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（2021）滬0109刑初801號(hào)
公訴機(jī)關(guān)上海市虹口區(qū)人民檢察院。
被告人劉某，女，1985年5月18日出生于上海市，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，高中文化程度，系上海XX有限公司投資人，戶(hù)籍所在地本市閔行區(qū)。2021年7月30日因犯詐騙罪被判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元。因涉嫌犯職務(wù)侵占罪于2021年8月2日被羈押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市看守所。
辯護(hù)人馮曉龍，上海華浦律師事務(wù)所律師。
被告人翁某，男，1981年4月22日出生于上海市，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，中專(zhuān)文化程度，無(wú)業(yè)，戶(hù)籍所在地本市徐匯區(qū)。因涉嫌犯職務(wù)侵占罪于2021年8月2日被羈押，次日被刑事拘留，同年9月3日被逮捕，現(xiàn)羈押于上海市第二看守所。
辯護(hù)人柏又文，上海市華亭律師事務(wù)所律師。
被告人翟某，女，1986年12月5日出生于湖北省棗陽(yáng)市，公民身份號(hào)碼XXXXXXXXXXXXXXXXXX，XX，初中文化程度，系泰淳悅SPA采耳店店長(zhǎng)，戶(hù)籍所在地湖北省襄陽(yáng)市棗陽(yáng)市，暫住本市楊浦區(qū)。因涉嫌犯職務(wù)侵占罪于2021年8月2日被羈押，次日被取保候?qū)彙?
辯護(hù)人劉耀中，上海滬尚律師事務(wù)所律師。
上海市虹口區(qū)人民檢察院以滬虹檢刑訴〔2021〕803號(hào)起訴書(shū)指控被告人劉某、翁某、翟某犯職務(wù)侵占罪，于2021年11月29日向本院提起公訴。本院依法組成合議庭，公開(kāi)開(kāi)庭審理了本案。上海市虹口區(qū)人民檢察院指派檢察員丁琢之出庭支持公訴，被告人劉某及其辯護(hù)人馮曉龍、被告人翁某及其辯護(hù)人柏又文、被告人翟某及由上海市虹口區(qū)XX中心指派的辯護(hù)人劉耀中均到庭參加訴訟。現(xiàn)已審理終結(jié)。
經(jīng)審理查明：
被告人劉某與他人合作投資上海XX有限公司（以下簡(jiǎn)稱(chēng)“XX公司”），并以XXXSPA采耳店名義對(duì)外經(jīng)營(yíng)，雇傭被告人翟某擔(dān)任該店店長(zhǎng)。自2021年6月起，為非法牟利，被告人劉某伙同被告人翁某、翟某，利用經(jīng)營(yíng)管理XXXSPA采耳店的職務(wù)便利，在未經(jīng)其他股東同意的情況下，使用被告人翁某的個(gè)人電子收款碼收取客人消費(fèi)款，并制作假賬隱瞞侵占行為，以此截留該店部分營(yíng)業(yè)收入。截至2021年8月，被告人劉某、翁某、翟某侵占單位營(yíng)業(yè)收入共計(jì)人民幣234,000元，其中翟某分得人民幣6,400元，其余錢(qián)款均被劉某、翁某用于償還個(gè)人債務(wù)及消費(fèi)。
2021年8月2日，被告人劉某、翁某、翟某在本市浦東新區(qū)XX路XX號(hào)XX店內(nèi)被公安機(jī)關(guān)抓獲，到案后被告人劉某、翁某、翟某均如實(shí)供述上述犯罪事實(shí)，被告人翟某退出贓款人民幣9,400元。
上述事實(shí)，被告人劉某、翁某、翟某及其辯護(hù)人在開(kāi)庭審理過(guò)程中無(wú)異議，并有被害單位XX公司提供的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》《合伙協(xié)議書(shū)》等書(shū)證，XX公司法定代表人趙永嘉和投資人謝某的陳述，證人李某、樊某等人的證言，上海市公安局邊防和港航公安分局調(diào)取的相關(guān)微信聊天記錄截屏照片、趙某的銀行流水、出具的《抓獲經(jīng)過(guò)》，被告人翟某提供的賬單、《客戶(hù)會(huì)員卡登記表》，上海市嘉定區(qū)人民法院《刑事判決書(shū)》，上海市虹口區(qū)人民檢察院出具的《扣押財(cái)物、文件決定書(shū)》《扣押財(cái)物、文件清單》及被告人劉某、翁某、翟某的供述等證據(jù)證實(shí)。
上列證據(jù)，由公安機(jī)關(guān)依法收集，并由公訴機(jī)關(guān)當(dāng)庭宣讀、出示，經(jīng)庭審質(zhì)證，證據(jù)合法、有效，且能相互印證，本院予以確認(rèn)。
本院認(rèn)為，被告人劉某、翁某、翟某結(jié)伙，作為其他單位的工作人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物占為己有，數(shù)額較大，其行為均已構(gòu)成職務(wù)侵占罪。上海市虹口區(qū)人民檢察院指控被告人劉某、翁某、翟某犯職務(wù)侵占罪罪名成立。本案系共同犯罪。被告人劉某在緩刑考驗(yàn)期內(nèi)犯新罪，應(yīng)當(dāng)撤銷(xiāo)緩刑，數(shù)罪并罰。被告人劉某、翁某、翟某均能如實(shí)供述自己的罪行，且能認(rèn)罪認(rèn)罰，依法可從輕處罰。被告人翟某能主動(dòng)退出部分贓款，確有悔罪表現(xiàn)，亦可酌情從輕處罰并適用緩刑。各辯護(hù)人關(guān)于對(duì)各被告人從輕處罰的辯護(hù)意見(jiàn)及公訴機(jī)關(guān)的量刑建議，本院均予以采納。為維護(hù)公司正常的管理秩序，保護(hù)公司財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)不受侵犯，依照《中華人民共和國(guó)刑法》第十二條第一款、第二百七十一條第一款、第二十五條第一款、第七十七條第一款、第六十九條、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條、第六十四條及《中華人民共和國(guó)刑事訴訟法》第十五條之規(guī)定，判決如下：
一、撤銷(xiāo)上海市嘉定區(qū)人民法院（2021）滬0114刑初1236號(hào)刑事判決主文對(duì)被告人劉某犯詐騙罪，判處有期徒刑三年，緩刑三年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元的緩刑部分。
二、被告人劉某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元；連同前罪判處的有期徒刑三年，并處罰金人民幣三萬(wàn)元，決定執(zhí)行有期徒刑三年六個(gè)月，并處罰金人民幣八萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年8月2日起至2025年1月22日止。罰金自本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)向本院繳納。）
三、被告人某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑一年，并處罰金人民幣五萬(wàn)元。
（刑期從判決執(zhí)行之日起計(jì)算。判決執(zhí)行以前先行羈押的，羈押一日折抵刑期一日，即自2021年8月2日起至2022年8月1日止。罰金自本判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)向本院繳納。）
四、被告人翟某犯職務(wù)侵占罪，判處有期徒刑八個(gè)月，緩刑一年，并處罰金人民幣三千元。
（緩刑考驗(yàn)期限，從判決確定之日起計(jì)算。罰金自判決生效之日起一個(gè)月內(nèi)向本院繳納。）
五、追繳贓款連同已退繳的贓款一并發(fā)還被害單位；繳獲的犯罪工具予以沒(méi)收。
如不服本判決，可在接到判決書(shū)的第二日起十日內(nèi)，通過(guò)本院或者直接向上海市第二中級(jí)人民法院提出上訴。書(shū)面上訴的，應(yīng)當(dāng)提交上訴狀正本一份，副本二份。

審 判 長(zhǎng) 凌 琳
人民陪審員 徐 佳
人民陪審員 鄭耀強(qiáng)
書(shū) 記 員 倪幗英
二〇二二年一月十二日