《珞珈法學(xué)論壇》



合同撤銷(xiāo)權(quán)研究

余延滿*
吳德橋**

目 錄
一、撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)
二、撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的原因
三、撤銷(xiāo)權(quán)的主體
四、撤銷(xiāo)權(quán)的行使
五、撤銷(xiāo)權(quán)的消滅


我國(guó)《合同法》第54條、第55條是關(guān)于可撤銷(xiāo)合同的規(guī)定，它是在對(duì)《民法通則》第59條及最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第73條等的基礎(chǔ)上修改而形成的，較《民法通則》等的規(guī)定更為科學(xué)、合理。然而，這些規(guī)定無(wú)論是在理論中還是從司法實(shí)踐來(lái)看，仍存在許多值得研究的問(wèn)題。為了完善我國(guó)有關(guān)民事立法，指導(dǎo)司法實(shí)踐，本文擬就可撤銷(xiāo)合同中的撤銷(xiāo)權(quán)問(wèn)題加以探討。
一、撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)

撤銷(xiāo)權(quán)，是指合同的一方當(dāng)事人依自己的意思表示以消滅合同的效力為內(nèi)容的權(quán)利。
撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)主要體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：
1．撤銷(xiāo)權(quán)為形成權(quán)�！俺蜂N(xiāo)權(quán)之內(nèi)容，在依撤銷(xiāo)權(quán)人一方之意思表示變更從來(lái)之法律關(guān)系，而發(fā)生與其不同之法律關(guān)系”①，因而，撤銷(xiāo)權(quán)為形成權(quán)。
2．撤銷(xiāo)權(quán)為從權(quán)利。撤銷(xiāo)權(quán)是基于可撤銷(xiāo)合同所派生出來(lái)的一種權(quán)利，因而具有從權(quán)利的性質(zhì)。
3．撤銷(xiāo)權(quán)為專(zhuān)屬權(quán)。撤銷(xiāo)權(quán)以消滅合同的效力為目的，故與合同當(dāng)事人的地位相結(jié)合，因而其為專(zhuān)屬權(quán)。撤銷(xiāo)權(quán)不得由其分離而讓與，他方當(dāng)事人地位有讓與時(shí)，則當(dāng)然隨同轉(zhuǎn)移。

二、撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的原因

關(guān)于合同撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的原因，資本主義國(guó)家或地區(qū)的民法典大多規(guī)定為意思的欠缺和意思表示的瑕疵，如錯(cuò)誤、欺詐、脅迫、乘人之危等。我國(guó)《民法通則》及《經(jīng)濟(jì)合同法》等僅規(guī)定顯失公平和重大誤解為合同撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的原因，而欺詐、脅迫、乘人之危等則為合同無(wú)效的原因。這種立法例，實(shí)質(zhì)上是過(guò)分強(qiáng)調(diào)國(guó)家干預(yù)的結(jié)果，它忽視了對(duì)當(dāng)事人意志的尊重，有時(shí)對(duì)受害人利益的保護(hù)反而更為不利，因而其有欠合理。我國(guó)《合同法》則基于意思自治的原則和從切實(shí)保障受害人的利益出發(fā)，參酌當(dāng)今各國(guó)立法，擴(kuò)大了撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的原因。根據(jù)《合同法》第54條的規(guī)定，合同撤銷(xiāo)權(quán)產(chǎn)生的原因主要有：因重大誤解訂立的；在訂立合同時(shí)顯失公平的；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思表示的情況下而訂立的。這種立法例無(wú)疑較以前的有關(guān)立法更為科學(xué)、合理，然而仍有許多問(wèn)題值得推敲。
(一)重大誤解
1．重大誤解與錯(cuò)誤
在大陸法系，通常使用的是錯(cuò)誤，并認(rèn)為錯(cuò)誤與誤解是有嚴(yán)格區(qū)別的。所謂錯(cuò)誤，是表意人出于錯(cuò)誤或不知致使其意思表示與效果意思不一致的情況。所謂誤解，是相對(duì)人對(duì)意思表示了解的錯(cuò)誤，對(duì)意思表示的效力不產(chǎn)生影響①�！睹穹ㄍ▌t》與《合同法》并未直接規(guī)定錯(cuò)誤，而只是規(guī)定所謂“重大誤解”。我國(guó)有的學(xué)者認(rèn)為，由于我國(guó)現(xiàn)行民事立法的指導(dǎo)思想在于保護(hù)雙方當(dāng)事人之利益并務(wù)求平衡，若僅允許無(wú)過(guò)失表意人因錯(cuò)誤而有撤銷(xiāo)權(quán)，卻不允許無(wú)過(guò)失的相對(duì)人因重大誤解而享有撤銷(xiāo)權(quán)，顯然違背我國(guó)民法的一貫思想及公平原則。因此，我國(guó)民法所說(shuō)的誤解，包括傳統(tǒng)民法中的錯(cuò)誤和誤解兩個(gè)概念②；也有的學(xué)者主張，錯(cuò)誤和誤解只是發(fā)生錯(cuò)誤的主體不同，其性質(zhì)和內(nèi)容則一致，只有使誤解和錯(cuò)誤發(fā)生同樣的效果，才能體現(xiàn)當(dāng)事人地位的真正平等③。此種觀點(diǎn)諶可贊同。
2．重大誤解的形態(tài)
關(guān)于重大誤解的形態(tài)，我國(guó)《合同法》第54條對(duì)此未作明確規(guī)定。最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)》第71條規(guī)定： “行為人因?qū)π袨榈男再|(zhì)、對(duì)方當(dāng)事人、標(biāo)的物的品種、性質(zhì)、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，使行為的后果與自己的意愿相悖，并造成較大損失的，可以認(rèn)定為重大誤解�！贝藯l應(yīng)同樣適用于我國(guó)《合同法》。然而關(guān)于重大誤解的形態(tài)有幾點(diǎn)值得研究：
(1)對(duì)當(dāng)事人的重大誤解�！斗▏�(guó)民法典》第1110條第2款規(guī)定，“他方當(dāng)事人個(gè)人被認(rèn)為是合同的基本原因時(shí)”，對(duì)當(dāng)事人的誤解才能成為合同無(wú)效的原因。《德國(guó)民法典》第119條規(guī)定，“交易中認(rèn)為很重要的有關(guān)人的資格”的錯(cuò)誤，為可撤銷(xiāo)的原因。《瑞士債務(wù)法》第23條規(guī)定，合同以特定人為目的而訂立的，以其所表示的人以外的人為目的，即為主要錯(cuò)誤。英美法契約理論認(rèn)為，如果對(duì)方身份屬于合同的實(shí)質(zhì)性要素時(shí)，即如果知道對(duì)方不具有某種身份就不與之締約，則可能使合同無(wú)效①。我國(guó)學(xué)者通常認(rèn)為，主要是一些基于當(dāng)事人的信任關(guān)系和注意相對(duì)人的特定身份的合同中，對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的錯(cuò)誤可構(gòu)成重大誤解②。然亦有學(xué)者認(rèn)為，在單務(wù)、無(wú)償民事行為中，一般負(fù)有義務(wù)的一方對(duì)對(duì)方當(dāng)事人的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，可視為“重大”；在雙務(wù)、有償民事行為中，一般不因?qū)χ黧w的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)而認(rèn)定為“重大”③。我們認(rèn)為，對(duì)于當(dāng)事人的誤解可作法國(guó)民法相同的理解，所謂“對(duì)當(dāng)事人的誤解”通常就是指對(duì)相對(duì)方當(dāng)事人自身所具有的“性質(zhì)”的誤解，即在基于特定的當(dāng)事人而訂立合同的情況下，對(duì)當(dāng)事人的誤解才能成為可撤銷(xiāo)的原因。至于其是否為有償合同、單務(wù)或雙務(wù)合同，則在所不問(wèn)。不過(guò)，在此值得注意的是：法國(guó)的判例又認(rèn)為，這個(gè)結(jié)論并非絕對(duì)，因?yàn)樵谀承┣闆r下，一方當(dāng)事人訂立的合同，有可能是基于對(duì)第三人所具有的某種性質(zhì)的誤解，這種誤解也同樣應(yīng)當(dāng)成為合同無(wú)效的原因。如法國(guó)最高法院第一民事法庭在1972年3月1日判決中指出：“當(dāng)保證人對(duì)主債務(wù)人缺乏清償能力一無(wú)所知而訂立保證合同時(shí)，該保證合同關(guān)系雖然發(fā)生于保證人與債權(quán)人之間，也應(yīng)歸于無(wú)效�！雹苓@種認(rèn)識(shí)不應(yīng)為我國(guó)民法所采納，因?yàn)橹鱾鶆?wù)人并非保證合同的當(dāng)事人，而且保證人無(wú)論是基于主債務(wù)人之委托還是基于無(wú)因管理的關(guān)系與主債權(quán)人簽訂保證合同，都是其自愿的結(jié)果，保證人在提供保證時(shí)，應(yīng)負(fù)有對(duì)主債務(wù)人清償能力的審查義務(wù)。保證人對(duì)主債務(wù)人清償能力的一無(wú)所知，只能說(shuō)明其沒(méi)有盡應(yīng)盡的審查義務(wù)。如果認(rèn)為保證人對(duì)主債務(wù)人清償能力的一無(wú)所知也可構(gòu)成重大誤解，并能以此為由撤銷(xiāo)保證合同的話，那么顯然不利于保護(hù)主債權(quán)人的合法權(quán)益，也與擔(dān)保制度的宗旨相違背。當(dāng)然，保證人對(duì)主債務(wù)人清償能力的一無(wú)所知，如果是主債務(wù)人欺詐的結(jié)果，那么應(yīng)適用第三人欺詐之規(guī)定，只要主債權(quán)人對(duì)此有過(guò)失的，亦是可撤銷(xiāo)的原因。
(2)對(duì)標(biāo)的物本身的誤解。對(duì)標(biāo)的物本身的誤解，法國(guó)合同法理論將其納入所謂障礙性誤解之中，即所謂對(duì)標(biāo)的同一性誤解，如一方認(rèn)為自己購(gòu)買(mǎi)的是底樓房間，另一方卻認(rèn)為自己出售的是第6層樓的房間。傳統(tǒng)理論將這種誤解而訂立的合同或認(rèn)為不成立，或者認(rèn)定為絕對(duì)無(wú)效，但現(xiàn)代理論及司法實(shí)踐傾向于將之視為相對(duì)無(wú)效⑤；德國(guó)學(xué)者將其稱之為不存在的法律行為⑥；在英美法系國(guó)家，認(rèn)為它屬于確定標(biāo)的物的雙方性錯(cuò)誤，屬要約和承諾的不一致，合同當(dāng)然不成立①；我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)的學(xué)者則認(rèn)為，它屬于隱有的不合意，合同一般不成立。但是某種意思表示，僅有單一確定的意義，而當(dāng)事人一方因不諳習(xí)慣而發(fā)生誤解時(shí)，此乃對(duì)于意思表示的內(nèi)容有錯(cuò)誤，而非所謂不合意，其訂立的合同，系屬有效，只不過(guò)得因錯(cuò)誤而撤銷(xiāo)②。我國(guó)《合同法》對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，但在解釋上宜采納這一觀點(diǎn)。
(3)合同標(biāo)的物性質(zhì)的誤解。依《德國(guó)民法典》第119條規(guī)定，關(guān)于物的性質(zhì)的錯(cuò)誤，交易上認(rèn)為重要者，視為關(guān)于意思表示內(nèi)容的錯(cuò)誤；《法國(guó)民法典》第1110條規(guī)定：“錯(cuò)誤，僅在涉及契約標(biāo)的物的本質(zhì)時(shí)，始構(gòu)成無(wú)效的原因�！彼�謂“對(duì)標(biāo)的物本質(zhì)的誤解”，客觀說(shuō)認(rèn)為標(biāo)的物的本質(zhì)是指構(gòu)成標(biāo)的物的物質(zhì)材料；主觀說(shuō)認(rèn)為標(biāo)的物的本質(zhì)只能理解為具有主觀的和精神的含義，標(biāo)的物的本質(zhì)并非作為標(biāo)的物的物品本身，而是標(biāo)的物的基本特征，它是促進(jìn)當(dāng)事人訂立合同的決定性因素。法國(guó)大部分學(xué)者持主觀說(shuō)③。在英美法中，關(guān)于合同標(biāo)的物的錯(cuò)誤主要是指當(dāng)事人對(duì)標(biāo)的物的統(tǒng)一性、是否存在以及質(zhì)量的認(rèn)識(shí)上發(fā)生的錯(cuò)誤④。依最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn) (試行)》第71條的規(guī)定，標(biāo)的物本質(zhì)的誤解，是指對(duì)標(biāo)的物的品種、質(zhì)量、規(guī)格和數(shù)量等的錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)，它規(guī)定對(duì)當(dāng)事人“造成較大損失”時(shí)才構(gòu)成重大誤解。對(duì)此我國(guó)有些學(xué)者認(rèn)為只要誤解已影響到當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)，或影響到其訂約目的的實(shí)現(xiàn)，雖未造成較大損失，亦可認(rèn)為構(gòu)成重大誤解⑤；有的學(xué)者主張對(duì)這種誤解的判斷僅以標(biāo)的物的性質(zhì)在交易上是否重要為尺度⑥。我們認(rèn)為，此兩種認(rèn)識(shí)實(shí)質(zhì)上是一致的，只不過(guò)是前者比后者更具體。我國(guó)《合同法》對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，上述學(xué)者認(rèn)識(shí)諶可贊同。
(4)對(duì)法律的誤解。“任何人不得以不知法律為由而進(jìn)行抗辯”是大陸法系和英美法系普遍承認(rèn)的規(guī)則，所以，兩大法系傳統(tǒng)規(guī)則均認(rèn)為對(duì)法律的誤解不影響合同效力。然而，現(xiàn)在這一規(guī)則在兩大法系的判例與學(xué)說(shuō)上有所松動(dòng)。在法國(guó)學(xué)理看來(lái)，這一格言所要說(shuō)明的僅僅是無(wú)論當(dāng)事人是否知道法律的某一規(guī)定，該規(guī)定照樣適用。而這里所謂的對(duì)法律的誤解是指當(dāng)事人對(duì)有關(guān)合同效力的法律產(chǎn)生誤解，這種誤解使當(dāng)事人的同意產(chǎn)生瑕疵。具體來(lái)說(shuō)，對(duì)法律的誤解必須涉及到標(biāo)的物的性質(zhì)才能導(dǎo)致合同無(wú)效。因此，在通常情況下能導(dǎo)致合同無(wú)效的這種誤解是作為合同標(biāo)的權(quán)利的存在、權(quán)利的性質(zhì)或權(quán)利的適用范圍發(fā)生誤解，例如，當(dāng)事人基于對(duì)夫妻財(cái)產(chǎn)制度的錯(cuò)誤理解而放棄對(duì)夫妻共同財(cái)產(chǎn)的權(quán)利等⑦。我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為將錯(cuò)誤分為事實(shí)的錯(cuò)誤與法律的錯(cuò)誤并無(wú)實(shí)益。原來(lái)法律本身亦為事實(shí)的一種，而法律的不知不為辯解的法律格言，并非常有適用，故法律的錯(cuò)誤，如果為意思表示的內(nèi)容時(shí)，則與其他事實(shí)的錯(cuò)誤并無(wú)區(qū)別的理由。例如誤以連帶責(zé)任為保證責(zé)任，應(yīng)書(shū)保證而書(shū)連帶負(fù)責(zé)，則為表示內(nèi)容的錯(cuò)誤。反之僅關(guān)于法律效果而非為法律行為之內(nèi)容者，例如信賣(mài)主無(wú)瑕疵擔(dān)保責(zé)任則否。承擔(dān)免除債務(wù)人的債務(wù)，而誤信第三人為該同一債務(wù)所為的保證，不管該債務(wù)的免除，仍繼續(xù)存在者，則為不值得重視的法律效果的錯(cuò)誤①。美國(guó)現(xiàn)在大多數(shù)法院認(rèn)為，合同成立時(shí)現(xiàn)存的法律是事實(shí)的組成部分，因此，對(duì)法律認(rèn)識(shí)的錯(cuò)誤也能成為免除合同義務(wù)的理由②�！秶�(guó)際商事合同通則》第3．4條明確規(guī)定：“錯(cuò)誤是指在合同訂立時(shí)對(duì)已存在的事實(shí)或法律所做的不正確的假設(shè)�！爸�所以把法律錯(cuò)誤與事實(shí)錯(cuò)誤性質(zhì)等同，主要是鑒于現(xiàn)代法律體系日益復(fù)雜，在跨國(guó)貿(mào)易中，因?yàn)橐还P交易可能受不熟悉的外國(guó)法律體系的影響，從而使得由法律體系的復(fù)雜性所產(chǎn)生的困難進(jìn)一步加大③；《歐洲合同法原則》第4．103條則明確把對(duì)法律的錯(cuò)誤納入了錯(cuò)誤(誤解)的范圍。我國(guó)《合同法》亦沒(méi)有區(qū)別事實(shí)的錯(cuò)誤與法律的錯(cuò)誤。我國(guó)有的學(xué)者認(rèn)為，我們還應(yīng)堅(jiān)持古老的格言：對(duì)法律的誤解不影響合同的效力。從另外意義上說(shuō)，并非任何人均是法律專(zhuān)家，故他們對(duì)法律產(chǎn)生誤解是經(jīng)常發(fā)生的事。而法律服務(wù)的普遍性已為避免這種情況的發(fā)生提供了現(xiàn)實(shí)的基礎(chǔ)，當(dāng)事人可以通過(guò)這種途徑避免誤解。否則，如果允許當(dāng)事人動(dòng)輒以對(duì)法律的誤解而主張合同無(wú)效，對(duì)交易安全將構(gòu)成威脅④。我們認(rèn)為，從我國(guó)目前的實(shí)際情況出發(fā)，在一定范圍之內(nèi)承認(rèn)對(duì)法律的誤解仍可構(gòu)成重大誤解，顯然更有利于保護(hù)表意人的合法權(quán)益。因而在完善我國(guó)民事立法時(shí)，宜規(guī)定對(duì)法律的誤解如構(gòu)成了意思表示內(nèi)容的誤解時(shí)，亦屬于重大誤解。
3．表意人的主觀過(guò)錯(cuò)對(duì)重大誤解效力的影響
從大陸法系各國(guó)或地區(qū)民法的規(guī)定來(lái)看，表意人的主觀過(guò)錯(cuò)對(duì)重大誤解效力的影響主要有以下幾種立法例：一是誤解方有過(guò)失的，對(duì)其撤銷(xiāo)權(quán)沒(méi)有影響，如德國(guó)民法典(第 119條)、瑞土民法(第26條)。二是誤解方有重大過(guò)失的，不享有撤銷(xiāo)權(quán)，如日本民法 (第95條)、韓國(guó)民法(第109條)。三是誤解方有過(guò)失的，則喪失撤銷(xiāo)權(quán)。在英美法中，依英國(guó)法，當(dāng)事人基于不應(yīng)有的誤解而作出的許諾應(yīng)視為具有法律效力。根據(jù)普通法規(guī)則，當(dāng)事人單方面的不應(yīng)有的誤解通常不影響合同的效力，但是，如果一方當(dāng)事人產(chǎn)生的誤解，而對(duì)方當(dāng)事人又確知其發(fā)生了誤解，則不構(gòu)成當(dāng)事人應(yīng)有的誤解，誤解方可以主張合同無(wú)效⑤。在美國(guó)，法官常常引用“自知無(wú)知”來(lái)處理此類(lèi)情形，即誤解方因過(guò)分的疏忽而產(chǎn)生的錯(cuò)誤將使錯(cuò)誤方喪失請(qǐng)求解除合同義務(wù)的權(quán)利⑥。 《國(guó)際商事合同通則》第 3．5條規(guī)定，在下列情況下，一方當(dāng)事人喪失撤銷(xiāo)權(quán)：該當(dāng)事人由于重大疏忽而犯此錯(cuò)誤；或者錯(cuò)誤與某事實(shí)相關(guān)聯(lián)，而對(duì)于該事實(shí)發(fā)生錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)已被設(shè)想到，或者考慮到相關(guān)情況，該錯(cuò)誤的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)當(dāng)由錯(cuò)誤方承擔(dān)�！稓W洲合同法原則》第4．103條采取了《國(guó)際商事合同通則》相同的做法。我國(guó)《合同法》對(duì)此投有加以規(guī)定，似采用了德國(guó)民法的做法。
我們認(rèn)為，我國(guó)《合同法》的規(guī)定顯然不利于保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)一方當(dāng)事人的合法權(quán)益及交易的安全，因而在完善我國(guó)有關(guān)立法時(shí)，對(duì)此宜采用日、韓民法之立法例，即對(duì)于因重大誤解而訂立的合同，誤解方有權(quán)撤銷(xiāo)，但其對(duì)此有重大過(guò)失者，不得撤銷(xiāo)。立法不應(yīng)以無(wú)過(guò)失為當(dāng)事人享有撤銷(xiāo)權(quán)的要件，因?yàn)樵诂F(xiàn)實(shí)生活中，重大誤解大多都是因當(dāng)事人有一定的過(guò)失造成的，若以過(guò)失為前提限制其撤銷(xiāo)權(quán)，無(wú)異于否定其有撤銷(xiāo)權(quán)，因而無(wú)法以立法救濟(jì)可能遭受重大損失的錯(cuò)誤人。至于在表意人因誤解作出了意思表示之后，另一方當(dāng)事人知道對(duì)方已經(jīng)發(fā)生了誤解并利用這種誤解而訂立合同，并不影響重大誤解的構(gòu)成。
(二)欺詐與脅迫
1．可撤銷(xiāo)與無(wú)效的界限
在傳統(tǒng)民法中，欺詐與脅迫一般為可撤銷(xiāo)的原因。我國(guó)《民法通則》與(經(jīng)濟(jì)合同法》等將其規(guī)定為無(wú)效的原因。我國(guó)《合同法》則將其一分為二，其第52條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，并損害國(guó)家利益的，為無(wú)效的原因；第54條規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立合同的，屬于可撤銷(xiāo)的原因。之所以采取此種立法例，據(jù)學(xué)者考證主要有三：一是這類(lèi)合同破壞了社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，國(guó)家必須加以干預(yù)；二是實(shí)踐中一些人利用合同侵吞國(guó)有資產(chǎn)、損害國(guó)家利益的現(xiàn)象大量存在，而受害人怕承擔(dān)責(zé)任或基于對(duì)國(guó)有資產(chǎn)的漠不關(guān)心，不主張權(quán)利；三是規(guī)定這類(lèi)合同無(wú)效，可依法追究行為人的行政、刑事責(zé)任①。那么，這種立法例究竟是否合理呢?要回答這一問(wèn)題的關(guān)鍵，在于如何界定“國(guó)家利益”。
何謂“國(guó)家利益”，我國(guó)學(xué)者認(rèn)識(shí)不一。如有的認(rèn)為國(guó)家利益即為國(guó)有企業(yè)的利益。這種認(rèn)識(shí)顯然值得研究。因?yàn)椋旱谝�，�?guó)有企業(yè)作為一個(gè)獨(dú)立的民事主體，與其他所有制性質(zhì)企業(yè)在法律上地位是平等的，如果認(rèn)為國(guó)家利益即為國(guó)有企業(yè)的利益，也就意味著國(guó)有企業(yè)的地位高于其他所有制性質(zhì)的企業(yè)，這顯然違背了民法中的平等原則。第二，如果認(rèn)為國(guó)家利益即為國(guó)有企業(yè)利益，那么在實(shí)踐中可能對(duì)國(guó)有企業(yè)的利益保護(hù)更為不利。因?yàn)檎J(rèn)定此類(lèi)合同無(wú)效可能比認(rèn)定此類(lèi)合同屬于可撤銷(xiāo)合同對(duì)國(guó)有企業(yè)更為不利。第三，將無(wú)法解釋《合同法》第52條第(二)項(xiàng)和第59條。因?yàn)槿绻麑��?guó)家利益認(rèn)定為國(guó)有企業(yè)的利益，那么，國(guó)有企業(yè)就不可能實(shí)施惡意串通損害國(guó)家利益的合同。然而，從實(shí)踐來(lái)看，國(guó)有企業(yè)在合同關(guān)系中利用走私、逃稅等手段損害國(guó)家利益的情況大量存在。這從另一個(gè)方面也說(shuō)明了國(guó)家利益并非即國(guó)有企業(yè)的利益。第四，如果認(rèn)為國(guó)家利益即國(guó)有企業(yè)的利益，也就意味著否定了國(guó)有企業(yè)有自己的意志和利益，從而從實(shí)質(zhì)上否定了國(guó)有企業(yè)的民事主體資格。有的學(xué)者認(rèn)為，“國(guó)家利益”應(yīng)解釋為刑法、行政法這些公法保護(hù)的利益，或公法意義上的利益，保護(hù)國(guó)家利益是公法的任務(wù)，保護(hù)私權(quán)利益是民商法的任務(wù)。欺詐、脅迫手段在不違反刑法、行政法規(guī)定的情況下，可以確認(rèn)合同僅為不具有意思表示真實(shí)的有效要件，如果違反了刑法、行政法，國(guó)家要追究行為人的刑事責(zé)任、行政責(zé)任時(shí)，則應(yīng)當(dāng)確認(rèn)為損害了國(guó)家利益②。這種認(rèn)識(shí)本身就是自相矛盾的，因?yàn)槿绻�認(rèn)為保護(hù)國(guó)家利益只是公法的任務(wù)，那么作為私法的合同法根本對(duì)此問(wèn)題就無(wú)須規(guī)定。實(shí)際上，對(duì)合法權(quán)益(無(wú)論是公法上的利益，還是私法上的利益)的保護(hù)是所有法律部門(mén)的共同任務(wù)，只不過(guò)其保護(hù)的方法有所不同而已。
我們認(rèn)為，所謂“國(guó)家利益”，就是指社會(huì)公共利益。損害國(guó)家利益，也就是對(duì)公共秩序和善良風(fēng)俗的違反。因?yàn)樵谖覀兩鐣?huì)主義國(guó)家，人民是國(guó)家的主人，人民的利益就是國(guó)家利益。然而國(guó)家利益并非是人民利益的簡(jiǎn)單相加，而是人民利益的高度抽象概括，即社會(huì)公共利益。既然國(guó)家利益就是社會(huì)公共利益，那么《合同法》第52條將一方以欺詐、脅迫的手段損害國(guó)家利益訂立合同的，與損害社會(huì)公共利益并列作為合同無(wú)效的原因，顯然是邏輯混亂的。實(shí)際上，無(wú)論采取什么手段，包括欺詐、脅迫的手段，只要其結(jié)果損害了社會(huì)公共利益，合同就應(yīng)當(dāng)是無(wú)效的�？赡苷�因?yàn)槿绱耍�資本主義國(guó)家或地區(qū)的民事立法，規(guī)定合同無(wú)效的主要原因?yàn)椋撼�法律另有�?guī)定者外，違反法律強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定；違反公序良俗原則。
2．第三人實(shí)施欺詐、脅迫對(duì)合同效力的影響
由于合同是當(dāng)事人之間合意的結(jié)果，具有相對(duì)性，如果說(shuō)當(dāng)事人意思表示有瑕疵，那么造成這種瑕疵的原因也應(yīng)存在于當(dāng)事人之間，也才對(duì)合同的效力有影響。然而絕對(duì)適用這樣的規(guī)則，卻往往導(dǎo)致不公平的結(jié)果。因?yàn)閺目陀^上說(shuō)，第三人所實(shí)施的欺詐、脅迫，對(duì)于受欺詐、受脅迫的人的意志來(lái)說(shuō)可能產(chǎn)生與合同當(dāng)事人實(shí)施欺詐、脅迫行為同樣的影響，從而產(chǎn)生意思表示的瑕疵。正因?yàn)槿绱耍�羅馬法就規(guī)定，脅迫來(lái)自于第三人，亦是合同可撤銷(xiāo)的原因，此種立法例后被大陸法所繼受①，并認(rèn)為這種規(guī)定是基于一種“第三人與合同相對(duì)方當(dāng)事人之間存在共同故意”的推定(不可否認(rèn)的推定)，以此避免合同相對(duì)方當(dāng)事人利用第三人的脅迫行為而獲得利益②。當(dāng)然基于表示主義的原則，《韓國(guó)民法典》對(duì)此作了限制，其第110條規(guī)定，脅迫以相對(duì)人知其事實(shí)或可得而知為限，始得撤銷(xiāo)。而對(duì)于第三人實(shí)施的欺詐行為對(duì)合同效力的影響，大陸法系各國(guó)或地區(qū)的立法對(duì)此規(guī)定不一致，如《法國(guó)民法典》對(duì)此沒(méi)有明確規(guī)定，其判例在堅(jiān)持上述傳統(tǒng)原則的同時(shí)，也承認(rèn)某些例外：在贈(zèng)與合同中，如果贈(zèng)與人受第三人的影響而為贈(zèng)與行為時(shí)，合同應(yīng)歸于無(wú)效；當(dāng)合同一方當(dāng)事人與第三人惡意串通由第三人實(shí)施欺詐行為導(dǎo)致合同無(wú)效③。(《德國(guó)民法典》則采取了與法國(guó)民法不同的立場(chǎng)，其第123條第2款明確規(guī)定：“如欺詐是由第三人所為者，對(duì)于相對(duì)人所為的意思表示，以相對(duì)人明知或可得知者為限，始得撤銷(xiāo)之。相對(duì)人以外的、應(yīng)向其為意思表示的人，因意思表示而直接取得權(quán)利時(shí)，以該權(quán)利取得人明知欺詐的事實(shí)或可得而知者為限，始得對(duì)其撤銷(xiāo)意思表示�！薄兜聡�(guó)民法典》的立法例先后被其他國(guó)家或地區(qū)民法所繼受④，惟有《日本民法典》作了一些修訂，《日本民法典》第96條第2項(xiàng)規(guī)定，相對(duì)人有明知其事實(shí)者始得撤銷(xiāo)。我國(guó)《合同法》就第三人脅迫、欺詐對(duì)合同的效力影響問(wèn)題沒(méi)有作出明確規(guī)定。
我們認(rèn)為，從維護(hù)誠(chéng)實(shí)信用的原則和保護(hù)被脅迫、被欺詐方的利益出發(fā)，在完善我國(guó)民事立法時(shí)，可借鑒大陸法系的做法。然而是借鑒《德國(guó)民法典》的做法，還是借鑒《韓國(guó)民法典》的立法例?這是一個(gè)值得研究的問(wèn)題�！兜聡�(guó)民法典》第123條遵照傳統(tǒng)區(qū)別欺詐與脅迫，關(guān)于脅迫，不問(wèn)脅迫人是誰(shuí)，都是撤銷(xiāo)的原因；至于欺詐，原則上必須欺詐是對(duì)方當(dāng)事人所為的才能撤銷(xiāo)，第三人的欺詐只有相對(duì)人對(duì)此有過(guò)失時(shí)才為可撤銷(xiāo)的原因。為何作出此種區(qū)分呢?《德國(guó)民法典》起草者提出下述論點(diǎn)作為區(qū)別兩者的理由：在動(dòng)亂時(shí)期往往發(fā)生一人為一群人的利益以威脅迫使受害方作出許多人能得到好處的允諾。要求受害方證明這些人都知道或者應(yīng)當(dāng)知道脅迫的存在是無(wú)視他的利益的辦法。欺詐則不同，不能想象詐術(shù)能夠引起一批不確定的人都弄錯(cuò)。況且威脅情事，較諸欺詐也為嚴(yán)重。然而反對(duì)者則認(rèn)為，這種區(qū)別從原則角度來(lái)說(shuō)是不能自圓其說(shuō)的，因?yàn)椤兜聡?guó)民法典》把因欺詐而撤銷(xiāo)作為因意思表示有瑕疵而撤銷(xiāo)，不是作為損害賠償之訴的一種形式。其次，主張脅迫比欺詐更為嚴(yán)重也是沒(méi)有理由的，因?yàn)榈种乒�開(kāi)的脅迫比抵制隱蔽在巧妙的詐術(shù)背后的欺詐更容易得多①。我們認(rèn)為，反對(duì)的觀點(diǎn)理由似乎更充分。從合同的相對(duì)性原則以及平衡保護(hù)各方當(dāng)事人的合法權(quán)益出發(fā)，我國(guó)民法可借鑒《韓國(guó)民法典》的立法例，即對(duì)于第三人的欺詐、脅迫應(yīng)采用相同的規(guī)則，即相對(duì)人對(duì)第三人的欺詐、脅迫的事實(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道者，始可撤銷(xiāo)。
3。脅迫是否以違法為要件
《德國(guó)民法典》第123條和《瑞士債務(wù)法》第29條明文規(guī)定，脅迫是以違法為要件。按德國(guó)學(xué)者的解釋?zhuān)�違法的脅迫包括目的違法、手段違法，只要目的和手段有一項(xiàng)違法，即構(gòu)成脅迫②。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者對(duì)于脅迫以違法為要件理解不一。一種認(rèn)為脅迫是以違法為要件③；另一種認(rèn)為應(yīng)作寬一些的解釋?zhuān)�宜以“不�?dāng)”為脅迫的要件。所謂不當(dāng)，含有違法之意，但含義較之更廣，在某些情況下，即使目的手段都不違法，亦可認(rèn)定為脅迫，如某甲對(duì)某乙說(shuō)，“若不訂立合同，我將告發(fā)你的罪行”，如此情形以“不當(dāng)”認(rèn)定脅迫成立④。我國(guó)《民法通則》和《合同法》對(duì)此未明確規(guī)定，實(shí)踐中做法不一(如打假索賠糾紛)，我國(guó)學(xué)者對(duì)此均持與德國(guó)民法相同的觀點(diǎn)⑤。我們認(rèn)為，“不當(dāng)說(shuō)”更為合理，因?yàn)槊{迫是以侵犯意思自由為依據(jù)的，在某些情況下，即使目的和手段均合法，但當(dāng)事人作出的意思表示并不是法律要求其作出的，而是基于對(duì)方所采取的手段被迫作出的，且加重了其本不應(yīng)承擔(dān)的負(fù)擔(dān)。如領(lǐng)導(dǎo)向不特定人發(fā)出出售其私房的要約邀請(qǐng)，其某下屬表示愿意無(wú)條件購(gòu)買(mǎi)。然而該領(lǐng)導(dǎo)不同意將其私房賣(mài)給該下屬，此時(shí)該下屬對(duì)領(lǐng)導(dǎo)說(shuō)：“如果你的私房不賣(mài)給我，我將向有關(guān)機(jī)關(guān)舉報(bào)你的犯罪事實(shí)。”此種情形當(dāng)然應(yīng)認(rèn)定為脅迫。
(三)乘人之危與顯失公平
在資本主義國(guó)家和地區(qū)的民事立法中，乘人之危與顯失公平共同構(gòu)成一種行為(“暴利行為”或“顯失公平行為”)，乘人之危是前提，顯失公平為后果。如果某一行為僅有乘人之危的前提，而無(wú)顯失公平的后果，則這種行為只構(gòu)成脅迫。如我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)有的學(xué)者認(rèn)為“見(jiàn)他人陷入危險(xiǎn)中而不加以救助，且利用其危險(xiǎn)情形，使之為意思表示的，亦為脅迫”①。如果僅有顯失公平之結(jié)果，但并非乘人之危所導(dǎo)致時(shí)，如違反法律的，強(qiáng)制性或禁止性規(guī)定的，應(yīng)認(rèn)定其行為無(wú)效；否則仍應(yīng)適用暴利行為的規(guī)定②。前《蘇俄民法典》亦采用此種立法例。《國(guó)際商事合同通則》和《歐洲合同法原則》也采取此主張③。直到前《南斯拉夫債務(wù)法》才把乘人之危與顯失公平分開(kāi)，前者為無(wú)效原因，后者為可撤銷(xiāo)原因。
我國(guó)《民法通則》則繼承了前《南斯拉夫債務(wù)法》的立法例。我國(guó)《合同法》基本上采納了《民法通則》的做法，只不過(guò)是把二者均作為可撤銷(xiāo)的原因。我國(guó)許多學(xué)者認(rèn)為，此種立法例是科學(xué)的，其理由是：乘人之危不是都產(chǎn)生顯失公平的后果，顯失公平的后果也不一定都是由乘人之危所致，并且顯失公平主要是指合同內(nèi)容(結(jié)果)的不適當(dāng)，乘人之危則指手段違法④。然而，許多學(xué)者對(duì)此持不同觀點(diǎn)⑤。我們認(rèn)為，我國(guó)《合同法》所采取的立法例顯然值得研究。首先，這種立法例是把客觀要素(即客觀上當(dāng)事人之間的利益不均衡)作為判斷顯失公平的惟一要素(即《法國(guó)民法典》的做法)⑥，而這種做法顯然是欠合理的。因?yàn)�，如果僅僅考慮結(jié)果是否公平，不僅會(huì)使交易的一方為交易不成功的另一方承擔(dān)交易風(fēng)險(xiǎn)，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)秩序的紊亂，而且會(huì)不適當(dāng)?shù)財(cái)U(kuò)大顯失公平的適用范圍，甚至使這一制度被濫用，使許多有效的合同難以得到執(zhí)行⑦。其次，它不符合我國(guó)司法實(shí)踐中的做法。從最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第 70條和第72條的規(guī)定來(lái)看，乘人之危判定標(biāo)準(zhǔn)與法國(guó)及美國(guó)的判例所確立的經(jīng)濟(jì)脅迫的判斷標(biāo)準(zhǔn)是一致的，因而乘人之危沒(méi)有必要作為單獨(dú)的原因，既可以將其放在“脅迫”中解釋?zhuān)�也可以放在“顯失公平”中解釋。二者所不同的是，脅迫著重救濟(jì)受害人的意思表示的不自由，而顯失公平主要是客觀地評(píng)價(jià)合同條件的不公正；而對(duì)顯失公平的認(rèn)定是以“一方當(dāng)事人利用優(yōu)勢(shì)或者對(duì)方?jīng)]有經(jīng)驗(yàn)”為前提條件，即也是將其他因素考慮進(jìn)去的，與德國(guó)和美國(guó)的做法基本一致。再次，它有悖于誠(chéng)實(shí)信用的原則。因?yàn)橛行┖贤�的�?nèi)容的確顯失公平，然而是當(dāng)事人平等、自愿、協(xié)調(diào)一致的結(jié)果，如果允許當(dāng)事人事后以其內(nèi)容顯失公平為由主張撤銷(xiāo)，那么就沒(méi)有什么誠(chéng)實(shí)信用可言。

三、撤銷(xiāo)權(quán)的主體

大陸法認(rèn)為，撤銷(xiāo)權(quán)的主體為法律著重保護(hù)的一方當(dāng)事人，即對(duì)于因有效要件欠缺的合同而蒙受不利益的人，或者有瑕疵意思表示之人，另一方當(dāng)事人不享有此項(xiàng)權(quán)利。如法國(guó)學(xué)者認(rèn)為，盡管《法國(guó)民法典》僅有第1125條規(guī)定：“有行為能力的人，不得以與其訂立合同的對(duì)方無(wú)行為能力而主張合同無(wú)效�！钡�這一規(guī)定應(yīng)擴(kuò)大適用于一切單純?yōu)榱吮Ｗo(hù)一方當(dāng)事人利益而被確認(rèn)相對(duì)無(wú)效的行為，如因一方重大誤解而為的行為中，未發(fā)生誤解的一方不得以相對(duì)方有重大誤解為由而主張合同無(wú)效①�！兜聡�(guó)民法典》第119條、第123條規(guī)定，有瑕疵的表意人才有權(quán)主張撤銷(xiāo)。《日本民法典》第120條則明確規(guī)定：“可以撤銷(xiāo)的行為，以無(wú)能力人或進(jìn)行有瑕疵意思表示的人及其代理人或承受人為限，可以撤銷(xiāo)�！痹谟⒚婪ㄖ幸嗍谟枋芎θ嘶蛴需Υ靡馑急硎镜囊环揭猿蜂N(xiāo)權(quán)為救濟(jì)的方法②，以前蘇聯(lián)為代表的原東歐社會(huì)主義國(guó)家的民事立法亦繼受了大陸法的傳統(tǒng)做法③。此外，有關(guān)國(guó)際條約等也采取了相同的主張，如《歐洲合同法原則》及《國(guó)際商事合同通則》④。
從我國(guó)現(xiàn)行民事立法來(lái)看， 《民法通則》第59條規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)的主體為“民事行為一方”。{合同法》第54條規(guī)定，因重大誤解訂立的合同和在訂立時(shí)顯失公平的合同，其撤銷(xiāo)權(quán)的主體為“當(dāng)事人一方”；一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，其撤銷(xiāo)權(quán)的主體為受損害方。那么，何謂“一方”呢?我國(guó)絕大多數(shù)學(xué)者認(rèn)為這里的一方，是指誤解方或遭受重大不利益的一方⑤；個(gè)別學(xué)者認(rèn)為這里的“一方”，可以是一方，也可以是雙方，“一方”是指當(dāng)事人中的任何一方，而不是僅指受損失的一方⑥。我們認(rèn)為，第二種觀點(diǎn)不僅合乎邏輯，也符合該條的本意。首先，從邏輯上講，全稱概念的限定詞通常是被省略的，即“一方”實(shí)質(zhì)上就是指“任何的一方”；其次，《合同法》第54條分為三款，第2款明確規(guī)定，一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，其撤銷(xiāo)權(quán)的主體為受損害方。既然如此，這就說(shuō)明該條第1款的“當(dāng)事人一方”顯然并非指受損害方，否則，該條就沒(méi)有必要將其分為兩款加以規(guī)定。
我國(guó)《民法通則》和《合同法》為何規(guī)定因重大誤解而訂立的合同或訂立時(shí)顯失公平的合同，雙方當(dāng)事人都享有撤銷(xiāo)權(quán)呢?我國(guó)有的學(xué)者認(rèn)為，因?yàn)槿绔@得巨大利益的一方當(dāng)事人出于道德、良知、輿論等原因主動(dòng)申請(qǐng)變更或者撤銷(xiāo)并無(wú)不可①。我們認(rèn)為，《民法通則》和《合同法》的這種規(guī)定顯然是值得商榷的。首先，從立法宗旨來(lái)看，既然法律之所以規(guī)定此類(lèi)合同為可撤銷(xiāo)合同，其目的在于保護(hù)受損害方或有瑕疵意思表示方的合法利益，那么法律就只應(yīng)賦予受損害方或有瑕疵意思表示一方以撤銷(xiāo)權(quán)。如果規(guī)定雙方均有撤銷(xiāo)權(quán)，可能就會(huì)出現(xiàn)違背立法宗旨的結(jié)果。因?yàn)橛袝r(shí)主張撤銷(xiāo)，對(duì)受損害方或有瑕疵意思表示方更為不利。例如，不動(dòng)產(chǎn)買(mǎi)受人A因重大誤解而購(gòu)買(mǎi)房屋一處，且在訂立合同時(shí)顯失公平。后來(lái)房地產(chǎn)價(jià)格猛漲而使得原來(lái)對(duì)其不利的價(jià)格變得對(duì)其十分有利。對(duì)于此合同，如果認(rèn)為出賣(mài)人亦可撤銷(xiāo)，顯然違背了立法宗旨。同時(shí)，出賣(mài)人主張撤銷(xiāo)，顯然并非是出于道德、良知、輿論等原因的結(jié)果。其次，從合同法的平等、自愿原則來(lái)看，既然立法宗旨是保護(hù)受損害方或有瑕疵意思表示方的利益，那么就要尊重其意愿。如果說(shuō)相對(duì)人亦享有撤銷(xiāo)權(quán)，這無(wú)異于主張一方可以撤銷(xiāo)另一方的意思表示，一方可將自己的意志強(qiáng)加于另一方，而這顯然是違背平等與自愿原則的。
因此，在完善我國(guó)民事立法時(shí)，關(guān)于撤銷(xiāo)權(quán)的主體宜采用目前世界各國(guó)通行的立法例，即規(guī)定對(duì)于可撤銷(xiāo)合同，受損害方或有瑕疵意思表示的一方享有撤銷(xiāo)權(quán)，具體而言： (1)對(duì)于因重大誤解而訂立的合同，誤解方享有撤銷(xiāo)權(quán)；(2)在訂立時(shí)顯失公平的合同，受損害方或不利益方享有撤銷(xiāo)權(quán)；(3)一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受欺詐方或受脅迫方享有撤銷(xiāo)權(quán)。此外，享有撤銷(xiāo)權(quán)的一方喪失行為能力時(shí)，其撤銷(xiāo)權(quán)由其法定代理人行使；享有撤銷(xiāo)權(quán)的一方死亡或消滅(如公司合并等)時(shí)，其撤銷(xiāo)權(quán)歸屬于其繼承人或權(quán)利承受人；合同概括轉(zhuǎn)讓給第三人時(shí)，轉(zhuǎn)讓人享有的撤銷(xiāo)權(quán)也一并移轉(zhuǎn)于第三人。不過(guò)，在此值得注意的是，在代理人為重大誤解或有瑕疵的意思表示時(shí)，由于代理的法律后果直接歸屬于被代理人，因而蒙受其不利益者為被代理人而非代理人，故被代理人為撤銷(xiāo)權(quán)的主體，而代理人則否。但無(wú)權(quán)代理人因被欺詐或者被威迫而為代理行為，被代理人拒絕追認(rèn)時(shí)，其行為的效果對(duì)代理人發(fā)生，故其撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)解釋歸屬于代理人②。

四、撤銷(xiāo)權(quán)的行使

(一)撤銷(xiāo)權(quán)行使的方法
關(guān)于撤銷(xiāo)權(quán)行使的方法，主要有下列立法例：一是以訴訟為之為必要者。此以《法國(guó)民法典》(第1304條)為代表。二是以意思表示為之為已足者，此以《德國(guó)民法典》(第 143條)和《日本民法典》(第123條)為代表。目前絕大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)民法采取此種立法例，《歐洲合同法原則》等區(qū)域性國(guó)際條約及國(guó)際統(tǒng)一私法協(xié)會(huì)所起草的《國(guó)際商事合同通則》亦采納此主張。三是原則上以意思表示為已足，例外以訴訟為之為必要。
關(guān)于撤銷(xiāo)權(quán)的行使方式，我國(guó)《民法通則》和《合同法》均規(guī)定，當(dāng)事人一方或者受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)。那么，何謂“有權(quán)請(qǐng)求”呢?我國(guó)學(xué)者對(duì)此理解不一。如有的學(xué)者認(rèn)為，撤銷(xiāo)權(quán)的行使不一定必須通過(guò)訴訟的方式。如果撤銷(xiāo)權(quán)人主動(dòng)向?qū)Ψ阶鞒龀蜂N(xiāo)的意思表示，而對(duì)方未表示異議，則可以直接發(fā)生撤銷(xiāo)合同的后果。如果對(duì)撤銷(xiāo)問(wèn)題雙方產(chǎn)生爭(zhēng)議，則必須提起訴訟或仲裁，要求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以裁決①。有的學(xué)者則認(rèn)為，撤銷(xiāo)權(quán)的行使應(yīng)采取請(qǐng)求撤銷(xiāo)之訴或申請(qǐng)仲裁的方式為之。如果撤銷(xiāo)權(quán)人不采取向法院起訴或向仲裁機(jī)構(gòu)申請(qǐng)仲裁的方式為之，而直接向相對(duì)人以意思表示為之，應(yīng)不發(fā)生撤銷(xiāo)權(quán)行使的效力，如相對(duì)人表示同意則可發(fā)生協(xié)議解除的效力②。
我們認(rèn)為，從我國(guó)《民法通則》和《合同法》所使用的“有權(quán)請(qǐng)求”一詞來(lái)看，顯然是采取了《法國(guó)民法典》的立法例，也即上述第二種觀念符合立法的本意。因?yàn)椤坝袡?quán)請(qǐng)求”意味著當(dāng)事人無(wú)撤銷(xiāo)合同的權(quán)利，只有人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)才有裁決合同是否撤銷(xiāo)的權(quán)利③。然而，采取此種立法例卻顯然是值得研究的．。第一，撤銷(xiāo)權(quán)從性質(zhì)上來(lái)看是一種形成權(quán)。而形成權(quán)與請(qǐng)求權(quán)不同，“雖然債權(quán)人可以依據(jù)請(qǐng)求權(quán)，要求債務(wù)人提供某項(xiàng)給付，但是如果債務(wù)人不履行給付，債權(quán)人通常就必須通過(guò)國(guó)家機(jī)關(guān)的強(qiáng)制執(zhí)行才能實(shí)現(xiàn)其權(quán)利。與請(qǐng)求權(quán)相反，在特定情形下，法律允許權(quán)利主體對(duì)某項(xiàng)法律關(guān)系采取單方面的行動(dòng)。在義務(wù)人不履行某項(xiàng)請(qǐng)求權(quán)的情況下，必須以強(qiáng)制力來(lái)迫使其履行。而在這里則是另外一種情況，權(quán)利主體采取行動(dòng)不需要另外一個(gè)人的參與，這種權(quán)利便是形成權(quán)”�！霸谕ǔＧ闆r下，形成權(quán)以單方需受領(lǐng)的意思表示方式行使之。這也就是說(shuō)，實(shí)現(xiàn)形成權(quán)既不需要進(jìn)行強(qiáng)制執(zhí)行，也不需要向法院提出請(qǐng)求。行使形成權(quán)之所以不需要法院的裁判，是因?yàn)橹荚谶_(dá)成的效果‘限制在權(quán)利世界中的變化’。在這里，我們不必?fù)?dān)心會(huì)出現(xiàn)(像爭(zhēng)奪某物占有時(shí)那樣的)私人暴力行為”�！霸谒�有這些情形，賦予權(quán)利人一種單方面的形成權(quán)力，意味著對(duì)債法上的合同原則的偏離。因?yàn)樾纬蓹?quán)相對(duì)人的法律地位被變更了，雖然他自己并沒(méi)有通過(guò)法律行為參與這種變更行為。形成權(quán)人的權(quán)力的另一面，是形成權(quán)人相對(duì)人的‘受約束’或‘受制約’，即形成權(quán)相對(duì)人必須接受他人作出的決定。這一事實(shí)必須具有合理性。這種合理性，既可以存在于形成權(quán)相對(duì)人事先表示的同意，也可以由法律本身作出規(guī)定。法律作出這樣的規(guī)定可以出自各種不同的原因。如賦予表意人撤銷(xiāo)意思表示的可能性，旨在保護(hù)表意人的利益，因?yàn)樗�不正確地表達(dá)了他的意思”④。我國(guó)《合同法》規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)以訴訟或者仲裁的方式行使為必要，實(shí)質(zhì)上就把撤銷(xiāo)權(quán)變成了請(qǐng)求權(quán)，從而改變了撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)。第二，解除權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán)一樣，性質(zhì)上均為形成權(quán)。然而依我國(guó)《合同法》第96條的規(guī)定，解除權(quán)的行使不必通過(guò)訴訟或仲裁的方式，而是僅憑解除權(quán)人單方的意思表示即可，只不過(guò)是雙方有異議時(shí)可請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。相同性質(zhì)的兩個(gè)權(quán)利，《合同法》卻作出了兩種完全不同的行使方式的規(guī)定，這只能說(shuō)明法律本身的自相矛盾。第三，債權(quán)之請(qǐng)求權(quán)為訴訟時(shí)效(消滅時(shí)效)的客體，形成權(quán)為除斥期間的客體①�！斗▏�(guó)民法典》規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)以訴訟方式行使為必要，故其規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)受時(shí)效期間的限制②；我國(guó)《合同法》一方面在第54條規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)以訴訟或仲裁的方式行使為必要，另一方面又在第55條規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)受1年除斥期間的限制③，這本身也說(shuō)明《合同法》第54條和第55條的自相矛盾。第四，盡管有的民法典規(guī)定，對(duì)于“暴利行為”(顯失公平行為)的撤銷(xiāo)須以訴訟的方式行使，然而這只是相對(duì)原則的一種特殊例外情況，況且有的學(xué)者認(rèn)為，此種立法例較德國(guó)、瑞士和前蘇聯(lián)民法之規(guī)定④，對(duì)于經(jīng)濟(jì)上弱者的保護(hù)有欠周密。同時(shí)，該條本身的規(guī)定也是自相矛盾的，第1款規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)須以訴訟方式行使，第2款又規(guī)定“前項(xiàng)申請(qǐng)，應(yīng)于法律行為后1年內(nèi)為之”，而該1年期間系除斥期間而非時(shí)效期限⑤。此外，該條規(guī)定撤銷(xiāo)權(quán)的行使須以訴訟方式，可能與其規(guī)定得請(qǐng)求法院減輕其給付有關(guān)(相當(dāng)于我國(guó)《合同法》規(guī)定的可變更)。而之所以得請(qǐng)求法院減輕其給付，又是與違反公共秩序與善良風(fēng)俗有關(guān)⑥。第五，從各國(guó)或地區(qū)民事立法的規(guī)定來(lái)看，形成權(quán)只有在法律作出例外規(guī)定的情況下才以訴訟方式行使為必要�！胺�律對(duì)此類(lèi)形成之訴權(quán)作出規(guī)定，是為了對(duì)權(quán)利行使情況加以控制，也是為了避免在形成行為是否有效方面出現(xiàn)不確定性。特別是在行使形成權(quán)必須具備特定的理由的情況下，就會(huì)出現(xiàn)這種不確定性。對(duì)是否存在這樣一種理由的爭(zhēng)議，同樣會(huì)涉及到行使形成權(quán)行為的效力。而如果在某項(xiàng)判決具有既判力之后，形成行為才能發(fā)生效力，那么這種不確定性就可以得到避免了”�！按祟�(lèi)形成之訴權(quán)主要出現(xiàn)在親屬法和公司法中。因?yàn)樵谶@些領(lǐng)域，上述不確定性尤其令人無(wú)法忍受”⑦。在親屬法領(lǐng)域，涉及到某個(gè)人的地位，即是否已婚或是否存在親屬關(guān)系；在公司法領(lǐng)域，形成之訴權(quán)則關(guān)系到公司的正常運(yùn)作，而我國(guó)《合同法》規(guī)定的撤銷(xiāo)權(quán)并不屬于此種領(lǐng)域。
因此，關(guān)于撤銷(xiāo)權(quán)行使的方式，基于撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)，參酌各國(guó)立法，在完善我國(guó)民事立法時(shí)，宜規(guī)定撤銷(xiāo)應(yīng)以意思表示為之，自撤銷(xiāo)的意思表示到達(dá)對(duì)方時(shí)生效。撤銷(xiāo)的意思表示，既可采用書(shū)面形式也可采取口頭形式，既可采用明示的方式也可采用默示的方式(如對(duì)脅迫人請(qǐng)求交還其所交付的買(mǎi)賣(mài)證書(shū)及價(jià)金收據(jù)文件等)。撤銷(xiāo)權(quán)人在行使撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，是否須說(shuō)明撤銷(xiāo)的原因，理論上認(rèn)識(shí)不一。如有的學(xué)者認(rèn)為撤銷(xiāo)權(quán)人原則上無(wú)須指示撤銷(xiāo)原因，然而撤銷(xiāo)原因之如何而其結(jié)果對(duì)于相對(duì)人發(fā)生負(fù)擔(dān)責(zé)任程度之差異時(shí)，則有指示原因之必要①。有的學(xué)者認(rèn)為，撤銷(xiāo)表示其原因，在撤銷(xiāo)權(quán)人輕而易舉，而在撤銷(xiāo)的相對(duì)人則不至陷入茫然之境地，故撤銷(xiāo)應(yīng)以表示其原因?yàn)楸匾�②。我們認(rèn)為后種觀點(diǎn)更為合理。撤銷(xiāo)應(yīng)以意思表示為之，其應(yīng)具備意思表示的一般要件，從而有內(nèi)容上錯(cuò)誤之撤銷(xiāo)，或因被欺詐、脅迫之撤銷(xiāo)，亦得為撤銷(xiāo)。撤銷(xiāo)為當(dāng)事人一方意思表示而使法律關(guān)系消滅，如附加條件而置相對(duì)人于不妥之地位，則有害于相對(duì)人的利益，非經(jīng)相對(duì)人的同意，原則上不得為之。然而以相對(duì)人的行為為隨意條件，無(wú)害于相對(duì)人利益者，不妨附加之。
撤銷(xiāo)應(yīng)以意思表示為之，但該意思表示亦得以訴訟方式為之。此時(shí)撤銷(xiāo)權(quán)并非以訴訟行使之，乃以訴訟為機(jī)會(huì)而行使，從而其撤銷(xiāo)亦不失私法上意思表示的性質(zhì)，故其效力不因訴訟關(guān)系如何而受影響，如撤銷(xiāo)權(quán)人向法院起訴請(qǐng)求撤銷(xiāo)，當(dāng)起訴狀副本送達(dá)被告時(shí)，即生撤銷(xiāo)的效力。即使日后法院判決予以撤銷(xiāo)，該合同的撤銷(xiāo)應(yīng)認(rèn)為非判決之效力，該判決只不過(guò)是確認(rèn)撤銷(xiāo)權(quán)人之撤銷(xiāo)有效而已。
此外，撤銷(xiāo)應(yīng)以意思表示為之，然而“這一點(diǎn)僅僅適用于行使形成權(quán)本身，而不適用于行使形成權(quán)行為產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)。因此，請(qǐng)求權(quán)的實(shí)現(xiàn)必須通過(guò)司法途徑”③。例如，合同被撤銷(xiāo)以后所產(chǎn)生的返還財(cái)產(chǎn)或賠償損失等法律后果，則以訴訟或仲裁的方式行使為必要。
我們說(shuō)撤銷(xiāo)應(yīng)以意思表示為之，但對(duì)方當(dāng)事人對(duì)此有異議的，應(yīng)有權(quán)請(qǐng)求人民法院或依有效的仲裁協(xié)議請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)撤銷(xiāo)合同的效力④�！半m然撤銷(xiāo)不是不可能引起訴訟，但在這種情況下，訴訟的標(biāo)的只是解決有權(quán)行使撤銷(xiāo)權(quán)的人有沒(méi)有正確、正規(guī)的行使此項(xiàng)權(quán)利。如果結(jié)論是撤銷(xiāo)權(quán)的行使是具備條件的、符合規(guī)定的，則被攻擊的法律行為的無(wú)效完全以撤銷(xiāo)權(quán)的行使為依據(jù)，無(wú)效自撤銷(xiāo)之日開(kāi)始�！雹荨霸谟行┣闆r下，法律賦予形成權(quán)的關(guān)系人以行使自己的形成權(quán)來(lái)作出回答的可能性。這種權(quán)利相當(dāng)于針對(duì)請(qǐng)求權(quán)而提出的抗辯權(quán)，因此被稱為形成抗辯權(quán)。與簡(jiǎn)單形成權(quán)一樣，形成抗辯權(quán)也既可以通過(guò)一般的意思表示，也可以通過(guò)訴訟方式行使之。在第二種情形下，這種權(quán)利可以稱之為形成抗辯權(quán)。”如根據(jù)《德國(guó)民法典》第556條之規(guī)定，房屋承租人有權(quán)對(duì)出租人的終止租賃合同的通知提出異議，要求繼續(xù)他們之間的租賃關(guān)系，這就是一個(gè)簡(jiǎn)單形成抗辯權(quán)的例子。出租人終止的通知是行使形成權(quán)，承租人提出異議則是行使形成抗辯權(quán)�！罢\(chéng)然，在承租人提出這樣的異議時(shí)，大多數(shù)情況下都要就終止表示的合法性打官司。但打官司并不是終止表示產(chǎn)生效力或者失去效力的必要條件。無(wú)論是終止表示的生效，還是其失效，都并非因法院判決而發(fā)生。毋寧說(shuō)，法院的判決只是說(shuō)出了意思表示早巳產(chǎn)生的后果而已�！雹�
(二)撤銷(xiāo)權(quán)行使的相對(duì)人
撤銷(xiāo)的意思表示，應(yīng)對(duì)于何人為之，各國(guó)或地區(qū)立法規(guī)定不一，主要有以下幾種立法例：一是規(guī)定撤銷(xiāo)應(yīng)對(duì)于相對(duì)人為之，合同另一方當(dāng)事人，以及因合同而直接取得權(quán)利的人，為撤銷(xiāo)相對(duì)人，如《德國(guó)民法典》(第143條)。二是規(guī)定得撤銷(xiāo)行為的相對(duì)人如已確定，應(yīng)對(duì)于相對(duì)人為之，如《日本民法典》(第123條)等。然而所謂確定的相對(duì)人，究竟指法律行為當(dāng)初之相對(duì)人，還是指因行為直接取得權(quán)利的相對(duì)人，則有不同的認(rèn)識(shí)②。
關(guān)于撤銷(xiāo)權(quán)行使的相對(duì)人，我國(guó)《民法通則》和《合同法》均未作出明確規(guī)定。從理論上講，既然合同是一種雙方或多方的法律行為，那么撤銷(xiāo)權(quán)行使的相對(duì)人就是合同的另一方當(dāng)事人。由代理人訂立合同的，因代理行為的效果直接歸屬于被代理人，因而被代理人應(yīng)為撤銷(xiāo)之相對(duì)人。當(dāng)然，對(duì)于無(wú)權(quán)代理，被代理人事后拒絕追認(rèn)的，由于直接對(duì)無(wú)權(quán)代理人發(fā)生效力，因而無(wú)權(quán)代理人為撤銷(xiāo)之相對(duì)人。對(duì)于為第三人的合同，，第三人雖因合同取得權(quán)利，然而其非合同的當(dāng)事人，故不得為撤銷(xiāo)的相對(duì)人。在第三人的欺詐、脅迫行為構(gòu)成可撤銷(xiāo)的原因時(shí)，撤銷(xiāo)的相對(duì)人非欺詐人或脅迫人而仍為合同的相對(duì)人。相對(duì)人雖將依可撤銷(xiāo)合同取得的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給第三人，但撤銷(xiāo)的相對(duì)人仍應(yīng)為轉(zhuǎn)讓人而非第三人。可撤銷(xiāo)合同，以專(zhuān)屬相對(duì)人一身的權(quán)利義務(wù)的設(shè)定為目的，因相對(duì)人的死亡，法律關(guān)系向?qū)��?lái)消滅，相對(duì)人的繼承人不屬撤銷(xiāo)的相對(duì)人；但是同時(shí)設(shè)立金錢(qián)債務(wù)者，其金錢(qián)債權(quán)不妨移轉(zhuǎn)于繼承人。如因脅迫訂立以一定的報(bào)酬邀請(qǐng)某音樂(lè)家出演于某戲院的合同，并交付定金1 000元，如該音樂(lè)家死亡，出演義務(wù)為一身專(zhuān)屬的義務(wù)，不移轉(zhuǎn)于繼承人，但返還定金的義務(wù)移轉(zhuǎn)于繼承人，訂約人不得獨(dú)以對(duì)于繼承人以演出不能為理由向繼承人請(qǐng)求定金之返還，但得以脅迫為理由，對(duì)于繼承人撤銷(xiāo)演出合同及其對(duì)附隨的定金合同，且以被繼承人明知合同撤銷(xiāo)的原因?yàn)槔碛�，�?qǐng)求恢復(fù)原狀。
撤銷(xiāo)的意思表示應(yīng)向合同的另一方當(dāng)事人為之，然而在一方當(dāng)事人(相對(duì)人)為無(wú)民事行為能力人或限制行為能力人時(shí)，應(yīng)向其法定代理人為之；當(dāng)相對(duì)人具有行為能力時(shí)，亦可向其代理人為之，當(dāng)然應(yīng)以其代理人有受領(lǐng)其撤銷(xiāo)意思表示的代理權(quán)限為限。
(三)撤銷(xiāo)權(quán)人或相對(duì)人為數(shù)人時(shí)撤銷(xiāo)權(quán)的行使
在有多數(shù)撤銷(xiāo)權(quán)人或者數(shù)個(gè)相對(duì)人時(shí)，撤銷(xiāo)權(quán)如何行使，在德國(guó)學(xué)說(shuō)上有三種不同的意見(jiàn)：第一種認(rèn)為應(yīng)類(lèi)推適用解除權(quán)及選擇權(quán)的規(guī)定，以對(duì)于全體的意思表示為必要；第二種認(rèn)為對(duì)于一人的撤銷(xiāo)的意思表示對(duì)于全體發(fā)生效力；第三種認(rèn)為以一人對(duì)于一人的撤銷(xiāo)為可能，對(duì)于他方當(dāng)事人法律行為是否仍為有效而殘存，按其是否合于一部無(wú)效而產(chǎn)生全部無(wú)效的情形而定。我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者認(rèn)為，法律行為當(dāng)事人一方有數(shù)人，因其中意思有錯(cuò)誤或有瑕疵，因而原有撤銷(xiāo)權(quán)得獨(dú)立行使，然而其中一人為撤銷(xiāo)權(quán)的行使，是否使其他行為無(wú)效，應(yīng)視其一部分無(wú)效是否亦使他部分無(wú)效為標(biāo)準(zhǔn)。相對(duì)人自始有數(shù)人時(shí)，其行為之內(nèi)容就相對(duì)人為可分者只得分別撤銷(xiāo)，否則對(duì)于其全體表示撤銷(xiāo)的意思表示為必要①，我們認(rèn)為，我國(guó)《合同法》亦應(yīng)作與此相同的解釋。
(五)撤銷(xiāo)權(quán)行使的效力
在傳統(tǒng)民法中，撤銷(xiāo)權(quán)一經(jīng)行使，合同溯及自始無(wú)效，除法律另有規(guī)定者外，原則上具有對(duì)抗第三人的效力，且明知或可得而知其撤銷(xiāo)的當(dāng)事人應(yīng)負(fù)恢復(fù)原狀或損害賠償責(zé)任②。我國(guó)《合同法》基本上繼受了傳統(tǒng)民法中的做法(《合同法》第56條、第58條)，然而關(guān)于撤銷(xiāo)權(quán)行使的效力之規(guī)定又具有中國(guó)特色。依《合同法》第54條的規(guī)定，撤銷(xiāo)權(quán)人可以要求撤銷(xiāo)該合同，也可以僅要求變更其內(nèi)容，且當(dāng)事人請(qǐng)求變更時(shí)，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷(xiāo)。因此，“我國(guó)民法撤銷(xiāo)權(quán)在效力上較具靈活性，不僅包含撤銷(xiāo)的效力，還具有變更的效力”③。
1．關(guān)于可變更問(wèn)題
我國(guó)有學(xué)者認(rèn)為，《合同法》第54條關(guān)于裁判變更問(wèn)題的規(guī)定，“與《國(guó)際商事合同通則》保持一致，在我們看來(lái)，并非如有些學(xué)者所批評(píng)的那樣一無(wú)是處，相反它有其存在的合理性”。因?yàn)橐远砹_斯和意大利民法為代表的立法例明文授權(quán)法院可以對(duì)合同的內(nèi)容進(jìn)行裁判變更。如《俄羅斯聯(lián)邦民法典》第451條就規(guī)定，因?qū)嵸|(zhì)性的情勢(shì)變更而導(dǎo)致合同一方當(dāng)事人全部或部分拒絕履行合同時(shí)，法院可以根據(jù)當(dāng)事人一方的請(qǐng)求，而直接變更或解除合同�！兑獯罄�民法典》第1447條和第1450條也規(guī)定，乘人之危的合同，得根據(jù)承擔(dān)義務(wù)一方的請(qǐng)求而廢除；而接到廢除請(qǐng)求的締約人得提議修改契約以使之充分恢復(fù)公平，從而避免契約的廢除。此外，日本的《借地借房法》第17條亦賦予了法院的合同裁判變更權(quán)。代表當(dāng)代契約法走向的《國(guó)際商事合同通則》采納了直接授予法院合同變更權(quán)的做法，規(guī)定錯(cuò)誤、欺詐、乘人之危的合同為可撤銷(xiāo)、可變更合同，并認(rèn)為誠(chéng)實(shí)信用原則是合同裁判變更的法律依據(jù)，裁判變更是誠(chéng)實(shí)信用原則的體現(xiàn)④。
我們認(rèn)為，這種認(rèn)識(shí)其實(shí)是在混淆視聽(tīng)。首先，情勢(shì)變更與可撤銷(xiāo)合同中的所謂裁判變更大異其趣，二者決不可混為一談�！抖砹_斯聯(lián)邦民法典》第451條及日本《借地借房法》第17條的規(guī)定，是關(guān)于情勢(shì)變更的規(guī)定。其次，《意大利民法典》第1447條和第 1450條并沒(méi)有賦予法院以裁判變更權(quán)，因?yàn)榈?447條根本沒(méi)有涉及到變更問(wèn)題，而第 1450條規(guī)定的只是所謂“契約變更的提議”，即“接到廢除請(qǐng)求的締約人得提議修改契約以使之充分修復(fù)公平，從而避免契約的廢除”。實(shí)際上，傳統(tǒng)的大陸法與英美法，基于合同是雙方當(dāng)事人合意的結(jié)果，因?yàn)檎J(rèn)為對(duì)于可撤銷(xiāo)的合同，蒙受不利益的一方或有瑕疵意思表示的一方，要么撤銷(xiāo)合同，要么放棄撤銷(xiāo)權(quán)而維護(hù)合同的效力，無(wú)變更合同的權(quán)利。盡管《瑞士債務(wù)法》和《意大利民法典》規(guī)定了誤訂立制度，但單純的計(jì)算錯(cuò)誤并不妨礙合同的效力①，《蘇俄民法典》亦對(duì)可變更效力持否定態(tài)度。不過(guò)在理論上認(rèn)為，由于嚴(yán)重誤解而作出意思表示的人如果請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效，而另一方為了保留合同的效力而同意在合同中作有關(guān)的修改，則合同應(yīng)當(dāng)認(rèn)為有效②。然而此種修改與我國(guó)《合同法》的“可變更”大異其趣，因?yàn)樗�是雙方當(dāng)事人自愿協(xié)商合意的結(jié)果，實(shí)質(zhì)上屬于所謂“協(xié)議變更”；盡管英美法系依其衡平法允許當(dāng)事人請(qǐng)求法院對(duì)契約文件加以更正，但其做法與大陸法系驚人一致③。再次，《國(guó)際商事合同通則》的確對(duì)傳統(tǒng)的做法作了某些修訂，規(guī)定了合同裁判變更的問(wèn)題，但可裁判變更的范圍僅限于“對(duì)于重大失衡的合同”和“雙方當(dāng)事人犯有同樣錯(cuò)誤的合同”，且其理論基礎(chǔ)并非是誠(chéng)實(shí)信用原則，而是基于促成交易、提高交易的效率等現(xiàn)代合同法的價(jià)值取向④。
我國(guó)《合同法》第54條關(guān)于可變更的規(guī)定源于《民法通則》，而《民法通則》又源于何處，則無(wú)據(jù)可查。按照我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者的觀點(diǎn)，對(duì)于獲暴利的合同，法院得因利益關(guān)系人的申請(qǐng)，撤銷(xiāo)該合同或減輕其給付；如利害關(guān)系人申請(qǐng)法院減輕給付的，法院不得撤銷(xiāo)，反之于利害關(guān)系人申請(qǐng)撤銷(xiāo)的，法院可酌情撤銷(xiāo)或減輕其給付⑤。我國(guó)《合同法》將其擴(kuò)展至整個(gè)可撤銷(xiāo)合同，顯然是值得研究的。首先，《合同法》關(guān)于可變更的規(guī)定，無(wú)異于強(qiáng)迫另一方接受一個(gè)新的合同，與合同自由或自愿原則相矛盾。因?yàn)樽兏鼘?shí)質(zhì)上就意味著一個(gè)新的合同產(chǎn)生，而這種變更又是基于一方當(dāng)事人的申請(qǐng)而由人民法院或仲裁機(jī)構(gòu)依職權(quán)確定并作出的，或者可以說(shuō)是通過(guò)法院之手或法官之口為另一方當(dāng)事人訂立了一個(gè)合同。其次，《合同法》關(guān)于可變更的規(guī)定，顯然有時(shí)違背公平的原則，不利于保護(hù)無(wú)過(guò)錯(cuò)相對(duì)人的合法權(quán)益，似有“成者為寇、敗者為王”之嫌。如甲因重大誤解而將黃金當(dāng)做黃銅賣(mài)給了乙(當(dāng)時(shí)乙也不知其為黃金)。甲發(fā)現(xiàn)后請(qǐng)求人民法院變更此合同，要求乙按黃金價(jià)格付款，乙此時(shí)主張將黃金返還給甲，且所支付的價(jià)款甲可不返還，甲不同意乙的請(qǐng)求。依《合同法》第54條的規(guī)定，此時(shí)人民法院只得變更，不得撤銷(xiāo)，即人民法院只能判決乙按黃金價(jià)格支付價(jià)款。這實(shí)質(zhì)上是使有過(guò)錯(cuò)的一方不承擔(dān)任何責(zé)任，反而使無(wú)過(guò)錯(cuò)的一方承擔(dān)了對(duì)其不利的法律后果。正因?yàn)槿绱�，我�?guó)有的學(xué)者主張我國(guó)合同法應(yīng)廢除所謂可變更的制度，宜采取目前世界上絕大多數(shù)國(guó)家或地區(qū)的通行做法，即對(duì)于可撤銷(xiāo)合同，享有撤銷(xiāo)權(quán)的一方當(dāng)事人只能主張撤銷(xiāo)，而不能主張變更。同時(shí)可借鑒瑞士、意大利民法及英美法律中的錯(cuò)誤訂正或更正制度①。
我們認(rèn)為，在完善我國(guó)民事立法時(shí)，對(duì)于可變更問(wèn)題，除可借鑒瑞士、意大利民法及英美法律中的錯(cuò)誤訂正或更正制度外，還應(yīng)借鑒《國(guó)際商事合同通則》、《歐洲合同法原則》的先進(jìn)做法，以使我國(guó)的合同立法與國(guó)際上通行的做法接軌，具體而言：(1)對(duì)于因重大誤解而訂立的合同，如果雙方當(dāng)事人都犯有同樣誤解的場(chǎng)合，法院可基于任何一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，使合同符合如果誤解未曾發(fā)生所會(huì)達(dá)成的樣子。對(duì)于單純的計(jì)算錯(cuò)誤，可請(qǐng)求人民法院訂正，但主張權(quán)利的一方必須對(duì)此負(fù)舉證責(zé)任。(2)對(duì)于在訂立合同時(shí)顯失公平的合同，蒙受不利益的一方有權(quán)請(qǐng)求法院或依有效仲裁協(xié)議請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)修改合同，如果合適，法院或仲裁機(jī)構(gòu)可修改該合同或其條款，以使合同符合遵守公平交易所要求的合理標(biāo)準(zhǔn)。同樣，依收到撤銷(xiāo)通知的一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，法院或仲裁機(jī)構(gòu)亦可修改該合同或其條款，只要該方當(dāng)事人在收到通知后而且在對(duì)方當(dāng)事人信賴該通知而作出行為之前，立即告知作出撤銷(xiāo)通知的一方當(dāng)事人。至于因脅迫、欺詐所訂立的合同，受脅迫方和受欺詐方不得請(qǐng)求變更。
2．關(guān)于行使撤銷(xiāo)權(quán)的效力能否對(duì)抗善意第三人問(wèn)題
在大陸法系國(guó)家或地區(qū)民事立法中，行使撤銷(xiāo)權(quán)的效力能否對(duì)抗善意第三人，主要有兩種立法例：一是原則上可以對(duì)抗善意第三人，但欺詐者為例外，如德、日民法②，此種立法例偏重于保護(hù)善意第三人的利益。之所以規(guī)定脅迫而為之意思表示，其撤銷(xiāo)權(quán)得以對(duì)抗善意第三人，是因?yàn)槊{迫情事較諸欺詐尤為嚴(yán)重，非如此不足以保護(hù)表意人的利益③。二是原則上可以對(duì)抗善意第三人，但欺詐、脅迫者例外，如韓國(guó)民法采取此立法例，其偏重于保護(hù)表意人的利益。我國(guó)《民法通則》和《合同法》對(duì)此未作明確規(guī)定。我們認(rèn)為，正如前面所分析的，脅迫的情事并不一定比欺詐更為嚴(yán)重，從平衡保護(hù)表意人和善意第三人的利益出發(fā)，我國(guó)民法宜采用《韓國(guó)民法典》的立法例。

五、撤銷(xiāo)權(quán)的消滅

基于尊重權(quán)利人的意愿，以及為平衡保護(hù)雙方當(dāng)事人的利益，維護(hù)交易的安全及社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序的需要，撤銷(xiāo)權(quán)并非是一種無(wú)條件、無(wú)時(shí)間限制的權(quán)利。根據(jù)我國(guó)《合同法)第 55條的規(guī)定，撤銷(xiāo)權(quán)消滅的原因有：
(一)除斥期間的經(jīng)過(guò)
撤銷(xiāo)權(quán)的行使要受時(shí)間的限制。除《法國(guó)民法典》規(guī)定其應(yīng)受時(shí)效限制以外，其他國(guó)家或地區(qū)民法則都規(guī)定其應(yīng)受除斥期間的限制。我國(guó)《合同法》基于撤銷(xiāo)權(quán)的性質(zhì)，采取了通行的立法例。
撤銷(xiāo)權(quán)因除斥期間經(jīng)過(guò)而消滅的要件為：首先，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由。至于其是否知道其享有撤銷(xiāo)權(quán)，則在所不問(wèn)。所謂“知道或者應(yīng)當(dāng)知道”，是指具有撤銷(xiāo)權(quán)的一方當(dāng)事人事實(shí)上已知道或者根據(jù)一般情況其應(yīng)為知道。其次，享有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人1年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)。該1年為除斥期間，不存在中止、中斷或延長(zhǎng)的問(wèn)題，其起算點(diǎn)是其知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日①。 (二)撤銷(xiāo)權(quán)的拋棄
在傳統(tǒng)民法理論中，有的將拋棄與承認(rèn)加以區(qū)別，雖然二者都是撤銷(xiāo)權(quán)消滅的原因，但拋棄為默示的放棄，承認(rèn)則為明示的放棄②。有的則認(rèn)為承認(rèn)可解釋為放棄，或拋棄應(yīng)解釋為默示的承認(rèn)③。我國(guó)《合同法》沒(méi)有對(duì)承認(rèn)與拋棄加以區(qū)分，實(shí)質(zhì)上認(rèn)為承認(rèn)也是拋棄的一種，只不過(guò)是明示的拋棄。
撤銷(xiāo)權(quán)因拋棄而消滅的要件為：第一，拋棄撤銷(xiāo)權(quán)者應(yīng)為撤銷(xiāo)權(quán)的主體。第二，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道可撤銷(xiāo)事由。至于其是否知道其享有撤銷(xiāo)權(quán)，則在所不問(wèn)。如果當(dāng)事人訂立合同時(shí)即在合同中設(shè)定了關(guān)于放棄主張?jiān)摵贤瑹o(wú)效的權(quán)利的條款，或者撤銷(xiāo)權(quán)人在不知道撤銷(xiāo)事由的情況下拋棄撤銷(xiāo)權(quán)的，并不導(dǎo)致撤銷(xiāo)權(quán)的消滅。第三，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人作出了放棄撤銷(xiāo)權(quán)的意思表示。(1)這種意思表示既可以采用明示的方式，也可以采取作為推定的方式，如撤銷(xiāo)權(quán)人在知道撤銷(xiāo)事由之后，仍有全部或一部的履行、履行的請(qǐng)求、更改、擔(dān)保的提供、將因可撤銷(xiāo)合同所取得的權(quán)利全部或一部為轉(zhuǎn)讓、強(qiáng)制執(zhí)行等。然而沉默是否可以作為放棄撤銷(xiāo)權(quán)意思表示的方式呢?傳統(tǒng)民法對(duì)此持否定態(tài)度，理論中雖有認(rèn)為撤銷(xiāo)權(quán)因除斥期間經(jīng)過(guò)而消滅，可視為法律擬制或推定沉默作為拋棄撤銷(xiāo)權(quán)的意思表示方式外④，沉默不能作為拋棄撤銷(xiāo)權(quán)意思表示的方式。如撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人在其撤銷(xiāo)權(quán)行使期限尚未經(jīng)過(guò)前，因其行為所生的法律關(guān)系，因撤銷(xiāo)權(quán)人在訴訟上或訴訟外未行使撤銷(xiāo)權(quán)而受確定判決時(shí)，理論與實(shí)踐中一般均認(rèn)為除撤銷(xiāo)權(quán)人知道有可撤銷(xiāo)事由而仍不行使，有可認(rèn)為有默示的承認(rèn)情形外，不得認(rèn)為其撤銷(xiāo)權(quán)已消滅⑤。如因欺詐而訂立的合同，欺詐人向法院起訴要求被欺詐人履行合同，被欺詐人在知道可撤銷(xiāo)事由的情況下，未明示放棄撤銷(xiāo)權(quán)，但拒絕出庭，而法院缺席判決其履行債務(wù)者，只要除斥期間尚未經(jīng)過(guò)，就不應(yīng)認(rèn)為撤銷(xiāo)權(quán)人拋棄了其撤銷(xiāo)權(quán)。只有在具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人雖已出庭，且知道撤銷(xiāo)事由但未行使撤銷(xiāo)權(quán)的情況下，可視為其放棄撤銷(xiāo)權(quán)。我國(guó)《合同法》第55條規(guī)定，具有撤銷(xiāo)權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷(xiāo)事由后以自己的行為放棄撤銷(xiāo)權(quán)，是撤銷(xiāo)權(quán)消滅的原因之一。依此規(guī)定，沉默顯然也可作為放棄撤銷(xiāo)權(quán)的意思表示，因?yàn)椤靶袨椤卑�括作為與不作為。這種規(guī)定不僅不利于保護(hù)撤銷(xiāo)權(quán)的合法權(quán)益，而且也不符合立法的本意，顯然對(duì)此應(yīng)作限制解釋。(2)拋棄撤銷(xiāo)權(quán)的意思表示既可由本人為之，亦可由其代理人為之。當(dāng)撤銷(xiāo)權(quán)的主體為無(wú)民事行為能力人或限制民事行為能力人時(shí)，拋棄撤銷(xiāo)權(quán)的意思表示應(yīng)由其法定代理人為之。委托代理人只有在被代理人明確授權(quán)的情況下，才可為拋棄的意思表示。(3)拋棄的意思表示是否應(yīng)采取與原合同相同的形式呢?理論上對(duì)此認(rèn)識(shí)不一。如有的學(xué)者認(rèn)為：“承認(rèn)非為得撤銷(xiāo)行為之一部，故被承認(rèn)之法律行為為要式者，承認(rèn)不必以同一方式為之。從而依書(shū)面或口頭，在所不問(wèn)�！薄暗�撤銷(xiāo)的原因?yàn)橐蚍绞街�欠缺者，非依�?shū)面為之無(wú)效�！雹儆械膶W(xué)者則認(rèn)為：“對(duì)于書(shū)面合同的撤銷(xiāo)權(quán)的拋棄應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式進(jìn)行，而對(duì)于口頭合同的撤銷(xiāo)權(quán)的拋棄可以采用口頭形式�！雹谖覀冋J(rèn)為，前一種觀點(diǎn)更為合理，即拋棄的意思表示亦應(yīng)以不要式為原則。當(dāng)然，當(dāng)事人對(duì)此有異議的，主張權(quán)利的一方對(duì)此應(yīng)負(fù)舉證責(zé)任。(4)拋棄撤銷(xiāo)權(quán)的意思表示，除經(jīng)相對(duì)人同意之外，不得附以條件而使相對(duì)人處于不安定的地位。但以相對(duì)人的行為為隨意條件的，無(wú)害于相對(duì)人的利益，不妨為之。(5)可撤銷(xiāo)合同的撤銷(xiāo)權(quán)人或相對(duì)人自始有數(shù)人時(shí)，其行為的內(nèi)容為可分者，雖得分別為拋棄的意思表示，否則應(yīng)由其全體或向其全體為之。撤銷(xiāo)權(quán)人或相對(duì)人的地位，由數(shù)人共同繼承的，拋棄的意思表示應(yīng)由其全體或向其全體為之。第四，撤銷(xiāo)權(quán)的主體在拋棄撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)具有行為能力，且拋棄的意思表示本身不存在任何瑕疵。第五，該合同尚未被撤銷(xiāo)。如果撤銷(xiāo)權(quán)人已經(jīng)行使撤銷(xiāo)權(quán)的，不得再為拋棄。
撤銷(xiāo)權(quán)拋棄的效力主要表現(xiàn)在：(1)撤銷(xiāo)權(quán)一經(jīng)拋棄，如無(wú)特別約定，可撤銷(xiāo)合同溯及自始發(fā)生效力。(2)有數(shù)個(gè)可撤銷(xiāo)原因并存時(shí)，撤銷(xiāo)權(quán)人知其其中之一而為拋棄時(shí)，僅就其原因的撤銷(xiāo)權(quán)消滅，仍不妨就其他原因行使撤銷(xiāo)權(quán)。但是如果其知道數(shù)原因而為拋棄者，則撤銷(xiāo)權(quán)全部消滅，可撤銷(xiāo)合同為確定的有效。限制行為能力人因欺詐或脅迫而為之合同，其法定代理人就其能力的欠缺而追認(rèn)者，其基于欺詐、脅迫的撤銷(xiāo)權(quán)尚不當(dāng)然消滅。(3)盡管撤銷(xiāo)權(quán)屬于數(shù)人時(shí)，只要其中一人行使撤銷(xiāo)權(quán)，合同即歸于無(wú)效；但撤銷(xiāo)權(quán)的主體中一人拋棄撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，并不可能發(fā)生全面的效力，即拋棄僅具有相對(duì)的效力，拋棄的效力只能約束拋棄行為人。在某一當(dāng)事人拋棄撤銷(xiāo)權(quán)時(shí)，并不意味著其他當(dāng)事人也放棄了這一權(quán)利。事實(shí)上，在撤銷(xiāo)權(quán)人為數(shù)人時(shí)，除非全部撤銷(xiāo)權(quán)人均為拋棄，否則該合同始終有可能被撤銷(xiāo)。
除我國(guó)《合同法》規(guī)定的上述兩種撤銷(xiāo)權(quán)消滅的原因之外，撤銷(xiāo)權(quán)還得因撤銷(xiāo)權(quán)之行使及合同當(dāng)事人之混同而消滅。


* 武漢大學(xué)法學(xué)院副教授。
** 湖北省高級(jí)人民法院副院長(zhǎng)。
① 胡長(zhǎng)清：《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第332頁(yè)。
① 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第356頁(yè)。
② 參見(jiàn)梁慧星：《民法》，四川人民出版社1988年版，第136頁(yè)。
③ 參見(jiàn)劉守豹：《意思表示瑕疵的比較研究》，載梁慧星主編：《民商法論叢》第1卷，法律出版社 1994年版，第98--99頁(yè)。
① 參見(jiàn)劉守豹：《意思表示瑕疵的比較研究》，載梁慧星主編：《民商法論叢》第1卷，法律出版社 1994年版，第79頁(yè)。
② 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第361頁(yè)；佟柔主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法總則》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1990年版，第247頁(yè)；王家福主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法債權(quán)》，法律出版社1991年版，第353頁(yè)；王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論·總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第273頁(yè)。
③ 參見(jiàn)劉克希：《民法通則原理與實(shí)務(wù)》，重慶出版社1990年版，第140頁(yè)。
④ 參見(jiàn)尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第78--79頁(yè)。
⑤ 同上，第72頁(yè)。
⑥ 參見(jiàn)沈達(dá)明、梁仁潔：《德意志法上的法律行為》，對(duì)外貿(mào)易教育出版社1992年版，第188～190頁(yè)。
① 參見(jiàn)楊楨：《英美契約法論》，北京大學(xué)出版社1997年版，第201—202頁(yè)。
② 參見(jiàn)梅仲協(xié)：《民法要義》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版，第126頁(yè)。
③ 參見(jiàn)尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第72-73頁(yè)。
④ 參見(jiàn)董安生編譯：《英國(guó)商法》，法律出版社1991年版，第99-101頁(yè)。
⑤ 參見(jiàn)王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論·總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第214頁(yè)。
⑥ 參見(jiàn)梁慧星：《民法總論》，法律出版社1996年版，第168頁(yè)。
⑦ 參見(jiàn)尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第77頁(yè)。
① 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第368頁(yè)。
② 參見(jiàn)王軍：《美國(guó)合同法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第157 158頁(yè)。
③ 參見(jiàn)對(duì)外貿(mào)易經(jīng)濟(jì)合作部條約法律司編譯：《國(guó)際商事合同通則》，法律出版社1996年版，第 54頁(yè)，關(guān)于第3，4條的注釋。
④ 參見(jiàn)李永軍：《合同法原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1999年版，第244頁(yè)。
⑤ 參見(jiàn)董安生編譯：《英國(guó)商法》，法律出版社1991年版，第102頁(yè)。
⑥ 參見(jiàn)王軍：《美國(guó)合同法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第164—166頁(yè)。
① 參見(jiàn)唐德華主編：《〈中華人民共和國(guó)合同法〉條文釋義》，人民法院出版社2000年版，第234頁(yè)。
② 參見(jiàn)楊立新主編：《〈中華人民共和國(guó)合同法〉釋解與適用》(上)，吉林人民出版社1999年版，第183頁(yè)。
① 參見(jiàn)《法國(guó)民法典》第1111條，《德國(guó)民法典》第123條，《瑞士債務(wù)法》第29條，《日本民法典》第96條。
② 參見(jiàn)尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第96頁(yè)。
③ 同上，第89頁(yè)。
④ 參見(jiàn)《瑞士債務(wù)法》第28條第1項(xiàng)，《泰國(guó)民法典》第137條。
① 參見(jiàn)沈達(dá)明、梁仁潔：《德意志法上的法律行為》，對(duì)外貿(mào)易教育出版社1992年版，第147頁(yè)。
② 同上，第146頁(yè)。
③ 參見(jiàn)李宜�。骸睹穹�總則》，臺(tái)灣“商務(wù)印書(shū)館”1979年版，第275頁(yè)；劉清波：《民法概論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1976年版，第113頁(yè)等。
④ 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第392頁(yè)。
⑤ 參見(jiàn)佟柔主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法總則》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1990年版，第240頁(yè)；王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論·總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第258頁(yè)；梁慧星：《民法總論》，法律出版社1996年版，第171頁(yè)。
① 參見(jiàn)李宜�。骸睹穹�總則》，臺(tái)灣“商務(wù)印書(shū)館”1979年版，第275頁(yè)。
② 參見(jiàn)史尚寬：，《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第312頁(yè)。
③ 參見(jiàn)《國(guó)際商事合同通則》第3．10條，《歐洲合同法原則》第4．109條；
④ 參見(jiàn)佟柔主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法總則》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1990年版，第241頁(yè)；王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論·總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第279--280頁(yè)；王家福主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法債權(quán)》，法律出版社1991年版，第327頁(yè)。
⑤ 參見(jiàn)李永軍：《合同法原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1999年版，第258頁(yè)、第280--281頁(yè)。
⑥ 參見(jiàn)佟柔主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法總則》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1990年版，第233頁(yè)。
⑦ 參見(jiàn)王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論·總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第283頁(yè)。
① 參見(jiàn)尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第208 209頁(yè)。
② 參見(jiàn)楊楨：《英美契約法論》，北京大學(xué)出版社1997年版，第233-246頁(yè)；何美歡：《香港合同法》(上)，北京大學(xué)出版社1996年版，第332—337頁(yè)；王軍： 《美國(guó)合同法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社 1996年版，第171-218頁(yè)；何寶玉： 《英國(guó)合同法》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第528頁(yè)、第 561頁(yè)、第582頁(yè)。
③ 參見(jiàn)《蘇俄民法典》第57條、第58條；《捷克斯洛伐克社會(huì)主義共和國(guó)民法典》第49條等。
④ 參見(jiàn)《歐洲合同法原則》第四章、《國(guó)際商事合同通則》第三章。
⑤ 參見(jiàn)佟柔主編：《中國(guó)民法學(xué)·民法總則》，中國(guó)人民大學(xué)出版社1990年版，第251頁(yè)；王利明、崔建遠(yuǎn)：(合同法新論·總則)，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第216頁(yè)；李永軍：《合同法原理》，中國(guó)人民公安大學(xué)出版社1999年版，第303頁(yè)。
⑥ 參見(jiàn)劉克希：《民法通則原理與實(shí)務(wù)》，重慶出版社1990年版，第143頁(yè)。
① 參見(jiàn)劉克希：《民法通則原理與實(shí)務(wù)》，重慶出版社1990年版，第143頁(yè)。
② 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第725頁(yè)；胡長(zhǎng)清：《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第332頁(yè)。
① 參見(jiàn)王利明、崔建遠(yuǎn)：《合同法新論·總則》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第266頁(yè)。
② 參見(jiàn)梁慧星：《民法總論》，法律出版社1996年版，第195頁(yè)；江平主編：《中華人民共和國(guó)合同法精解》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第46頁(yè)。
③ 胡長(zhǎng)清先生認(rèn)為，凡用“請(qǐng)求撤銷(xiāo)”之文句者，皆以訴訟為之為必要(胡長(zhǎng)清： 《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第333頁(yè))。
④ [德]迪特爾·梅迪庫(kù)．斯：《德國(guó)民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第73—76頁(yè)。
① 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第562頁(yè)；梁慧星：《民法總論)，法律出版社1996年版，第239頁(yè)。
② 參見(jiàn)《法國(guó)民法典》第1304條規(guī)定：“請(qǐng)求宣告契約無(wú)效或者取消契約之訴，應(yīng)在5年之內(nèi)提出，但在一切情況下特別法律有較短期限的規(guī)定者，從其規(guī)定�！贝藯l規(guī)定的5年期間，盡管有的學(xué)者認(rèn)為它屬于除斥期間，但多數(shù)學(xué)者認(rèn)為它應(yīng)屬時(shí)效期間。參見(jiàn)尹田： 《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社 1995年版，第214頁(yè)。
③ 參見(jiàn)最高人民法院司法解釋(1999年)：《關(guān)于適用〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋 (一)》第8條。
④ 對(duì)于顯失公平之行為，《德國(guó)民法典》認(rèn)為無(wú)效(第138條第2項(xiàng))；《瑞士債務(wù)法》準(zhǔn)許被害人聲明作廢，并請(qǐng)求返還其給付(第21條)。 《蘇俄民法典》規(guī)定，暴利受害人、國(guó)家機(jī)關(guān)或公共團(tuán)體，得申請(qǐng)法院，宣告其法律行為無(wú)效或僅向?qū)��?lái)失其效力(第33條)。
⑤ 參見(jiàn)梅仲協(xié)：《民法要義》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版，第120--121頁(yè)。
⑥ 我國(guó)臺(tái)灣學(xué)者一般將暴利行為納人違反公序良俗之行為一種(參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第308頁(yè)；梅仲協(xié)：《民法要義》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1998年版，第119--120頁(yè))。
⑦ [德]迪特爾·梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第76--77頁(yè)。
① 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第530頁(yè)。
② 參見(jiàn)胡長(zhǎng)清：《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第333頁(yè)。
③ 見(jiàn)[德]迪特爾·梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第76頁(yè)。
④ 我國(guó)《合同法》第54條規(guī)定，當(dāng)事人一方或受損害方有權(quán)請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷(xiāo)；第96條規(guī)定，解除合同的一方可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)其合同的效力。由于這兩條使用了“有權(quán)請(qǐng)求”或“可以請(qǐng)求”的字樣，似乎請(qǐng)求仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷(xiāo)合同，或確認(rèn)解除合同的效力，不需要以有效的仲裁協(xié)議存在為前提，而這顯然與我國(guó)《仲裁法》相矛盾。
⑤ 沈達(dá)明、梁仁潔：《德意志法上的法律行為》，對(duì)外貿(mào)易教育出版社1992年版，第136頁(yè)。
① [德]迪特爾·梅迪庫(kù)斯：《德國(guó)民法總論》，邵建東譯，法律出版社2000年版，第77-78頁(yè)。
② 參見(jiàn)胡長(zhǎng)清：《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第334頁(yè)。
① 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第534 535頁(yè)。
② 參見(jiàn)《德國(guó)民法典》第142條、《日本民法典》第121條、《蘇俄民法典》第36條等。
③ 參見(jiàn)梁慧星：《民法總論》，法律出版社1996年版，第195頁(yè)。
④ 參見(jiàn)陳本寒、周平：《合同裁判變更的法理基礎(chǔ)與立法完善——兼評(píng)〈合同法〉第54條之規(guī)定》載《法學(xué)評(píng)論》2001年第3期。
① 《瑞士債務(wù)法》第24條第4項(xiàng)規(guī)定：“單純計(jì)算上的錯(cuò)誤不妨礙合同的拘束力，但應(yīng)加以糾正�！贝送�，依《法國(guó)銀行法》第2058條等的規(guī)定，計(jì)算上的錯(cuò)誤應(yīng)予以糾正，但不導(dǎo)致合同的無(wú)效�！兑獯罄�民法典》第1430條規(guī)定：“計(jì)算錯(cuò)誤不發(fā)生契約的撤銷(xiāo)，而僅僅發(fā)生變更，除非涉及由合意確定的數(shù)量錯(cuò)誤�！�
② 參見(jiàn)[前蘇聯(lián)]B．H．格里巴諾夫等主編：《蘇聯(lián)民法》(上)，法律出版社1984年版，第233頁(yè)。
③ 參見(jiàn)楊楨：《英美契約法論》，北京大學(xué)出版社1997年版，第213--219頁(yè)。
④ 《國(guó)際商事合同通則》第3．10條規(guī)定“對(duì)于重大失衡的合同”，依有權(quán)宣告合同無(wú)效一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，法院可修改該合同或其條款，以使其符合公平交易的合理的商業(yè)標(biāo)準(zhǔn)；依收到宣告合同無(wú)效通知的一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，法庭亦可修改該合同或該個(gè)別條款，條件是該方當(dāng)事人在收到此項(xiàng)通知之后，并在對(duì)方當(dāng)事人依賴該項(xiàng)通知行事之前，立即將其請(qǐng)求通知對(duì)方當(dāng)事人，在作出此種聲明或履行之后，宣告合同無(wú)效的權(quán)利即行喪失，任何以前宣告合同無(wú)效的通知均喪失效力；在雙方當(dāng)事人犯有同樣錯(cuò)誤的場(chǎng)合，法院可基于任何一方當(dāng)事人的請(qǐng)求，使合同符合如果錯(cuò)誤未曾發(fā)生所會(huì)達(dá)成的樣子。《歐洲合同法原則》采納了《國(guó)際商事合同通則》的做法(參見(jiàn)《歐洲合同法原則》第4．109條)。
⑤ 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第310頁(yè)。
① 參見(jiàn)劉守豹：《意思表示瑕疵的比較研究》，載梁慧星主編：《民商法論叢》第1卷，法律出版社 1994年版，第98--99頁(yè)。
② 《德國(guó)民法典》第123條第3項(xiàng)，《日本民法典》第96條第3項(xiàng)。
③ 參見(jiàn)胡長(zhǎng)清：《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第356頁(yè)。
① 我國(guó)的司法實(shí)踐認(rèn)為，行使撤銷(xiāo)權(quán)的1年除斥期間的起算點(diǎn)是合同成立之日，如最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行〈民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第73條規(guī)定：“可變更或者可撤銷(xiāo)的民事行為，自行為成立時(shí)起超過(guò)1年當(dāng)事人才請(qǐng)求變更或者撤銷(xiāo)的，人民法院不予保護(hù)�！蔽覈�(guó)有的學(xué)者也根據(jù)此規(guī)定認(rèn)為，《合同法》第55條規(guī)定的1年的除斥期間的起算點(diǎn)為合同成立之日(參見(jiàn)徐景和：《中華人民共和國(guó)合同法通解》，中國(guó)檢察出版社1999年版，第94頁(yè))。此種認(rèn)識(shí)顯欠妥當(dāng)，因?yàn)楹贤�成立之日，享有撤銷(xiāo)權(quán)的一方當(dāng)事人可能不知道或不應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由的存在。
② 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第538頁(yè)。
③ 參見(jiàn)尹田：《法國(guó)現(xiàn)代合同法》，法律出版社1995年版，第218頁(yè)。
④ 同上，第219頁(yè)。
⑤ 參見(jiàn)史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第541頁(yè)。
① 史尚寬：《民法總論》，臺(tái)灣正大印書(shū)館1979年版，第539頁(yè)；胡長(zhǎng)清：《中國(guó)民法總論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1997年版，第337頁(yè)。
② 見(jiàn)江平主編：《中華人民共和國(guó)合同法精解》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第46頁(yè)。