行賄的風(fēng)險(xiǎn)
◎經(jīng)典案例>>>①
被告人劉×山，男，原系山東省乳山市商業(yè)局局長(zhǎng)。
被告人劉×山在擔(dān)任山東省乳山市商業(yè)局局長(zhǎng)期間，于1992年10月因商業(yè)局下屬單位走私被查獲而與同案被告人范×武(原系威海市公安局邊防保衛(wèi)分局政委)、劉×(原系威海市公安局邊防保衛(wèi)分局業(yè)務(wù)處副處長(zhǎng))及被告人顏×禮(原威海市公安局邊防保衛(wèi)分局業(yè)務(wù)處處長(zhǎng))結(jié)識(shí)。之后，劉×山為了使乳山市商業(yè)系統(tǒng)走私方便，先后多次用公款向范×武、劉×、顏×禮等人行賄現(xiàn)金和物品折款共計(jì)人民幣4l，230．55元。范×武、劉×、顏×禮允諾對(duì)乳山市商業(yè)系統(tǒng)的走私活動(dòng)給予照顧。
法院經(jīng)審理認(rèn)為：被告人劉×山為乳山市商業(yè)局及下屬單位走私，五次向范×武、劉×等人行賄，系乳山市商業(yè)局行賄的直接負(fù)責(zé)的主管人員，其行為已觸犯全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》第9條，構(gòu)成行賄罪。據(jù)此，威海市中級(jí)人民法院于1994年2月8日判決：被告人劉×山犯行賄罪，判處有期徒刑3年。
(一)行賄罪的主體界限
我國(guó)刑法對(duì)行賄罪的主體沒(méi)有特別限制。由于單位行賄已獨(dú)立成罪，因此，行賄罪的主體只能是自然人，只要達(dá)到法定刑事責(zé)任年齡并具有刑事責(zé)任能力的人，都有引發(fā)本罪的可能。在國(guó)家機(jī)關(guān)從事公務(wù)的人員雖然具有國(guó)家的公職權(quán)力，但為了獲取更大的權(quán)力，爭(zhēng)取更多的權(quán)力，他們也容易引發(fā)本罪的風(fēng)險(xiǎn)，是本罪的風(fēng)險(xiǎn)主體之一。
(二)行賄罪的行為界限
根據(jù)刑法的規(guī)定，行賄罪在客觀(guān)方面表現(xiàn)為：為謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員財(cái)物的行為，或者在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員財(cái)物或者各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)的行為。
1．行為方式
(1)主動(dòng)給予。這是指行為人為謀取不正當(dāng)利益，主動(dòng)給予國(guó)家工作人員財(cái)物。給予財(cái)物的形式很多，一般表現(xiàn)為直接給予國(guó)家工作人員金錢(qián)、貴重物品，汽車(chē)、房屋、古董等；提供費(fèi)用讓國(guó)家工作人員旅游、出國(guó)考察、娛樂(lè)等；為國(guó)家工作人員提供具有現(xiàn)金消費(fèi)功能的所謂的會(huì)員卡、打折卡、購(gòu)物卡等；以賭博形式，故意輸錢(qián)給國(guó)家工作人員；為國(guó)家工作人員的手機(jī)充值等。
在上述案例中，被告人劉×山為了為本單位及下屬單位謀取不正當(dāng)?shù)睦�，主�?dòng)給予在威海市公安局邊防保衛(wèi)分局從事公務(wù)的多名工作人員現(xiàn)金和物品，按照現(xiàn)行法律規(guī)定，該商業(yè)局及被告人劉×山都應(yīng)當(dāng)符合單位受賄罪的行為界限。由于本案發(fā)生在1997年刑法施行以前，單位受賄罪還沒(méi)有獨(dú)立成罪，全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)《關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補(bǔ)充規(guī)定》只規(guī)定了一個(gè)行賄罪，所以法院最終系以行賄罪對(duì)劉×山定罪處刑的。
(2)被動(dòng)給予。這主要是指行為人被索賄或被勒索給予國(guó)家工作人員財(cái)物。該種行為方式引發(fā)行賄罪的風(fēng)險(xiǎn)以行賄人實(shí)際獲得不正當(dāng)利益為前提。沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的，不能構(gòu)成行賄罪。相比之下，國(guó)家工作人員只要實(shí)施索賄行為，就可以引發(fā)受賄罪的刑事風(fēng)險(xiǎn)，而不以是否為行賄人謀取利益為條件，更不用問(wèn)是正當(dāng)利益還是不正當(dāng)利益。
(3)在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，違反國(guó)家規(guī)定，給予國(guó)家工作人員以財(cái)物或者各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)�！斑`反國(guó)家規(guī)定”，是指違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律、國(guó)務(wù)院制定的行政法規(guī)和行政措施、發(fā)布的決定和命令�！敖�(jīng)濟(jì)往來(lái)”是指經(jīng)濟(jì)合同的簽訂、履行或者其他形式的經(jīng)濟(jì)活動(dòng)以及各種對(duì)外經(jīng)濟(jì)活動(dòng)。實(shí)踐中，回扣、手續(xù)費(fèi)的名義很多，包括好處費(fèi)、辛苦費(fèi)、介紹費(fèi)、酬勞費(fèi)、信息費(fèi)、活動(dòng)費(fèi)，等等。
饋贈(zèng)行為在日常生活中非常普遍，這是人們傳達(dá)感情的一種方式，其動(dòng)機(jī)可能是加深情意，幫助他人，表達(dá)謝意等。但是這種行為容易與行賄相混淆，甚至經(jīng)常被利用，以饋贈(zèng)之名行行賄之實(shí)。區(qū)分二者對(duì)于國(guó)家公務(wù)人員防范行賄方面的刑事風(fēng)險(xiǎn)十分必要。一般說(shuō)來(lái)，饋贈(zèng)與行賄最為本質(zhì)的區(qū)別是行為人的主觀(guān)動(dòng)機(jī)。饋贈(zèng)通常是基于一定的情感因素，自愿無(wú)償?shù)貙⒇?cái)物給予對(duì)方，其動(dòng)機(jī)如前所述是加深情意，幫助他人，表達(dá)謝意等。而賄賂是企圖以財(cái)物收買(mǎi)對(duì)方，利用對(duì)方的職務(wù)便利，為自己謀取不正當(dāng)利益。但是主觀(guān)動(dòng)機(jī)一般很難判斷，需要從多方面綜合考察進(jìn)行區(qū)別：(1)贈(zèng)送人與收受人之間的關(guān)系。二人是否具有密切的關(guān)系是判斷贈(zèng)送行為性質(zhì)的重要根據(jù)。二者之間是否有親屬、同事、好友、戰(zhàn)友、同學(xué)關(guān)系等。(2)贈(zèng)送財(cái)物的價(jià)值。(3)贈(zèng)送財(cái)物的方式。一般來(lái)說(shuō)，行賄行為都是以秘密的方式進(jìn)行，而饋贈(zèng)則是以公開(kāi)的方式進(jìn)行。(4)贈(zèng)送人在贈(zèng)送時(shí)有無(wú)提出利益要求，事后是否獲得了利益。
2．行為對(duì)象
行賄罪的行賄對(duì)象是國(guó)家工作人員，如果對(duì)象不具有國(guó)家工作人員的身份，其行為不能構(gòu)成行賄罪。而國(guó)家公務(wù)員行賄的對(duì)象往往多為主管領(lǐng)導(dǎo)或者上級(jí)領(lǐng)導(dǎo)，或者具有特定職務(wù)的國(guó)家工作人員。
雖然行賄與受賄屬于一組對(duì)向犯，但并不是說(shuō)對(duì)向犯就一定必須同時(shí)構(gòu)成犯罪。如果行賄人為了謀取不正當(dāng)利益，給予國(guó)家工作人員財(cái)物，被給予財(cái)物的人員卻立即將該財(cái)物送交有關(guān)機(jī)關(guān)處理，沒(méi)有為行賄人謀取利益，此時(shí)，行賄人構(gòu)成行賄罪，但被給予財(cái)物的人員不構(gòu)成受賄罪；如果因被勒索而給予國(guó)家工作人員財(cái)物，沒(méi)有獲得不正當(dāng)利益的行賄人不構(gòu)成行賄罪，但被給予財(cái)物的人員可以構(gòu)成受賄罪。
(三)行賄罪的主觀(guān)界限
行賄罪的主觀(guān)方面是直接故意，即明知自己的行為是收買(mǎi)國(guó)家工作人員，利用其職務(wù)上的便利為自己謀取不正當(dāng)利益，明知自己的行賄行為會(huì)產(chǎn)生危害社會(huì)的結(jié)果，卻仍然實(shí)施該行為，希望這一結(jié)果的發(fā)生。此外，行賄罪在主觀(guān)上還有一個(gè)重要特征，那就是為了謀取不正當(dāng)利益，如果是為了謀取正當(dāng)利益，而給予國(guó)家工作人員財(cái)物的，則不具有行賄罪的風(fēng)險(xiǎn)。那么，如何界定“不正當(dāng)利益”就顯得尤為重要。1999年3月4日，最高人民法院、最高人民檢察院針對(duì)司法實(shí)務(wù)界和理論界長(zhǎng)期對(duì)“謀取不正當(dāng)利益”認(rèn)識(shí)不一致，不利于懲治行賄犯罪的現(xiàn)狀，聯(lián)合下發(fā)了《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》(以下簡(jiǎn)稱(chēng)《通知》)。該《通知》第2條明確規(guī)定，“不正當(dāng)利益”包括以下兩方面的內(nèi)容：
(1)違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益。
“違反法律的利益”，是指違反全國(guó)人民代表大會(huì)及其常務(wù)委員會(huì)制定的法律的利益。“違反法規(guī)的利益”，既包括違反行政法規(guī)的利益，也包括違反地方性法規(guī)的利益，如為了獲取某一職務(wù)，而向主管領(lǐng)導(dǎo)行賄�！斑`反國(guó)家政策的利益”，是指違反國(guó)家為實(shí)現(xiàn)一定歷史時(shí)期路線(xiàn)而制定的行動(dòng)準(zhǔn)則的利益，它的范圍非常廣泛，如根據(jù)國(guó)家政策，不符合提干等條件而進(jìn)行的行賄等。
這里的“國(guó)家政策”還包括中國(guó)共產(chǎn)黨的有關(guān)政策和黨內(nèi)的規(guī)定，違反這些政策和規(guī)定的利益，也屬于不正當(dāng)利益，如違反干部選拔、任用的規(guī)定，買(mǎi)官賣(mài)官引發(fā)的行賄罪。“違反國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益”，是指違反國(guó)務(wù)院各部、各委員會(huì)制定的部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益。
需要注意的是，《通知》沒(méi)有明確將地方性政策和單位的規(guī)章制度作為判
定“不正當(dāng)利益”的依據(jù)，如果這些政策和規(guī)章制度同國(guó)家法律、法規(guī)、政策相
抵觸，則不能將它們作為判定的依據(jù)。
(2)要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件，即受賄人違法或者違反國(guó)家政策提供利益。它必須具備兩個(gè)條件：一是行賄人提出明確的要求；二是受賄人提供的幫助或者方便條件是違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的。
在難以確定利益本身是否違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章的情況下，可以結(jié)合行賄人的要求和受賄人提供幫助或者方便條件合法與否，判斷利益是否正當(dāng)。采取這種判定方式，有利于打擊那些謀取不確定利益但又具有社會(huì)危害性的行賄行為。例如某國(guó)家機(jī)關(guān)的領(lǐng)導(dǎo)鄒某，因工作需要被派駐香港，為解決夫妻兩地分居，向有關(guān)部門(mén)申請(qǐng)批準(zhǔn)其妻子赴港團(tuán)聚，這是正常的事情，有關(guān)部門(mén)批不批準(zhǔn)都是有可能的，屬于一種不確定的利益。但在申請(qǐng)辦理有關(guān)手續(xù)的過(guò)程中，鄒某分別給予幫助辦理該事的國(guó)家工作人員李某、陳某及何某共計(jì)120萬(wàn)港幣，后鄒某被法院以行賄罪判處有期徒刑13年。該案中，由于鄒某通過(guò)行賄要求國(guó)家工作人員違反規(guī)定為其提供幫助或者便利條件，原本不確定的利益就可以被界定為“不正當(dāng)利益”了。
不論是哪種情況的不正當(dāng)利益，行賄人是否實(shí)際獲得該利益，不影響行賄罪的構(gòu)成。在司法實(shí)踐中，有些公務(wù)員根據(jù)法律、法規(guī)、政策，有條件、有資格也應(yīng)當(dāng)獲得某些正當(dāng)利益，如晉職、晉級(jí)、加薪等，但由于不正之風(fēng)的影響，一些人不給錢(qián)不辦事，問(wèn)題長(zhǎng)期得不到解決，不得已或者跟風(fēng)送錢(qián)送物。這類(lèi)情況的發(fā)生，主要責(zé)任在受賄方，對(duì)行賄方應(yīng)以批評(píng)教育為主，不宜作為犯罪處理。
在上述案例中，本案被告人明知為本單位及下屬單位走私屬于謀取不正當(dāng)利益，明知給予國(guó)家工作人員財(cái)物會(huì)破壞國(guó)家工作人員職務(wù)上的廉潔性，卻仍然希望或者放任這種危害后果的產(chǎn)生，符合行賄類(lèi)犯罪的主觀(guān)界限。
(四)行賄罪的立案標(biāo)準(zhǔn)
根據(jù)1999年最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》，行賄行為涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案：
(1)行賄數(shù)額在1萬(wàn)元以上的；
(2)行賄數(shù)額不滿(mǎn)1萬(wàn)元，但具有下列情形之一的：
①為謀取非法利益而行賄的；
②向3人以上行賄的；
③向黨政領(lǐng)導(dǎo)、司法工作人員、行政執(zhí)法人員行賄的；
④致使國(guó)家或者社會(huì)利益遭受重大損失的。
根據(jù)這一規(guī)定，即使行賄數(shù)額不滿(mǎn)1萬(wàn)元，但如果具有以上情形的仍然可以引發(fā)刑事風(fēng)險(xiǎn)。
◎相關(guān)法律鏈接
◆《中華人民共和國(guó)刑法》
第三百八十九條、第三百九十條
◆最高人民檢察院《關(guān)于人民檢察院直接受理立案?jìng)刹榘讣笜?biāo)準(zhǔn)的規(guī)定(試行)》
第一條第五項(xiàng)
◆最高人民檢察院《關(guān)于印發(fā)修改后的(檢察人員紀(jì)律處分條例(試行))的通知》(發(fā)布日期：2004．08．10實(shí)施日期：2004．08。10)
第六十七條 行賄或者介紹賄賂，情節(jié)較輕的，給予記過(guò)或者記大過(guò)處分；情節(jié)較重的，給予降級(jí)或者撤職處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開(kāi)除處分。行賄入、介紹賄賂入主動(dòng)交代行賄、介紹賄賂行為的，可以減輕或者不予處分。
◆最高人民法院、最高人民檢察院《關(guān)于在辦理受賄犯罪大要案的同時(shí)要嚴(yán)肅查處嚴(yán)重行賄犯罪分子的通知》(發(fā)布日期：1999．03．04 實(shí)施日期：
1999．03．04)
近一時(shí)期，各級(jí)人民法院、人民檢察院依法嚴(yán)肅懲處了一批嚴(yán)重受賄犯罪分子，取得了良好的社會(huì)效果。但是還有一些大肆拉攏、腐蝕國(guó)家工作人員的行賄犯罪分子卻沒(méi)有受到應(yīng)有的法律追究，他們繼續(xù)進(jìn)行行賄犯罪，嚴(yán)重危害了黨和國(guó)家的廉政建設(shè)。為依法嚴(yán)肅懲處嚴(yán)重行賄犯罪，特作如下通知：
一、要充分認(rèn)識(shí)嚴(yán)肅懲處行賄犯罪，對(duì)于全面落實(shí)黨中央反腐敗工作部署，把反腐敗斗爭(zhēng)引向深入，從源頭上遏制和預(yù)防受賄犯罪的重要意義。各級(jí)人民法院、人民檢察院要把嚴(yán)肅懲處行賄犯罪作為反腐敗斗爭(zhēng)中的一項(xiàng)重要和緊迫的工作，在繼續(xù)嚴(yán)肅懲處受賄犯罪分子的同時(shí)，對(duì)嚴(yán)重行賄犯罪分子，必須依法嚴(yán)肅懲處，堅(jiān)決打擊。
二、對(duì)于為謀取不正當(dāng)利益而行賄，構(gòu)成行賄罪、向單位行賄罪、單位行賄罪的，必須依法追究刑事責(zé)任。“謀取不正當(dāng)利益”是指謀取違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的利益，以及要求國(guó)家工作人員或者有關(guān)單位提供違反法律、法規(guī)、國(guó)家政策和國(guó)務(wù)院各部門(mén)規(guī)章規(guī)定的幫助或者方便條件。
對(duì)于向國(guó)家工作人員介紹賄賂，構(gòu)成犯罪的案件，也要依法查處。
三、當(dāng)前要特別注意依法嚴(yán)肅懲處下列嚴(yán)重行賄犯罪行為：
(1)行賄數(shù)額巨大、多次行賄或者向多人行賄的；
(2)向黨政干部和司法工作人員行賄的；
(3)為進(jìn)行走私、偷稅、騙稅、騙匯、逃匯、非法買(mǎi)賣(mài)外匯等違法犯罪活動(dòng)，向海關(guān)、工商、稅務(wù)、外匯管理等行政執(zhí)法機(jī)關(guān)工作人員行賄的；
(4)為非法辦理金融、證券業(yè)務(wù)，向銀行等金融機(jī)構(gòu)、證券管理機(jī)構(gòu)工作人員行賄，致使國(guó)家利益遭受重大損失的；
(5)為非法獲取工程、項(xiàng)目的開(kāi)發(fā)、承包、經(jīng)營(yíng)權(quán)，向有關(guān)主管部門(mén)及其主"管領(lǐng)導(dǎo)行賄，致使公共財(cái)產(chǎn)、國(guó)家和人民利益遭受重大損失的；
(6)為制售假冒偽劣產(chǎn)品，向有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有單位及國(guó)家工作人員行賄，造成嚴(yán)重后果的；
(7)其他情節(jié)嚴(yán)重的行賄犯罪行為。
四、在查處嚴(yán)重行賄、介紹賄賂犯罪案件中，既要堅(jiān)持從嚴(yán)懲處的方針，又
要注意體現(xiàn)政策。行賄人、介紹賄賂人具有刑法第三百九十條第二款、第三百九十二條第二款規(guī)定的在被追訴前主動(dòng)交代行賄、介紹賄賂犯罪情節(jié)的，依法分別可以減輕或者免除處罰；行賄人、介紹賄賂人在被追訴后如實(shí)交代行賄、介紹賄賂行為的，也可以酌情從輕處罰。
摘自：趙運(yùn)恒，婁秋琴著《從政警示－國(guó)家公務(wù)人員不可忽視的66種刑事法律風(fēng)險(xiǎn)》
