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（2015）舟定刑初字第241號(hào)
公訴機(jī)關(guān)舟山市定海區(qū)人民檢察院。
被告人李某，個(gè)體戶。曾因無(wú)證運(yùn)輸卷煙于2007年12月19日、2013年9月2日分別被行政處罰；再因犯銷售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪于2009年5月19日被判處有期徒刑一年六個(gè)月，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣三萬(wàn)元�，F(xiàn)因涉嫌非法經(jīng)營(yíng)罪于2015年1月11日被刑事拘留，同年2月12日被逮捕�，F(xiàn)羈押于舟山市定海區(qū)看守所。
辯護(hù)人邵其，北京大成（舟山）律師事務(wù)所律師。
舟山市定海區(qū)人民檢察院以舟定檢公訴刑訴（2015）223號(hào)起訴書指控被告人李某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，于2015年6月23日向本院提起公訴。本院受理后，依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。舟山市定海區(qū)人民檢察院指派代理檢察員陳瑜出庭支持公訴。被告人李某及辯護(hù)人邵其到庭參加了訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：2014年9月至2015年1月期間，被告人李某、沈某（另案處理）在未取得煙草專賣零售許可證的情況下，為繼續(xù)經(jīng)營(yíng)獲利，以雇員譚某的名義重新申領(lǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照和煙草專賣零售許可證，后借用上述證件在寧波市江北區(qū)風(fēng)華路X號(hào)某某煙酒商行經(jīng)營(yíng)卷煙零售業(yè)務(wù)，并多次購(gòu)入各類卷煙（包括走私卷煙）。2015年1月11日凌晨，李某、沈某駕駛車牌號(hào)為浙B×××××的小型客車欲將7個(gè)品種610條卷煙運(yùn)往舟山市定海區(qū)白泉鎮(zhèn)銷售給劉某，途經(jīng)白泉鎮(zhèn)中竹嶺路時(shí)被浙江省舟山市煙草專賣局執(zhí)法人員查獲，沈某當(dāng)場(chǎng)逃跑。同日下午，公安機(jī)關(guān)從寧波市江北區(qū)風(fēng)華路76號(hào)李某的倉(cāng)庫(kù)中查獲16個(gè)品種1614條卷煙。經(jīng)浙江省煙草質(zhì)量監(jiān)督檢測(cè)站鑒別，被查獲的2224條卷煙均為真品卷煙。上述卷煙共計(jì)價(jià)值人民幣192126.52元。
案發(fā)后，涉案的走私卷煙1187.8條已被集中銷毀，非走私卷煙被浙江省舟山市煙草專賣局收購(gòu)，公安機(jī)關(guān)扣押卷煙收購(gòu)款人民幣89746.62元。
上述事實(shí)，被告人李某在開(kāi)庭審理過(guò)程中亦無(wú)異議，且有證人劉某、竺某、譚某證言、辨認(rèn)筆錄、搜查筆錄、現(xiàn)場(chǎng)檢查（勘驗(yàn)）筆錄、銀行賬戶交易明細(xì)單、涉案卷煙定價(jià)表煙草專賣品檢驗(yàn)委托書、委托檢驗(yàn)樣品清單、卷煙鑒別抽樣單及檢驗(yàn)報(bào)告、涉案煙草專賣品清單、扣押決定書、證據(jù)先行登記保存批準(zhǔn)書、處理通知書、接受證據(jù)材料清單、聲明書、授權(quán)委托書、個(gè)體工商戶登記情況、租房協(xié)議、房屋使用性質(zhì)變更申請(qǐng)表、煙草專賣零售許可證、浙江省寧波市煙草專賣局出具的證明、浙江省煙草專賣局文件、刑事判決書、行政處罰決定書、戶口本復(fù)印件、戶籍證明、調(diào)查報(bào)告、抓獲經(jīng)過(guò)、違法物品集中銷毀記錄表、浙江省行政事業(yè)單位（社會(huì)團(tuán)體）資金往來(lái)結(jié)算票據(jù)、情況說(shuō)明等證據(jù)予以證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為：被告人李某違反國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定，未經(jīng)煙草專賣行政主管部門許可，無(wú)煙草專賣零售許可證，非法經(jīng)營(yíng)煙草專賣品，情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪。公訴機(jī)關(guān)起訴指控的罪名成立。李某辯護(hù)人提出的李某的行為不構(gòu)成非法經(jīng)營(yíng)罪的辯護(hù)意見(jiàn)，與查明的事實(shí)與法律規(guī)定不符，本院不予采納。李某到案后如實(shí)供述自己的罪行，可以從輕處罰。對(duì)李某辯護(hù)人提出的李某存在自首情節(jié)的辯護(hù)意見(jiàn)，與查明的事實(shí)與法律規(guī)定不符，本院不予采納。李某曾因犯罪受過(guò)刑事處罰，應(yīng)酌情從重處罰。公訴機(jī)關(guān)提出的以非法經(jīng)營(yíng)罪判處李某有期徒刑二年至三年并處罰金的量刑建議，本院予以采納。依照《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十五條第（一）項(xiàng)、第六十七條第三款、第六十四條之規(guī)定，判決如下：
一、被告人李某犯非法經(jīng)營(yíng)罪，判處有期徒刑二年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元（此款限判決生效后繳納）；
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算，判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自二○一五年一月十一日起至二○一七年一月十日止。）
二、扣押在舟山市公安局定海區(qū)分局的卷煙收購(gòu)款人民幣八萬(wàn)九千七百四十六元六角二分，予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向浙江省舟山市中級(jí)人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本一份。
審　判　長(zhǎng)　　黃　燕
人民陪審員　　王建舟
人民陪審員　　鮑文獻(xiàn)
二〇一五年九月七日
書　記　員　　張嵐嵐