廠私營業(yè)主）的證言，證明其先后兩次為劉橋某某公司虛增材料款開票。第一次是2010年底為對方虛增材料款人民幣6000元并進(jìn)行開票，第二次是2011年底為對方虛增材料款人民幣10060元并進(jìn)行開票，兩次開票的稅款都是其個(gè)人支出的。貨款到賬后，其當(dāng)著被告人徐某甲、楊某甲和毛某華的面把虛增的金額用現(xiàn)金退給他們的事實(shí)。
（3）未到庭證人吳某甲的證言，證明在向劉橋某某公司承接的蘇滬某某小區(qū)自來水安裝工程2011年底結(jié)束后，該公司三位經(jīng)理請其多開點(diǎn)工程款發(fā)票，用于公司分配。后其去平潮地稅開了安裝費(fèi)發(fā)票，金額人民幣110600元，其中人民幣24000元是虛開的。后其把人民幣24000元當(dāng)面交給了被告人徐某甲、楊某甲和毛某華。2011年的安全飲水工程是被告人徐某甲聯(lián)系其做的。在工程結(jié)算的時(shí)候，被告人徐某甲、楊某甲和毛某華把其請到其公司會計(jì)室當(dāng)著另外兩個(gè)被告人徐某乙、高某的面，要求其每戶安裝費(fèi)多開人民幣10元的發(fā)票，給公司工人發(fā)點(diǎn)加班補(bǔ)貼和吃飯的費(fèi)用。后其按照被告人徐某甲、楊某甲和毛某華的要求按每戶人民幣10元共虛增人民幣165000元開票的，后分四次將虛增開票金額人民幣165000元交給劉橋某某公司現(xiàn)金會計(jì)被告人高某的事實(shí)。
（4）未到庭證人冒某兵（劉橋某某公司抄表工兼安裝維修工）的證言，證明星辰某某小區(qū)環(huán)網(wǎng)配套給水施工工程和小區(qū)消防管道施工是公司領(lǐng)導(dǎo)被告人徐某甲、楊某甲和毛某華請其負(fù)責(zé)施工的。工程在2012年底結(jié)算的，實(shí)際發(fā)生的費(fèi)用不到人民幣60000元，他們?nèi)齻�(gè)領(lǐng)導(dǎo)要求其開人民幣160000元的發(fā)票，說是為了給大家發(fā)點(diǎn)錢。后其到平潮地稅局開了一張人民幣160000元的工程款發(fā)票，2013年春節(jié)前，其將其中的人民幣90000多元到公司交給了被告人徐某甲的事實(shí)。
（5）未到庭證人徐某丙的證言，證明其原來是鎮(zhèn)辦企業(yè)新某水廠廠長，劉橋某某公司成立后鎮(zhèn)上按排其負(fù)責(zé)新聯(lián)水廠集體資產(chǎn)的管理，公司暫不安排其工作，享受公司副經(jīng)理待遇。其沒有參加過公司職工會議和管理活動(dòng)。從2010年下半年至2013年，其兒子徐某甲曾給過其五、六筆獎(jiǎng)金、補(bǔ)貼，加起來總共有人民幣40000元左右的事實(shí)。
（6）未到庭證人林某（中共南通市通州區(qū)某某鎮(zhèn)黨委書記）的證言，證明劉橋某某公司經(jīng)理、副經(jīng)理、會計(jì)和保管員的工資福利待遇標(biāo)準(zhǔn)2011年劉橋鎮(zhèn)政府有文件核定的。劉橋某某公司或相關(guān)人員沒有直接向其提出過申請要求發(fā)放獎(jiǎng)金、補(bǔ)助等。其聽說公司在2013年年初向原來的鎮(zhèn)長孫某俊和分管領(lǐng)導(dǎo)提出過的。劉橋某某公司是鎮(zhèn)政府全額出資的公司，發(fā)放福利和獎(jiǎng)金肯定需要向政府匯報(bào)的，需要政府審核同意后才可以發(fā)放。2013年年初其也叫分管鎮(zhèn)長拿出一個(gè)方案，如果劉橋某某公司在開拓市場過程中，在工程上創(chuàng)造出利潤的話，經(jīng)政府審核同意可以發(fā)放一定的獎(jiǎng)勵(lì)，但分管鎮(zhèn)長一直沒有將方案拿出來討論的事實(shí)。
（7）未到庭證人孫某俊的證言（原南通市通州區(qū)某某鎮(zhèn)人民政府鎮(zhèn)長）的證言，證明2011年6月，經(jīng)劉橋鎮(zhèn)黨政聯(lián)席會議討論決定專門出臺了一個(gè)文件，規(guī)范了劉橋某某公司人員的工資待遇，對工資、補(bǔ)助等做了具體的規(guī)定。文件是2011年6月下發(fā)的，實(shí)際從2011年1月起執(zhí)行。文件規(guī)定了人員的工資、補(bǔ)助的發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，也規(guī)定了目標(biāo)考核獎(jiǎng)須根據(jù)公司當(dāng)年的盈利情況，由公司提出申請報(bào)鎮(zhèn)政府審核批準(zhǔn)后發(fā)放。劉橋某某公司這幾年由于一直沒有發(fā)放獎(jiǎng)金，也打過報(bào)告給鎮(zhèn)政府要求發(fā)放獎(jiǎng)金，但是由于種種原因，鎮(zhèn)政府一直也沒有討論這件事情，其也一直同意他們發(fā)放獎(jiǎng)金的事實(shí)。
3．被告人的供述和辯解：
（1）被告人徐某甲的供述和辯解，證明2010年底至2013年初，公司通過虛開工程款、材料款發(fā)票變現(xiàn)，處理公司春節(jié)拜年費(fèi)用及其為公司領(lǐng)導(dǎo)層、管理層、職工發(fā)放年終獎(jiǎng)和補(bǔ)貼，都是公司領(lǐng)導(dǎo)層共同商議，共同決定的。其中私分星辰某某小區(qū)虛增工程款和私分水表入戶虛增安裝費(fèi)，會計(jì)被告人徐某乙、高某和何某蘭一起參加商量的。劉橋某某公司一直沒有發(fā)過獎(jiǎng)金，公司以發(fā)年終獎(jiǎng)金和補(bǔ)貼分錢，沒有向劉橋鎮(zhèn)黨委、政府的領(lǐng)導(dǎo)匯報(bào)過。其先后分到人民幣48000余元，其父親徐某丙分到人民幣37000余元。還有公司領(lǐng)導(dǎo)層毛某華、被告人楊某甲，公司管理層被告人徐某乙、高某及何某蘭和公司職工都有錢分的。剩余錢中部分用于公司人員的一些快餐費(fèi)用，還有錢約人民幣90000余元被其領(lǐng)取后代表公司處理春節(jié)拜年費(fèi)用。部分分錢被告人高某有記錄的事實(shí)。
（2）被告人楊某甲的供述和辯解，證明2010年底至2013年初，公司經(jīng)理被告人徐某甲和副經(jīng)理毛某華與其商量以多開材料款、工程款發(fā)票方式變現(xiàn)處理公司對外春節(jié)費(fèi)用及為公司管理人員發(fā)放補(bǔ)貼、汽油費(fèi)、年終獎(jiǎng)金。其中星辰某某小區(qū)工程結(jié)算及發(fā)放補(bǔ)貼、農(nóng)村飲水水表入戶安裝費(fèi)結(jié)算及發(fā)放補(bǔ)貼，被告人徐某乙、高某和何某蘭也在一起共同商量的。其先后分到人民幣50000余元，被告人徐某甲和毛某華、徐某丙及被告人徐某乙、高某和何某蘭他們都有錢分的，在水表入戶安裝工程上，公司職工都有錢分的，部分分錢，被告人高某有記錄的。剩余的錢部分由被告人徐某甲經(jīng)手代表公司處理春節(jié)拜年費(fèi)用，還有一部分處理了快餐費(fèi)用的事實(shí)。
（3）被告人徐某乙的供述和辯解，證明2011年底一天在公司辦公室里，當(dāng)時(shí)其與被告人徐某甲、楊某甲和毛某華及被告人高某和何某蘭都在場，被告人徐某甲、楊某甲和毛某華他們幾個(gè)領(lǐng)導(dǎo)說農(nóng)村安全飲水工程原來是區(qū)水利局做的，現(xiàn)在由我們公司做，增加了公司的工作量，大家都比較辛苦，適當(dāng)發(fā)一點(diǎn)補(bǔ)貼給大家，并和吳某甲講好結(jié)算水表入戶安裝費(fèi)時(shí)每戶多開人民幣10元的安裝費(fèi)，補(bǔ)貼就從這里面支出，并講了具體的補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)。其沒有提反對意見，默認(rèn)的。其分四次共分到人民幣11550元，其在被告人高某在分錢記錄本上簽名的。2012年，公司職工冒某兵承接了劉橋星辰某某小區(qū)自來水安裝工程。工程結(jié)束后，被告人徐某甲和毛某華及被告人楊某甲、高某和何某蘭和其在一起商量，想在這個(gè)工程上多開點(diǎn)工程款套點(diǎn)錢給大家發(fā)發(fā)補(bǔ)貼，并講了領(lǐng)導(dǎo)與管理人員的補(bǔ)貼標(biāo)準(zhǔn)。這次通過虛增工程款給大家進(jìn)行分配及分配的方案都是由三個(gè)領(lǐng)導(dǎo)決定的。其他人雖然參加商議，但沒有決定權(quán)，后來公司從冒某兵做的工程上一共套取了人民幣90000多元，其分到人民幣9500元，其在被告人高某分錢的記錄本上簽名的。還有人民幣22000元由被告人徐某甲作為公司春節(jié)拜年費(fèi)用處理的事實(shí)。
（4）被告人高某的供述和辯解，證明在農(nóng)村安全飲水工程上共虛報(bào)人民幣165000元。討論的時(shí)候，三個(gè)經(jīng)理都講安全飲水工程上大家都比較辛苦，讓吳某甲多開些發(fā)票，給大家發(fā)點(diǎn)補(bǔ)貼，其和被告人徐某乙及何某蘭都附和的。后承包人吳某甲分四次將人民幣165000元現(xiàn)金交給其或被告人徐某甲，由其經(jīng)手發(fā)放的，其都記錄在筆記本上，讓每個(gè)人簽字領(lǐng)取的。其中，被告人徐某甲、楊某甲和毛某華、徐某丙每人分到人民幣13200元，被告人徐某乙和何某蘭及其本人每人分到人民幣11550元；還有職工劉某華、高建華、冒某兵等10余人共計(jì)分到人民幣33411元。剩余的人民幣47000元用于幫施工隊(duì)墊付施工過程中中午吃快餐的費(fèi)用，算下來，公司還墊付了人民幣2861元的快餐費(fèi)用。2012年底，公司從星辰名都工程上虛開了人民幣93500元的發(fā)票。當(dāng)時(shí)被告人徐某甲、楊某甲和毛某華三個(gè)經(jīng)理與被告人徐某乙和何某蘭及其本人都在場。大家商量后從這個(gè)工程上套點(diǎn)錢，大家發(fā)發(fā)補(bǔ)貼，當(dāng)時(shí)六個(gè)人都同意的，并一起商量了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。后被告人徐某甲分到人民幣8500元和人民幣22000元春節(jié)拜年費(fèi)用，徐某丙分到的人民幣11550元是被告人徐某甲代領(lǐng)的，毛某華和被告人楊某甲每人分到人民幣11500元。其與被告人徐某乙及何某蘭每人分到人民幣9500元。分錢記在其筆記本上的事實(shí)。
4．偵查機(jī)關(guān)及其辦案人員出具的本案發(fā)破案經(jīng)過、偵查人員分別對被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某第一份詢問筆錄及其被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某上繳款項(xiàng)憑證等，證明了本案發(fā)破案經(jīng)過及其四被告人退出贓款的事實(shí)。
上述證據(jù)，均經(jīng)法庭舉證、質(zhì)證，證據(jù)間相互印證，具有證明效力，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，南通市通州區(qū)劉橋某某公司違反國家規(guī)定，以單位名義將國有資產(chǎn)集體私分給個(gè)人，金額共計(jì)人民幣389936元，數(shù)額較大，公司直接負(fù)責(zé)的主管人員被告人徐某甲、楊某甲和其他直接責(zé)任人員被告人徐某乙、高某均已構(gòu)成私分國有資產(chǎn)罪，應(yīng)予懲處。南通市通州區(qū)人民檢察院指控的犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，但就指控被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某貪污部分定性不當(dāng)，應(yīng)予調(diào)整。本院對公訴機(jī)關(guān)指控貪污罪名的調(diào)整，是基于以下幾個(gè)方面的考量：一是本案存在劉橋某某公司未能獲得鎮(zhèn)政府文件規(guī)定的目標(biāo)考核獎(jiǎng)的事實(shí)背景，且在案發(fā)后劉橋鎮(zhèn)黨政聯(lián)席會議討論通過對劉橋某某公司承攬工程收入獎(jiǎng)勵(lì)和利潤分配方案，兩項(xiàng)獎(jiǎng)金合計(jì)人民幣199200元；二是公司領(lǐng)導(dǎo)決策層被告人徐某甲、楊某甲等人主觀上并不具有貪污動(dòng)機(jī)，而是經(jīng)領(lǐng)導(dǎo)集體討論作出決定，套現(xiàn)的目的是為公司領(lǐng)導(dǎo)層、管理層及其職工發(fā)放獎(jiǎng)金、福利或用于公司支出費(fèi)用；三是各被告人客觀方面利用年終和春節(jié)前的時(shí)間節(jié)點(diǎn)，繞開政府審批，違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律，以虛假發(fā)票套現(xiàn)，故各被告人的行為更符合私分國有資產(chǎn)罪的犯罪特征。結(jié)合本案案發(fā)背景，被告人的犯罪動(dòng)機(jī)，犯罪客觀方面的表現(xiàn)及套現(xiàn)資金分配、使用情況，根據(jù)刑法罪行相適應(yīng)的原則，全案更宜以私分國有資產(chǎn)罪定性，總體上采納辯護(hù)人提出的本案以私分國有資產(chǎn)罪對被告人定罪處罰的辯護(hù)意見。被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某在偵查機(jī)關(guān)立案前接受初查詢問時(shí)，如實(shí)供述了本案的犯罪事實(shí)，均視為自首，依法可以從輕處罰。其中，被告人徐某乙、高某雖參與二起私分國有資產(chǎn)的共同計(jì)議，還違反財(cái)經(jīng)紀(jì)律行事，但其二人均無決定權(quán)，僅參與共同計(jì)議，犯罪地位及犯罪情節(jié)輕微，結(jié)合兩被告人均已退贓，且有認(rèn)罪、悔罪表現(xiàn)，沒有判處刑罰的必要，可以免予刑事處罰。被告人徐某甲、楊某甲積極退贓，可酌情從輕處罰。
綜上，為嚴(yán)肅國法，懲罰犯罪，維護(hù)國有財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)和國家廉政建設(shè)制度，依照《中華人民共和國刑法》第三百九十六條第一款、第六十七條第一款、第三十七條、第六十四條的規(guī)定，判決如下：
一、被告人徐某甲犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年10月18日起至2016年4月17日止；罰金于判決生效后的三十日內(nèi)繳納）；
被告人楊某甲犯私分國有資產(chǎn)罪，判處有期徒刑二年三個(gè)月，并處罰金人民幣五萬元（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算；判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2013年10月18日起至2016年1月17日止；罰金于判決生效后的三十日內(nèi)繳納）；
被告人徐某乙犯私分國有資產(chǎn)罪，免予刑事處罰；
被告人高某犯私分國有資產(chǎn)罪，免予刑事處罰。
二、對到案被告人徐某甲、楊某甲、徐某乙、高某分別退出的違法所得人民幣48100元、51100元、25450元、25450元，合計(jì)人民幣150100元，依法予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)通過本院或直接向江蘇省南通市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)提交上訴狀正本一份，副本兩份。
審　判　長　　曹建新
人民陪審員　　施玉萍
人民陪審員　　龔啟兵
二〇一四年九月十一日
書　記　員　　陳　燕