《今日說法》：實習(xí)生的遭遇
主持人：黎教授，對這樣的制藥企業(yè)來講，面對對人體有危害的工作的時候，嚴格的規(guī)定應(yīng)該是什么？
黎建飛：如果一個勞動者要從事有毒有害工種，首先要對這個勞動者進行專業(yè)培訓(xùn)，然后進行體檢，看他的體質(zhì)是不是能夠適合這樣有毒有害工種。另外，工作中的防護用品、工作場所的通風(fēng)情況要合乎國家標準，以及定期的身體檢查、輪崗休息這一整套制度，我們國家法律是作了明確規(guī)定的。如果沒有做，勞動監(jiān)察部門就可以查處它，如果導(dǎo)致了后果，它就得負全部責(zé)任。 主持人：仲景制藥自始至終沒有承認李淑是在它那里得的病，也沒有承認是因為它的工作環(huán)境和工作設(shè)施引發(fā)的這個狀況。 黎建飛：首先它是一個制藥行業(yè)，制藥行業(yè)當(dāng)中本身有毒有害的工種就比較多，在同樣生產(chǎn)條件下，出現(xiàn)汞中毒不止她一例。也就是說，只要有證明她在勞動時，這個廠在生產(chǎn)當(dāng)中使用了與汞有關(guān)的原料、元素，都可能導(dǎo)致中毒。另外，一般人們在日常生活當(dāng)中很難得汞中毒這樣的病。如果受到這樣的傷害就屬于職業(yè)傷害。 主持人：在針對這個案子的處理解釋時，法官專門說到了一個詞，仲景制藥應(yīng)該承擔(dān)無過錯責(zé)任。我們怎么來理解? 黎建飛：法官是按照《民法通則》解釋從事高危行業(yè)的人員受到的傷害。就是說，用人單位或者雇主是沒有過錯的，甚至是受傷害者自己的過錯，比如說違章，相應(yīng)的損害后果和損害責(zé)任應(yīng)當(dāng)由雇主和用人單位來承擔(dān)，不需要你有過錯，但是你得承擔(dān)責(zé)任。出現(xiàn)這種情況，首先應(yīng)該意識到，學(xué)校和用人單位都對這個實習(xí)生負有勞動安全和衛(wèi)生的責(zé)任。因為你不能把一個人置于不安全、不衛(wèi)生的環(huán)境下進行勞動，否則導(dǎo)致后果要由你負責(zé)。 主持人：其實我們都知道，很多企業(yè)都有一些標語和口號，像愛崗敬業(yè)、愛企業(yè)就像愛自己的家等等。企業(yè)的提法我們可以接受，但是如果要讓大家愛崗，首先這個崗位應(yīng)該是安全的。所以，當(dāng)所有的企業(yè)在向勞動者提出要求的時候，無論這個勞動者是正規(guī)的勞動者還是實習(xí)生，我們首先要把他們的安全放到第一位。
法理與法律
一、實習(xí)學(xué)生的身份：是學(xué)生，還是勞動者 “實習(xí)”在漢語詞典中解釋為：在教師或?qū)嶋H工作者的指導(dǎo)下，學(xué)生參加一定的實際工作，把學(xué)到的書本知識運用到實踐中去，以取得實踐經(jīng)驗，提高理論水平，鍛煉工作能力。這一解釋本身就為人們提供了兩種解讀“實習(xí)”的模式：實習(xí)單位為實習(xí)學(xué)生提供了進一步學(xué)習(xí)的機會，而實習(xí)學(xué)生也確實參加了實際勞動，創(chuàng)造出了包括勞動價值在內(nèi)的勞動成果。實習(xí)學(xué)習(xí)的身份依舊是學(xué)生，但行為卻是勞動者的勞動。馬克思在《關(guān)于<林木盜竊法>的辯論》中曾說過：除了行為，在法律面前我是不存在的。的確，法律的發(fā)展過程就是從關(guān)注人的身份到關(guān)注人的行為的轉(zhuǎn)化過程。但編寫于1979年，具有一些年代特征同時也更具有權(quán)威性的《辭�！返慕忉�，則更加傾向于將實習(xí)定位在學(xué)習(xí)而非勞動，即：“實習(xí)法：也叫‘實習(xí)作業(yè)’。教學(xué)方法之一。教師組織學(xué)生在學(xué)校工廠、實習(xí)園地以及其他從事一定的實際工作，以獲得有關(guān)的實際知識和技能，鞏固已學(xué)過的書本知識，學(xué)會運用知識解決實際問題和獨立完成規(guī)定的工作。實習(xí)法通常在數(shù)學(xué)、物理、化學(xué)、生物學(xué)、地理、制圖、生產(chǎn)知識等課程中運用�！眖)“實習(xí)”在字義上的雙重含義，導(dǎo)致了實踐中將雙重含義集于一身的實習(xí)學(xué)生的身份之爭。 實習(xí)勞動既產(chǎn)生于學(xué)生的自我尋找，也產(chǎn)生于學(xué)校與用人單位協(xié)議后的安排。有調(diào)查顯示，近70％的大學(xué)生感覺擇業(yè)時最缺乏的是實踐經(jīng)驗。為增加工作經(jīng)驗，學(xué)生利用在學(xué)校的學(xué)習(xí)時間到校外打工實踐。④學(xué)生在成為用人單位的廉價甚至免費勞動力的同時，還產(chǎn)生了《勞動法》難以解決的問題。 在學(xué)生心中，實習(xí)是自己職業(yè)生涯的開端。例如，李淑的代理律師胡中英就認為，李淑與實習(xí)單位之間構(gòu)成了合法的勞動關(guān)系。“李淑的專業(yè)是化學(xué)制藥技術(shù)工人，學(xué)校安排她到藥廠實習(xí)，從事的也是和藥廠職工完全一樣的實際生產(chǎn)勞動。因此，李淑和藥業(yè)公司已經(jīng)構(gòu)成了一種事實勞動關(guān)系。藥業(yè)公司完全應(yīng)該對李淑所受的傷害承擔(dān)責(zé)任，而校方也要擔(dān)當(dāng)起一部分的賠償責(zé)任�！雹诘珜嵙�(xí)單位卻并不這樣認為。就實習(xí)單位而言．實習(xí)生與單位的正式職工有根本的區(qū)別，實習(xí)生不可能擁有與正式員工完全一樣的待遇。實習(xí)只意味著企業(yè)給那些即將參加工作的學(xué)生提供一個鍛煉學(xué)習(xí)的機會，并不存在著應(yīng)聘和聘用關(guān)系�！皣矣幸�，不許招收在校學(xué)生為正式員工，并且有的單位并不需要實習(xí)學(xué)生的輔助。單位安排實習(xí)生不僅得不到什么，反而還要安排專人進行實習(xí)管理和指導(dǎo)，因此有的實習(xí)單位還要求學(xué)生或?qū)W校交實習(xí)費。像這樣的情況，實習(xí)生和單位之間怎么會是勞動關(guān)系呢”?③ 由于《勞動法》保護的是與用人單位形成勞動關(guān)系的勞動者，實習(xí)生只有與用人單位已經(jīng)簽訂勞動合同，形成實際勞動關(guān)系后，才能按照《勞動法》維護自己的合法權(quán)益。因此，實習(xí)勞動中產(chǎn)生的爭議難以解決，尤其是當(dāng)以實習(xí)的形式進行勞動的人員在工作中受到傷害時更為難辦．
二、實習(xí)行為的法律認定：是學(xué)習(xí)，還是勞動 難辦之處在于：受傷者一方面是學(xué)生身份，與單位沒有勞動關(guān)系；另一方面卻是在實習(xí)單位工作中受的傷。按照《勞動法》規(guī)定，勞動者在企業(yè)受傷后，應(yīng)進行工傷鑒定，而且醫(yī)療費用應(yīng)由工傷保險或企業(yè)支付。但對學(xué)生在實習(xí)期間因工受傷后該如何認定，我國法律目前并沒有明確的規(guī)定。由于實習(xí)是一個教學(xué)環(huán)節(jié)，而不是法律意義上的勞動，所以實習(xí)生與用人單位不存在勞動關(guān)系；實習(xí)生也不是一個受《勞動法》保護的勞動者，有的實習(xí)生可能還沒有達到法定的勞動年齡。由于雙方不是勞動關(guān)系，實習(xí)生也不是勞動者，所以在勞動當(dāng)中受到傷害，很難按照《勞動法》或者《工傷保險條例》進行工傷認定。 對這一點，對照勞動部1996年8月12日頒發(fā)的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》第61條：“到參加工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生傷亡事故的，可以參照本辦法的有關(guān)待遇標準，由當(dāng)?shù)毓ｋU經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)給一次性待遇。工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)不向有關(guān)學(xué)校和企業(yè)收取保險費用。”國務(wù)院2003年4月27日頒布的《工傷保險條例》將此項規(guī)定完全刪除且未另作規(guī)定，答案就不言自明了。而且，勞動保障部門的官方網(wǎng)站在“實習(xí)人員的工傷政策”解答中也明確指出：“到參加工傷保險的企業(yè)實習(xí)的大中專院校、技工學(xué)校、職業(yè)高中學(xué)生發(fā)生工傷事故的，勞動保障行政部門不再進行工傷認定�！雹� 三、雙重身份與雙重責(zé)任 勞動保障行政部門不再進行工傷認定并不等于沒有人對實習(xí)生在勞動中受到的傷害負責(zé)。雖然學(xué)生實習(xí)受傷不能按照勞動案件處理，但并不意味著實習(xí)生在勞動中受到的傷害應(yīng)當(dāng)由自己負責(zé)。實際上，實習(xí)學(xué)生從身份到行為的雙重性產(chǎn)生了一個有趣的法律后果，即學(xué)校和實習(xí)單位都對實習(xí)學(xué)生負有相應(yīng)的法律責(zé)任。 在這一法律關(guān)系中，實習(xí)生與學(xué)校和用人單位三方同時發(fā)生了法律關(guān)系：學(xué)校作為學(xué)生的施教者、監(jiān)護人和實習(xí)活動的指揮安排者，應(yīng)當(dāng)預(yù)見實習(xí)生在實習(xí)勞動中必然存在和可能出現(xiàn)的風(fēng)險并且承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。用人單位作為實習(xí)生進行勞動的勞動條件提供人、勞動工作的安排指揮者和某種程度勞動成果的獲得者，應(yīng)當(dāng)為實習(xí)生提供符合國家規(guī)定的安全衛(wèi)生的勞動條件，當(dāng)實習(xí)生在勞動中受到傷害時承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。在目前沒有明確法律規(guī)定的情況下，學(xué)校和用人單位應(yīng)當(dāng)對實習(xí)生承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。如果學(xué)校與用人單位事先對責(zé)任分擔(dān)有約定的，雙方可以按照約定分擔(dān)責(zé)任，但該項約定不能構(gòu)成任何一方對實習(xí)生受傷的免責(zé)。 勞動中，任何人的生命安全和身體健康都得到法律的保障。法律要求用人單位要確保從事勞動的人在安全的環(huán)境下工作，防止身心受到危害，確保勞動者得到安全的勞動條件和工作環(huán)境。正如《經(jīng)濟、社會、文化權(quán)利國際公約》所規(guī)定：“人人有權(quán)享受公正和良好的工作條件，特別要保證……安全和衛(wèi)生的工作條件”。在德國，采用技術(shù)措施確保勞動安全與衛(wèi)生的適用范圍，就包括工業(yè)、商業(yè)中的所有工人、技術(shù)雇員、學(xué)徒、技工和工頭等。 我國司法實踐中也通過其他途經(jīng)對在勞動中受到傷害的實習(xí)生進行保護。如成都市武侯區(qū)人民法院審理了一起實習(xí)生在實習(xí)期間遭遇人身傷害的案件，認定實習(xí)生實習(xí)期間受傷不算工傷，但由于實習(xí)單位過錯，一審判決實習(xí)單位的上級法人單位向?qū)嵙?xí)生廖尚軍賠償6．5萬余元。 23歲的廖尚軍是成都交通學(xué)校2001級學(xué)生，經(jīng)學(xué)校推薦，于2003年9月到四川汽車運輸成都公司第四分公司參加汽車維修實習(xí)。2003年12月26日下午3時左右，汽運四分公司職工何林駕駛公司客車倒車時，將廖尚軍撞倒致傷。 事發(fā)后，成都市勞動能力鑒定委員會確認廖的傷殘等級為7級。
廖以工傷待遇爭議為由向成都市勞動爭議仲裁委員會提請勞動爭議仲裁。仲裁委員會以雙方未形成勞動關(guān)系，不屬勞動爭議為由決定終止審理。廖不服，向成都市武侯區(qū)人民法院起訴。法院審理認為，廖與汽運四分公司并無勞動關(guān)系，因而雙方的權(quán)利義務(wù)不受《勞動法》調(diào)整，作為仍是交通學(xué)校學(xué)生的廖不能享受工傷待遇，但根據(jù)其受傷時仍有效的《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》規(guī)定，到參加了工傷保險的企業(yè)實習(xí)的職業(yè)學(xué)校學(xué)生發(fā)生傷亡事故，可以參照該辦法的有關(guān)待遇標準，由當(dāng)?shù)毓ｋU經(jīng)辦機構(gòu)發(fā)給一次性待遇，而非工傷待遇。法院還認為，由于實習(xí)單位未給實習(xí)生提供安全的實習(xí)場地，未盡到安全警示及防范義務(wù)，因此由其上級法人單位四川汽車運輸成都公司承擔(dān)民事賠償責(zé)任。① 李淑案件的最后結(jié)果也體現(xiàn)出實習(xí)單位和學(xué)校都負有責(zé)任。李淑在藥業(yè)公司先期支付后續(xù)治療費10 000元撤訴后，在醫(yī)院治療期間，藥業(yè)有限公司和李淑所在的高級技工學(xué)校分別支付22 000元和4 000兀。其父又于2005年7月14日到鄭州高新區(qū)法院立案，請求判令被告藥業(yè)有限公司和李淑的學(xué)校一次性賠償李淑人身損害費149 968元。鄭州高新區(qū)法院對雙方當(dāng)事人調(diào)解。8月11日，雙方當(dāng)事人達成協(xié)議：被告藥業(yè)有限公司同意賠償李淑各種費用共計77 000元，其中已支付22 000元，剩余55 000元當(dāng)庭一次性付清。被告河南省醫(yī)藥高級技工學(xué)校同意賠償原告李淑各種費用共計9 000元，其中已支付4 000元，剩余5 000元當(dāng)庭支付。② 四、值得警惕的“另類”實習(xí) 有些用人單位常常在招聘會上直接招收實習(xí)生，這些實習(xí)生既可以是大四找工作的學(xué)生，同樣也可以是大一、大二低年級的大學(xué)生，更有一些用人單位(甚至與學(xué)校進行不正當(dāng)?shù)摹昂献鳌?利用畢業(yè)生求職心切，以“實習(xí)”之名賺取畢業(yè)生的廉價勞動力。這些實習(xí)者的 工作量和勞動強度與正常員工相差無幾，有的甚至還高出許多。而這 些人的工資與正常員工相比卻往往少得可憐。 2005年7月中旬，廣東省東莞市勞動保障局勞動監(jiān)察大隊。在 一次例行檢查活動中，意外發(fā)現(xiàn)了一批由200多名中學(xué)生組成的實習(xí)者。這些學(xué)生來自同一個地方，他們是被工頭組織集體來東莞打工的。當(dāng)?shù)貏趧颖O(jiān)察部門在對相關(guān)企業(yè)以及責(zé)任人進行處罰后。這些實 習(xí)的學(xué)生才返回原籍。① 廣西300多名中專生被學(xué)校安排到東莞虎門鎮(zhèn)某電子廠實習(xí)．實習(xí)的內(nèi)容不但與專業(yè)知識毫無關(guān)系，工作環(huán)境惡劣，每天要工作12 個半小時，而且每人每月還要向?qū)W校上交60元的管理費。學(xué)生說： “我們就像‘包身工’一樣，成為學(xué)校賺錢的工具�！睅ш犂蠋焻s稱實習(xí)是“為了培養(yǎng)學(xué)生的吃苦耐勞精神”。② 湖南省桃園縣武陵進修學(xué)院的4名學(xué)生初中畢業(yè)后便被錄�。械倪�不滿16歲。他們只上了一個星期的課，就被校長以“實習(xí)”的名義帶到東莞打工，但卻拿不到應(yīng)得的工資。工廠每月給學(xué)生的工資 不低于500元，但學(xué)生從來沒有如數(shù)收到。對工廠雇用童工的問題． 實習(xí)單位表示學(xué)校與工廠簽訂的是讓學(xué)生到該廠實習(xí)的合同，工廠方面沒有過錯。@ 這里所涉及的已經(jīng)不是實習(xí)學(xué)生的正常學(xué)習(xí)和勞動，而是以實習(xí) 為名的違法犯罪問題。對此，應(yīng)當(dāng)及時從法律上加以規(guī)范，防止嚴重的損害后果發(fā)生。如江蘇省立法規(guī)范在該省境內(nèi)各類企業(yè)接納高等學(xué)校、高等和中等職業(yè)技術(shù)學(xué)校16周歲以上全日制在校學(xué)生實習(xí)和高校學(xué)生勤工助學(xué)活動的行為。規(guī)定企業(yè)接納年滿16周歲以上在校學(xué)生實習(xí)，必須與實習(xí)學(xué)生簽訂實習(xí)協(xié)議并承擔(dān)相應(yīng)管理職責(zé)：指定師傅帶教，安排實習(xí)生從事與教育內(nèi)容相一致的實習(xí)活動；學(xué)生實習(xí)不得超過一個學(xué)期，每周不超過30小時；不得安排學(xué)生夜班實習(xí)、加班實習(xí)或超時勞動；不得安排實習(xí)學(xué)生從事《未成年工特殊保護規(guī)定》禁止從事的危害性勞動等。另外，企業(yè)招用高校學(xué)生勤工助學(xué)，應(yīng)與學(xué)生簽訂含下列內(nèi)容的協(xié)議：使用期限、企業(yè)管理職責(zé)、招用對象應(yīng)是經(jīng)所在學(xué)校批準同意的高校學(xué)生；安排學(xué)生勤工助學(xué)的時間每天不得超過4小時，并不得與課程時間相沖突；學(xué)生所得報酬不得低于當(dāng)?shù)匦r工最低工資標準。另外，學(xué)校不得以任何理由從實習(xí)學(xué)生取得的勞動報酬中扣除管理費。
摘自：黎建飛著《勞動法熱點事例評說》
