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（2015）單刑初字第188號
公訴機(jī)關(guān)山東省單縣人民檢察院。
被告人金某，男，1995年4月26日出生，漢族。因涉嫌犯非法經(jīng)營罪，于2014年11月28日被單縣公安局刑事拘留，同年12月25日被單縣公安局取保候?qū)�。同�?月7日被本院決定重新取保候?qū)彙?br> 辯護(hù)人王雷，單縣法律援助中心律師。
山東省單縣人民檢察院以單檢公刑訴（2015）130號起訴書指控被告人金某犯非法經(jīng)營罪，于2015年9月7日向本院提起公訴，本院于當(dāng)日立案，依法適用簡易程序，組成合議庭，公開開庭審理了本案。山東省單縣人民檢察院指派檢察員王亞平出庭支持公訴，被告人金某及其辯護(hù)人王雷到庭參加訴訟�，F(xiàn)已審理終結(jié)。
山東省單縣人民檢察院指控，被告人金某于2013年10月至2014年11月期間，以非法牟利為目的，在未經(jīng)國家煙草專賣機(jī)關(guān)許可，且無任何煙草專賣經(jīng)營許可證的情況下，使用QQ等聊天工具在互聯(lián)網(wǎng)上發(fā)布銷售卷煙的廣告，聯(lián)系買家，利用支付寶轉(zhuǎn)賬，采取物流快遞交貨的方式，先后多次向黃某（已判刑）、張某某、何某、李某某、郭某，銷售“釣魚臺”、“萬寶路”等多種品牌卷煙，非法經(jīng)營數(shù)額價值人民幣137813元，其違法所得13781.3元。
另查明，公安機(jī)關(guān)隨案移送被告人金某主動退繳的違法所得等款項81781.3元。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合下發(fā)的《社區(qū)矯正辦法》的規(guī)定，本院委托湖南省雙牌縣司法局對被告人金某的家庭和社會關(guān)系、一貫表現(xiàn)、犯罪行為的后果和影響等進(jìn)行調(diào)查了解，湖南省雙牌縣司法局于2015年9月17日對被告人金某出具了書面調(diào)查評估意見書。評估意見為：建議對被告人金某適用社區(qū)矯正。
上述事實(shí)，被告人金某在開庭審理過程中亦無異議，且有證人黃某、俞某、沈某某、張某某、何某、李某某、郭某的證言，調(diào)查評估意見書，利用支付寶購買卷煙明細(xì)、湖南理工學(xué)院計算機(jī)學(xué)院出具的情況證明、永州市煙草專賣局協(xié)查回函、山東省資金往來結(jié)算票據(jù)、山東省非稅收入通用票據(jù)、（2015）單刑初字第33號刑事判決書、發(fā)破案經(jīng)過、戶籍證明等證據(jù)證實(shí)，足以認(rèn)定。
本院認(rèn)為，被告人金某未取得煙草經(jīng)營許可證，利用互聯(lián)網(wǎng)非法經(jīng)營卷煙，銷售金額137813元，系情節(jié)嚴(yán)重，其行為已構(gòu)成非法經(jīng)營罪，單縣人民檢察院指控的罪名成立，予以支持。被告人金某到案后如實(shí)供述犯罪事實(shí)，系坦白，可從輕處罰。被告人金某積極退繳違法所得等款項，可酌情從輕處罰。辯護(hù)人所提相關(guān)辯護(hù)意見，本院予以采納。被告人金某無法違法犯罪記錄，結(jié)合審前司法行政機(jī)關(guān)對被告人的調(diào)查評估意見，對被告人宣告緩刑對其所居住的社區(qū)無重大不良影響，可對被告人依法適用緩刑。被告人金某系利用互聯(lián)網(wǎng)進(jìn)行非法經(jīng)營活動，考慮其犯罪的原因及手段，對其適用緩刑可同時禁止其從事特定活動。依照《中華人民共和國刑法》第二百二十五條第（一）項、第六十七條第三款、第七十二條第一、二款、第七十三條第二、三款、第六十四條、《最高人民法院、最高人民檢察院〈關(guān)于辦理非法生產(chǎn)、銷售煙草專賣品等刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋〉》第三條第（一）項之規(guī)定，判決如下：
一、被告人金某犯非法經(jīng)營罪，判處有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金六萬八千元。
（緩刑考驗期限，從判決確定之日起計算。罰金已繳納，待判決生效后上繳國庫）。
二、禁止被告人金某在緩刑考驗期間，利用互聯(lián)網(wǎng)從事經(jīng)營活動。
（禁止令期限從判決生效之日起計算）。
三、追繳的違法所得13781.3元，予以沒收，上繳國庫。
如不服本判決，可在接到判決書的第二日起十日內(nèi)，通過本院或者直接向山東省菏澤市中級人民法院提出上訴。書面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。
審　判　長　　曹艷麗
審　判　員　　朱文靜
人民陪審員　　趙鳳華
二〇一五年九月三十日
書　記　員　　吳小哲