政府法治論在構(gòu)造行政法理論體系中的邏輯鋪墊

　　理論是借助于概念或范疇對(duì)一定思想和知識(shí)的系統(tǒng)表達(dá)，是以一定的邏輯結(jié)構(gòu)聯(lián)系起來(lái)的概念或范疇系統(tǒng)。任何思想和知識(shí)體系總是借助一定的思維路徑展開(kāi)，并在一定的邏輯框架中形成理論，即概念或范疇只有通過(guò)一定的邏輯規(guī)則聯(lián)系起來(lái)才能最終成為理論體系。而任何理論體系也必然生成于一定的邏輯結(jié)構(gòu)，邏輯結(jié)構(gòu)是構(gòu)成整體的各個(gè)部分及其結(jié)合方式。理論體系的思想內(nèi)容和它的邏輯形式之間應(yīng)該是唇齒相依的關(guān)系，每一種理論體系都要為解釋某一客觀現(xiàn)象或解釋事物之間的某種聯(lián)系而創(chuàng)設(shè)一定的邏輯結(jié)構(gòu)。盡管運(yùn)用概念和規(guī)則所建立的邏輯結(jié)構(gòu)本身不是理論研究的最終歸宿，而僅僅是解決某一理論或?qū)嵺`問(wèn)題的基本框架，但一個(gè)科學(xué)理論的構(gòu)建，往往取決于邏輯結(jié)構(gòu)的正確選擇。在很大程度上，正是邏輯結(jié)構(gòu)安排的差異性決定了理論模式和結(jié)論的差異性。在理論的邏輯結(jié)構(gòu)中，邏輯起點(diǎn)、基礎(chǔ)、行程和歸宿是它的必備要素�？茖W(xué)理論體系的形成過(guò)程必然是一個(gè)邏輯建構(gòu)的過(guò)程，即基于選定的邏輯起點(diǎn)，建立相應(yīng)的理論(邏輯)基礎(chǔ)，運(yùn)用科學(xué)的研究方法，沿著一定邏輯行程，走向預(yù)期的邏輯歸宿。同樣，行政法學(xué)科要構(gòu)建成嚴(yán)密、周延、自洽的理論體系也必須具有相應(yīng)的理論框架及內(nèi)在的邏輯體系才能成功。

　　正如我們前文所述，政府法治論作為行政法理論基礎(chǔ)的一項(xiàng)重要使命或功能就是為構(gòu)建行政法學(xué)的理論體系提供立足點(diǎn)。我們認(rèn)為在構(gòu)建或者重構(gòu)當(dāng)代我國(guó)行政法基礎(chǔ)理論體系的背景下，首先應(yīng)考慮如下一些基礎(chǔ)性問(wèn)題，即包括：行政法理論體系的邏輯起點(diǎn)問(wèn)題，以及憲政理念、邏輯起點(diǎn)、理論基礎(chǔ)和行政法總論體系的關(guān)系問(wèn)題等，這里我們結(jié)合政府法治論針對(duì)這些基礎(chǔ)性問(wèn)題提出我們相應(yīng)的意見(jiàn)，進(jìn)而以此為基礎(chǔ)構(gòu)建我們主張的行政法理論體系。

　　(一)確立“尊重和保障行政相對(duì)人的權(quán)利”作為行政法理論體系的邏輯起點(diǎn)

　　學(xué)科的邏輯起點(diǎn)，或者稱(chēng)為學(xué)科的開(kāi)端、學(xué)科的出發(fā)點(diǎn)，是我們進(jìn)行研究中必須關(guān)注的問(wèn)題，是決定該學(xué)科理論體系的研究起點(diǎn)，同時(shí)也是區(qū)別于不同理論體系的標(biāo)準(zhǔn)。①選擇科學(xué)合理的邏輯起點(diǎn)，也是構(gòu)建科學(xué)理論體系的重要方法論原則。行政法邏輯起點(diǎn)是行政法科學(xué)理論大廈的基石，關(guān)系到行政法基礎(chǔ)理論以及整個(gè)行政法理論體系的科學(xué)性、嚴(yán)密性。如果作為行政法理論的邏輯起點(diǎn)的基本概念根據(jù)不足，行政法的根基必然不牢固，一旦這種概念被推翻，整個(gè)行政法理論大廈就會(huì)倒塌。

　　所謂邏輯起點(diǎn)，“指的是行政法理論體系賴(lài)以建立的最基本的、可以統(tǒng)率和建構(gòu)行政法理論體系的范疇或概念”。①它“既是一個(gè)體系、一種理論、一個(gè)學(xué)科的出發(fā)點(diǎn)，也是其落腳點(diǎn)。作為出發(fā)點(diǎn)，該體系的所有命題都能從邏輯起點(diǎn)推導(dǎo)出來(lái)，它決定該體系的邏輯結(jié)構(gòu)；作為落腳點(diǎn)，該體系的所有結(jié)論都最終能歸結(jié)到邏輯起點(diǎn)。這是邏輯起點(diǎn)的形式要求。另外，更重要的是邏輯起點(diǎn)決定體系的實(shí)質(zhì)內(nèi)容、價(jià)值目標(biāo)、理論基礎(chǔ)學(xué)術(shù)導(dǎo)向和理論功能，這是邏輯起點(diǎn)的實(shí)質(zhì)要求。”

　　科學(xué)理論體系是由一系列特有的概念、范疇作為基本元素構(gòu)成的思想體系。相對(duì)于行政法整個(gè)理論體系而言，究竟什么樣的概念、范疇才是行政法理論的邏輯起點(diǎn)呢?關(guān)保英教授在《行政法的私權(quán)文化與潛能》一書(shū)中認(rèn)為：“在行政法的研究中，常常將行政權(quán)、行政組織以及相關(guān)的行政規(guī)則作為研究的起點(diǎn)。但是，這樣的研究，此種視角下的行政法學(xué)，實(shí)際上是以第二性或者第三性的東西為起點(diǎn)的，而不是從第一性的東西出發(fā)的�！睂�(duì)此，我們之前在分析政府法治論法理基礎(chǔ)已得出權(quán)利相對(duì)于權(quán)力而言具有本位的特征。相應(yīng)地以政府法治論來(lái)觀察行政法的運(yùn)行，特別是以行政相對(duì)人權(quán)利與行政權(quán)的關(guān)系為主軸來(lái)觀察行政法，我們不難發(fā)現(xiàn)，行政相對(duì)人權(quán)利是屬于作為整體的人民權(quán)利在行政法所調(diào)整領(lǐng)域的具體體現(xiàn)，是固有的；而行政權(quán)是由行政相對(duì)人權(quán)利轉(zhuǎn)化而來(lái)的，就源流而言，它是作為國(guó)家主人的公民享有對(duì)國(guó)家事務(wù)的管理權(quán)，又通過(guò)一定的政治程序委派給行政主體，作為其代理人而具體實(shí)施。因此，尊重和保障行政相對(duì)人的公民、法人等享有的權(quán)利，體現(xiàn)其自身的意志，是行政法所孜孜追求的目標(biāo)，也是引導(dǎo)現(xiàn)代行政法理論邏輯闡釋的起點(diǎn)，是“第一性的東西”。正如有學(xué)者言，“公民權(quán)利是行政權(quán)力合法性與正當(dāng)性的基礎(chǔ)。而行政所依之法，在最高淵源上是全體人民(通過(guò)其代表)共同制定的憲法和法律，它已集中體現(xiàn)了公民權(quán)利，行政權(quán)力在設(shè)定、目的及運(yùn)行上充分實(shí)現(xiàn)這些公民權(quán)利，是法的精神的內(nèi)在要求，也是根本意義上的依法行政�！�

　　縱觀當(dāng)代的行政法學(xué)研究，以尊重和保障行政相對(duì)人的權(quán)利為邏輯起點(diǎn)受到越來(lái)越多的重視，當(dāng)然這在一定程度上也是世界范圍內(nèi)憲法中普遍確立“尊重和保障人權(quán)”原則對(duì)行政法理論研究影響的充分體現(xiàn)。另外，各國(guó)從傳統(tǒng)的以權(quán)力制約行政權(quán)力的模式，逐步發(fā)展為強(qiáng)化以行政相對(duì)人的程序權(quán)利制約行政權(quán)力，我國(guó)行政法學(xué)者也提出政府行為模式轉(zhuǎn)化的理論，由原來(lái)以強(qiáng)制行政行為為主，向非強(qiáng)制行政行為轉(zhuǎn)化，例如崔卓蘭教授和蔡立東博士進(jìn)一步提出了“回應(yīng)型行政”概念，②這些其實(shí)都是從實(shí)體到程序再到制度設(shè)計(jì)等諸方面落實(shí)提高行政相對(duì)人地位，尊重和保障行政相對(duì)人的權(quán)利。

　　(二)梳理好“憲政理念”、“行政法邏輯起點(diǎn)”、“行政法理論基礎(chǔ)”和“行政法基礎(chǔ)理論”之間的邏輯關(guān)系

　　我們認(rèn)為在構(gòu)建或者重構(gòu)當(dāng)代我國(guó)行政法基礎(chǔ)理論體系的背景下，有關(guān)行政法總論部分的理論體系的討論亟待處理好“憲政理念”、“行政法邏輯起點(diǎn)”、“行政法理論基礎(chǔ)”和“行政法基礎(chǔ)理論”等學(xué)術(shù)概念之間的邏輯關(guān)系，這是構(gòu)建行政法基礎(chǔ)理論體系必須思考的基礎(chǔ)性問(wèn)題。因?yàn)檫@幾個(gè)學(xué)術(shù)概念之間具有很大的關(guān)聯(lián)性，并形成一定的層次性和位階性，處理好三者之間的關(guān)系直接牽涉行政法基礎(chǔ)理論體系邏輯的縝密性和科學(xué)性。也只有這樣才能更好地說(shuō)明政府法治論作為行政法理論基礎(chǔ)在重構(gòu)行政行政理論體系中的角色和功能。

　　首先，要處理好憲政理念與“行政法邏輯起點(diǎn)”的邏輯關(guān)系。

　　正如前文所述，一國(guó)的行政法往往都是建立在系統(tǒng)、成熟的憲政理念的基礎(chǔ)上，如英國(guó)的“自然公正”思想、法國(guó)的“依法行政”思想、德國(guó)的“法治國(guó)”思想、美國(guó)的“程序公正”思想以及日本和平憲法中的“民權(quán)”思想等，這些較為成熟的憲政理念有利地推動(dòng)了憲法與行政法的互動(dòng)，也為行政法的發(fā)展規(guī)定了良性、健康的方向。這里，我們進(jìn)一步認(rèn)為，“行政法邏輯起點(diǎn)”就是憲政理念在行政法上邏輯的自然延伸，但又不完全等同于憲政理念。正如德國(guó)學(xué)者毛雷爾教授所言：“行政是憲政的組成部分，這并不意味著在憲政之外沒(méi)有其他自己的內(nèi)容。行政——正如憲政本身那樣——也是由其所在時(shí)代的社會(huì)、政治、經(jīng)濟(jì)、技術(shù)和文化狀況決定的。不僅行政的現(xiàn)實(shí)狀況及其發(fā)展，而且對(duì)行政的期望和研究都是如此。行政必須對(duì)時(shí)代的要求作出反應(yīng)，并且借助當(dāng)時(shí)的技術(shù)條件。除此之外，還存在為行政所特有、獨(dú)立于時(shí)代的任務(wù)和結(jié)構(gòu)。行政和行政法與對(duì)其起決定作用的憲政是并存并且與所在環(huán)境相協(xié)調(diào)的制度。”①可見(jiàn)，一方面，憲政的理念和精神對(duì)“行政法邏輯起點(diǎn)”產(chǎn)生影響，指導(dǎo)行政法的發(fā)展；另一方面，行政法自身也具有相對(duì)獨(dú)立性，其自身也形成一個(gè)相對(duì)獨(dú)立的系統(tǒng)。行政法科學(xué)理論體系也需要一個(gè)邏輯闡述的起點(diǎn)，而這就是“行政法邏輯起點(diǎn)”。

　　其次，梳理好“行政法邏輯起點(diǎn)”、“行政法理論基礎(chǔ)”和“行政法基礎(chǔ)理論”之間的邏輯關(guān)系。

　　從當(dāng)下有關(guān)行政法理論基礎(chǔ)的討論中，論者往往不自覺(jué)地混淆了行政法的“邏輯起點(diǎn)”、“理論基礎(chǔ)”及“基礎(chǔ)理論”等相關(guān)范疇。因此首先有必要對(duì)它們進(jìn)行進(jìn)一步區(qū)分。

　　我們認(rèn)為，行政法“理論基礎(chǔ)”是以行政法的“邏輯起點(diǎn)”為理論基點(diǎn)和歸宿的，而行政法的“理論基礎(chǔ)”又是屬于行政法的“基礎(chǔ)理論”之核心，但我們不能簡(jiǎn)單地將它們等同觀之。參照系統(tǒng)論的觀點(diǎn)，整個(gè)行政法的理論體系可被看成為一個(gè)大的“理論系統(tǒng)”，由若干處于不同地位的“理論元素”所構(gòu)成。其中處于基礎(chǔ)或基本地位的理論就是行政法的“基礎(chǔ)理論”或稱(chēng)“基本理論”。在這個(gè)作為“基礎(chǔ)理論”的子系統(tǒng)中又可以進(jìn)一步區(qū)分為不同層次的理論。其中屬于第一層次的基礎(chǔ)理論，也就是最基本的理論或稱(chēng)普遍性的基礎(chǔ)理論即為行政法的“理論基礎(chǔ)”的范疇。因而，行政法的“基礎(chǔ)理論”涉及面比較廣，除了最基本或普遍性的基礎(chǔ)理論之外，還有反映行政法的產(chǎn)生和發(fā)展、內(nèi)容和形式、地位和功能、目標(biāo)和宗旨等某一方面基本現(xiàn)象的理論，后者可統(tǒng)稱(chēng)為“一般性的基礎(chǔ)理論”。①而行政法的“理論基礎(chǔ)”在一個(gè)獨(dú)立的基礎(chǔ)理論體系中只能為一個(gè)，否則就無(wú)所謂“基礎(chǔ)”的理論。而且，其他一般性的基礎(chǔ)理論都是建筑在這一
“理論基礎(chǔ)”之上；“理論基礎(chǔ)”又是以某個(gè)最基礎(chǔ)的范疇為基點(diǎn)和歸宿來(lái)闡述的；整個(gè)行政法理論體系的也可以說(shuō)最終是從這一“邏輯起點(diǎn)”出發(fā)的，否則它也不能稱(chēng)為“起點(diǎn)”的范疇。所以，行政法的“邏輯起點(diǎn)”、“理論基礎(chǔ)”和“基礎(chǔ)理論”是三個(gè)既有聯(lián)系又存在區(qū)別的范疇。

　　需要補(bǔ)充說(shuō)明的是，“行政法理論基礎(chǔ)”是“行政法邏輯起點(diǎn)”邏輯的自然延伸和擴(kuò)展，但也不能簡(jiǎn)單地等同于“行政法邏輯起點(diǎn)”。我們前面已論述“行政法理論基礎(chǔ)”目前已形成理論爭(zhēng)鳴、“百花齊放”的態(tài)勢(shì)，但是往往學(xué)者在闡述“行政法理論基礎(chǔ)”時(shí)總是和“行政法邏輯起點(diǎn)”混用，因此明確兩者關(guān)系顯得尤為重要。前文已提到“行政法理論基礎(chǔ)”作為“行政法基礎(chǔ)理論”的一部分，是其中最基礎(chǔ)、最核心的理論。作為“行政法基礎(chǔ)理論”的子系統(tǒng)，其理論邏輯的展開(kāi)也必須有一個(gè)起點(diǎn)范疇，而這個(gè)起點(diǎn)范疇?wèi)?yīng)該和“行政法邏輯起點(diǎn)”是一致的。準(zhǔn)確地說(shuō)，就是同一個(gè)邏輯起點(diǎn)，亦即“行政法理論基礎(chǔ)”是“行政法邏輯起點(diǎn)”邏輯的自然延伸。同時(shí)，一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)就是“行政法理論基礎(chǔ)”的邏輯起點(diǎn)不可能是“行政法理論基礎(chǔ)”本身，因此“行政法理論基礎(chǔ)”和“行政法邏輯起點(diǎn)”也不可等同。有研究者用圖示表達(dá)這層意思，我們予以認(rèn)可：“行政法邏輯起點(diǎn)”：“行政法理論基礎(chǔ)”邏輯起點(diǎn)≠“行政法理論基礎(chǔ)”

　　總之，作為行政法總論的行政法理論體系是由行政法邏輯起點(diǎn)作為“元命題”充分展開(kāi)論述的科學(xué)體系，行政法理論基礎(chǔ)則是對(duì)行政法邏輯起點(diǎn)的一個(gè)初步闡釋?zhuān)�即形成行政法基礎(chǔ)理論中最基本的理論或稱(chēng)普遍性的基礎(chǔ)理論，具有進(jìn)一步論述行政法其他基礎(chǔ)理論的規(guī)范和導(dǎo)向功能。行政法邏輯起點(diǎn)可作為行政法理論基礎(chǔ)和行政法基礎(chǔ)理論共同的邏輯闡述起點(diǎn)同時(shí)也是行政法理論體系的落腳點(diǎn)，只有這樣才能做到行政法理論體系的自洽�？梢哉f(shuō)，行政法理論體系就是在行政法邏輯起點(diǎn)和理論基礎(chǔ)的指導(dǎo)和統(tǒng)領(lǐng)下展開(kāi)的。
　
　　摘自：楊海坤,章志遠(yuǎn)著《中國(guó)特色政府法治論研究》