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（2022）滬03刑終34號
原公訴機關上海市浦東新區(qū)人民檢察院。
上訴人（原審被告人）王某1，男，1978年5月20日生，XX，大學文化程度，系東莞市XX新材料科技有限公司實際控制人，住廣東省東莞市。因本案于2021年3月26日被刑事拘留，同年4月30日被逮捕，2022年7月28日被取保候?qū)彙?
辯護人楊超平，上海權典律師事務所律師。
上海市浦東新區(qū)人民法院審理上海市浦東新區(qū)人民檢察院指控原審被告人王某1犯假冒注冊商標罪、非法制造注冊商標標識罪一案，于2022年1月26日作出（2021）滬0115刑初3647號刑事判決。原審被告人王某1不服，提出上訴。本院于2022年3月16日立案并依法組成合議庭，公開開庭審理了本案。上海市人民檢察院第三分院指派檢察員孫秀麗出庭履行職務，上訴人王某1及其辯護人楊超平到庭參加訴訟。其間，因受新型冠狀病毒感染肺炎疫情的影響，致使案件在較長的時間內(nèi)無法繼續(xù)審理，本院裁定中止審理，后于2022年7月20日因中止審理的情形消失，裁定恢復審理�，F(xiàn)已審理終結。
原判根據(jù)相關商標注冊證、商標續(xù)展注冊證明、核準續(xù)展注冊證明、注冊商標變更證明、授權委托書、營業(yè)執(zhí)照、扣押決定書、扣押清單、扣押筆錄、搜查筆錄、扣押商品及扣押現(xiàn)場照片、鑒定書、說明函、價格證明、同案關系人王某1、王某2、王某3、胡某等人的證言、微信聊天記錄、審計報告、假冒商品確認銷售明細、戶籍資料、案發(fā)經(jīng)過等證據(jù)，認定“DEVCON”“PLEXUS”“DOWSIL”“DOWCORNING”“Dow”均系在我國國家工商行政管理總局商標局注冊的商標，核定使用商品為第1類：粘合劑、工業(yè)用粘合劑、工業(yè)用化學品等，第4類：金屬活動部位和塑料表面用潤滑劑、潤滑油和潤滑脂等，且均在有效期內(nèi)。
2020年5月至案發(fā)，被告人王某1伙同他人未經(jīng)上述注冊商標所有人許可，購買未貼標的工業(yè)膠水、潤滑劑等商品，委托他人印刷上述注冊商標標識，組織員工進行貼標、打印生產(chǎn)日期，后通過其控制的網(wǎng)店銷售。經(jīng)審計，被告人王某1通過其網(wǎng)店對外銷售上述假冒注冊商標的商品共計人民幣18萬余元（以下幣種均為人民幣）。
2021年3月25日，被告人王某1在廣東省東莞市XX鎮(zhèn)XX路XX廣場XX樓XX樓XX辦公室被公安人員抓獲，到案后供述了上述主要犯罪事實。公安人員在其辦公室、倉庫當場查獲待銷售的上述注冊商標的商品貨值金額7萬余元，待附著的上述注冊商標標識5萬余件，不帶注冊商標標識的潤滑油、工業(yè)膠水等物品若干。
原判認為，被告人王某1未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)特別嚴重，其行為已構成假冒注冊商標罪。本案中，在案證據(jù)只能證明扣押的涉案注冊商標標識用于制造涉案假冒注冊商標的商品，并不單獨對外進行銷售。被告人王某1系基于假冒涉案注冊商標的商品的目的，而非法制造相關注冊商標標識，該行為是手段行為，兩者構成牽連犯，應從一重罪即假冒注冊商標罪處罰，扣押的涉案注冊商標標識酌情予以考量。被告人王某1認罪認罰，如實供述罪行，依法從寬處理。審理中，被告人王某1退繳違法所得4萬元，預繳罰金5萬元，酌情從輕處罰。據(jù)此，依照1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第二百一十三條、《中華人民共和國刑法》第十二條、第六十七條第三款、第五十二條、第五十三條、第六十四條及《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第二款、第十二條第一款、第十三條第一款、《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（三）》第七條第一款、第九條第（一）項、第（三）項、第十條以及《中華人民共和國刑事訴訟法》第十五條、第二百零一條第一款之規(guī)定，判決如下：一、被告人王某1犯假冒注冊商標罪，判處有期徒刑三年三個月，罰金人民幣十五萬元（已繳納五萬元）；二、退繳的違法所得依法予以沒收，未退繳的違法所得依法予以追繳；三、扣押的假冒涉案注冊商標的商品、商標標識、作案工具予以沒收和銷毀。
王某1上訴提出，其在一審判決后與權利人達成了諒解，請求二審法院從輕處罰，并適用緩刑。
王某1的辯護人提出如下辯護意見：1．一審宣判后王某1家屬就賠償問題與權利人依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司協(xié)商，雙方就賠償問題達成一致方案，家屬代表上訴人王某1賠償權利人60萬元，權利人依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司出具了諒解書，本案受損的主要社會關系得到了修復。2．王某1自愿認罪認罰并積極賠償權利人損失，在原審宣判前自愿預繳罰金5萬元，二審審理期間又繳納剩余罰金10萬元，認罪悔罪態(tài)度好，可以從輕處罰。3．王某1系民營企業(yè)主，從服務“六穩(wěn)”“六�！苯嵌瘸霭l(fā)，本案對王某1是否適用緩刑，直接關系到企業(yè)的生死存亡及企業(yè)員工的就業(yè)等問題。綜上，請求二審法院對王某1依法改判，適用緩刑。
上海市人民檢察院第三分院認為，原判認定上訴人王某1假冒注冊商標的犯罪事實清楚，證據(jù)確實、充分，王某1在一審宣判后積極賠償權利人損失，取得了權利人的諒解；二審期間積極繳納罰金，進一步表明其認罪悔罪態(tài)度，可以酌情從輕處罰，建議二審法院依法改判緩刑。
經(jīng)本院審理查明的事實和證據(jù)與原判相同。
另查明，2022年1月29日，王某1在家屬的幫助下賠償權利人依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司60萬元，1月30日依工聚合工業(yè)（吳江）有限公司出具諒解書對王某1的犯罪行為予以諒解。本院審理期間，王某1通過家屬向本院繳納罰金10萬元。上述事實有辯護人提交的經(jīng)庭審質(zhì)證的轉賬記錄查詢、諒解書等證據(jù)予以證實，本院予以確認。
本院認為，上訴人王某1未經(jīng)注冊商標所有人許可，在同一種商品上使用與其注冊商標相同的商標，情節(jié)特別嚴重，其行為已構成假冒注冊商標罪，依法應予處罰。王某1到案后如實供述自己的罪行，依法可以從輕處罰。王某1自愿認罪認罰，依法可以從寬處理。一審審理中，王某1退繳違法所得4萬元，預繳罰金5萬元，酌情從輕處罰。一審判決后王某1積極賠償權利人損失，取得權利人諒解，在二審期間又繳納罰金10萬元，悔罪表現(xiàn)較好，可以酌情從輕處罰。綜合王某1的犯罪情節(jié)及悔罪表現(xiàn)，本院決定對其從輕處罰并適用緩刑。故王某1及其辯護人提出要求改判緩刑的上訴理由及辯護意見，本院予以采納。上海市人民檢察院第三分院的意見正確，本院予以支持。據(jù)此，依照《中華人民共和國刑事訴訟法》第二百三十六條第一款第（二）項、第十五條、第二百零一條，1997年修訂的《中華人民共和國刑法》第二百一十三條，《中華人民共和國刑法》第十二條第一款、第六十七條第三款、第七十二條第一款、第三款、第七十三條第二款、第三款、第五十二條、第六十四條，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第一條第二款、第十二條第一款、第十三條第一款，《最高人民法院、最高人民檢察院關于辦理侵犯知識產(chǎn)權刑事案件具體應用法律若干問題的解釋（三）》第九條第（一）項、第（二）項、第（三）項、第十條之規(guī)定，判決如下：
一、維持上海市浦東新區(qū)人民法院（2021）滬0115刑初3647號刑事判決的第二、三項，即“退繳的違法所得依法予以沒收，未退繳的違法所得依法予以追繳；扣押的假冒涉案注冊商標的商品、商標標識、作案工具予以沒收和銷毀”。
二、撤銷上海市浦東新區(qū)人民法院（2021）滬0115刑初3647號刑事判決的第一項，即“被告人王某1犯假冒注冊商標罪，判處有期徒刑三年三個月，罰金人民幣十五萬元（已繳納五萬元）”。
三、上訴人（原審被告人）王某1犯假冒注冊商標罪，判處有期徒刑三年，緩刑四年，并處罰金人民幣十五萬元。
（緩刑考驗期限自判決確定之日起計算；罰金已繳納。）
王某1回到社區(qū)后，應當遵守法律、法規(guī)，服從監(jiān)督管理，接受教育，完成公益勞動，做一名有益社會的公民。
本判決為終審判決。

審 判 長 曹芬芳
審 判 員 夏曉虹
審 判 員 楊 坤
宋典 書記員
二〇二二年七月二十八日