《中國新刑法418個罪名例解》



76．虛假出資、抽逃出資罪

(1)案例

1998年1月，于某、趙某、楊某經(jīng)過市場調(diào)查、論證，決定成立一個由3人共同投資的以機(jī)械制造為主，兼營五金配件的有限責(zé)任公司，注冊資本為100萬元。于某以坐落于市區(qū)內(nèi)一處臨街房屋(作價20萬元)投資，趙某投資30萬元，楊某投資 50萬元并負(fù)責(zé)該公司的經(jīng)營管理。投資的方式、數(shù)額確定之后，于某、趙某分別辦理了房屋、貨幣的交付手續(xù)。但此時，楊某并沒有投資所需的50萬元資金。為了能順利地通過驗(yàn)資、注冊，楊某除了拿出自有的10萬元資金外，又背著于某、趙某從朋友處借得人民幣40萬元，并約定注冊后即歸還。經(jīng)過驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資，以“永發(fā)”命名的機(jī)械制造有限責(zé)任公司順利注冊，并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照。公司成立以后，楊某從公司的賬戶上將其從朋友處借來的40萬元劃走，歸還給其朋友。由于楊某在公司成立時以 40萬元借款作為出資，公司成立以后，又抽回了這40萬元出資，數(shù)額巨大，造成公司剛剛開始經(jīng)營就因流動資金短缺造成原材料無錢購買，經(jīng)營無法正常進(jìn)行，月月虧損，公司面臨破產(chǎn)的境地。楊某的行為不僅嚴(yán)重?fù)p害了公司的正常經(jīng)營秩序，更嚴(yán)重的是給另兩位投資人于某、趙某造成了巨大的損失。依照刑法第 159條之規(guī)定，楊某的行為已構(gòu)成虛假出資、抽逃出資罪，被依法追究了刑事責(zé)任。

(2)構(gòu)成要件

刑法第159條規(guī)定的虛假出資、抽逃出資罪，是指公司發(fā)起人、股東違反公司法的規(guī)定，沒有交付貨幣、實(shí)物，或者沒有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。
本罪的構(gòu)成要件是：
第一，侵犯的客體，是國家對公司的管理制度。根據(jù)公司法的規(guī)定，不論是設(shè)立有限責(zé)任公司還是設(shè)立股份有限公司，在公司登記注冊前，都要按照公司章程所規(guī)定的注冊資本，如實(shí)繳納出資，既不能虛假出資，也不能隨意地抽回出資。否則，違反了法律關(guān)于公司設(shè)立的規(guī)定，對于引發(fā)比較嚴(yán)重危害后果，構(gòu)成犯罪的，必須依法懲處。
第二，在客觀方面，表現(xiàn)為違反公司法的規(guī)定，沒有交付貨幣、或者沒有轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，虛假出資，或者在公司成立后又抽逃出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的行為。本罪是個行為選擇性罪名，即虛假出資和抽逃出資兩種行為，只要具備其中的一種，即可構(gòu)成本罪。如果行為人既虛假出資又抽逃出資，就構(gòu)成了虛假出資、抽逃出資罪。
第三，本罪的主體是特殊主體，即公司的發(fā)起人、股東或者單位。這里的公司，是指公司法所規(guī)定的有限責(zé)任公司和股份有限公司。公司發(fā)起人，是指依法創(chuàng)立籌辦股份有限公司的人。股東，是指公司的出資人。
第四，主觀方面是故意。

(3)要注意劃清本罪的罪與非罪、此罪與彼罪的界限

第一，要劃清本罪的罪與非罪的界限。構(gòu)成本罪，必須具有下列情形之一的：①虛假出資、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在10萬元至50萬元以上的；②雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：致使公司資不抵債或者無法正常經(jīng)營的；公司發(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；因虛假出資、抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；利用虛假出資、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動的。那些利用假出資騙取公司登記，或者挪用一部分資金進(jìn)行公司登記，登記之后，便抽逃出去的行為。這類行為的實(shí)質(zhì)，是公司登記中的欺詐犯罪行為。
第二，要劃清本罪與刑法第158條規(guī)定的虛報注冊資本罪的界限。這兩種犯罪的不同點(diǎn)是：一是前者的主體是公司的發(fā)起人、股東；而后者的主體范圍要寬一些，還可能包括公司登記中的其他相關(guān)人和實(shí)施人，如代理人、中介人等。二是前者發(fā)生的公司登記過程中和公司成立之后；而后者只發(fā)生在公司登記過程中。三是這兩種犯罪在虛假出資、取得公司登記方面有交叉，在實(shí)踐中應(yīng)具體分析。如果虛假出資只發(fā)生在公司登記中，而且僅僅是為了騙取公司登記，應(yīng)當(dāng)以后罪論處；如果不僅是發(fā)生在公司登記中，而且又有抽逃注冊資金的行為，則應(yīng)當(dāng)以本罪論處。

(4)刑罰及量刑幅度

根據(jù)刑法第159條規(guī)定，犯本罪的，判處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假投資金額或者抽逃出資金額2％以上10％以下的罰金。單位犯本罪的，對單位判處罰金，并且對其他直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照刑法關(guān)于自然人犯本罪的規(guī)定來處罰。