虛假陳述民事訴訟司法解釋解讀

2002年1月15日，最高人民法院曾下發(fā)《關(guān)于受理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事侵權(quán)糾紛案件有關(guān)問題的通知》(以下簡稱《通知》)，同意受理證券民事賠償案件。這就是被人稱作證券民事賠償“開閘”信號的“1．15號通知”。由于過于抽象和概括，該通知備受法學(xué)界和實務(wù)界的質(zhì)疑。2003年1月9日，作為“1．15號通知”操作性細(xì)則的《關(guān)于審理證券市場因虛假陳述引發(fā)的民事賠償案件的若干規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)終于出臺，一直備受關(guān)注的證券市場民事賠償案件終于迎來新的司法解釋。新司法解釋對證券市場虛假陳述民事賠償案件的認(rèn)定、受理范圍、訴訟時效、受理程序及管轄權(quán)、訴訟方式、歸責(zé)原則與舉證責(zé)任、共同侵權(quán)責(zé)任、損失認(rèn)定等都作了比較明確的規(guī)定，為廣大受虛假陳述之累的投資者提供了訴訟的法律依據(jù)和實施細(xì)則。

　　一、七大突破

1．如果把《通知》理解為證券民事賠償?shù)摹伴_閘”信號，那么《規(guī)定》就是證券民事賠償操作規(guī)則的細(xì)化，使民事賠償案件由無法可依到有章可循，這本身就是證券民事賠償法律規(guī)范的重大突破。

2．受案依據(jù)的放寬。根據(jù)《通知》規(guī)定，虛假陳述行為，須經(jīng)中國證券監(jiān)督管理委員會及其派出機(jī)構(gòu)調(diào)查并作出生效處罰決定，從而將證監(jiān)機(jī)構(gòu)作出處罰決定作為人民法院受案的唯一條件�！兑�(guī)定》擴(kuò)大了因虛假陳述引發(fā)的證券民事訴訟案件的受理范圍，除了證監(jiān)機(jī)構(gòu)的處罰決定外，明確規(guī)定財政部等其他行政機(jī)構(gòu)的處罰決定及司法機(jī)關(guān)對上市公司的刑事判決也可作為證券民事訴訟受理的條件，從而大大擴(kuò)大了法院的受案范圍，使更多投資者得以用法律武器來保護(hù)自己的權(quán)益。

3．原告條件與被告范圍的明確�！锻ㄖ�》對原告的具體條件和被告的具體范圍未加明確，究竟哪些主體有權(quán)提起此類訴訟，哪些主體需承擔(dān)虛假陳述的民事賠償責(zé)任，在實踐中存在相當(dāng)大的疑問。對這兩個問題《規(guī)定》均加以明確。關(guān)于原告的具體條件，《規(guī)定》除重申必須符合《民事訴訟法》第108條規(guī)定的條件外，還強(qiáng)調(diào)原告必須提供自然人、法人或者其他組織的身份證明或經(jīng)公證證明的復(fù)印件，以及進(jìn)行交易的憑證等投資損失證據(jù)材料。此舉主要是為了將以他人名義開戶的違規(guī)行為人排除在原告范圍外，并且保證原告是真正因虛假陳述而遭受投資損失的善意投資人。關(guān)于被告的范圍，《規(guī)定》第6條明確被告范圍分為七類：發(fā)起人、控股股東等實際控制人；發(fā)行人或上市公司；證券承銷商；上市推薦人；專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)；在發(fā)起人、上市公司、承銷商、上市推薦人中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員以及專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的直接責(zé)任人；其他作出虛假陳述的機(jī)構(gòu)或自然人。

4．對共同訴訟方式的詳細(xì)規(guī)定，使共同訴訟模式具有可操作性，這將會大大提高法院的審判效率，節(jié)省審判資源，同時也會給虛假陳述責(zé)任人帶來巨大的壓力。

5．對虛假陳述與投資損失的因果關(guān)系的認(rèn)定作出突破。因果關(guān)系一直是制約法院就虛假陳述問題作出實體判決的瓶頸，《規(guī)定》主要以投資時限作為判斷標(biāo)準(zhǔn)，投資人在虛假陳述期間買進(jìn)或者持有股票，在虛假陳述曝光后賣出或持有受到損失的，就可以認(rèn)定虛假陳述和投資者損失之間存在因果關(guān)系。

6．對損失賠償范圍的界定。列出了投資者可以索賠的損失包括三類：一是買人價和賣出價的差額損失；二是投資差額損失部分的傭金和印花稅；三是上述資金利息。利息損失自買人證券日至賣出證券日或基準(zhǔn)日以銀行同期活期存款利率計算。

7．在歸責(zé)原則的論述中，《規(guī)定》對上市公司采用了嚴(yán)格責(zé)任(無過錯責(zé)任)，即上市公司只要作出了虛假陳述，就應(yīng)該對投資人承擔(dān)侵權(quán)民事賠償責(zé)任。對有責(zé)任的證券公司或者其他中介機(jī)構(gòu)，法院將采用過錯推定責(zé)任原則，即如果這些機(jī)構(gòu)能夠證明自己沒有過錯，就不承擔(dān)責(zé)任，否則將承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。

　　二、前置程序必須履行

規(guī)定確定的前置程序有三種類型：一是中國證券監(jiān)督管理委員會或其派出機(jī)構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定；二是中華人民共和國財政部、其他行政機(jī)關(guān)以及有權(quán)作出行政處罰的機(jī)構(gòu)公布對虛假陳述行為人作出處罰決定；三是人民法院認(rèn)定有罪的，作出刑事判決。前置程序作出決定或判決生效之日同時還是虛假陳述損害賠償訴訟時效的起算之日。

這樣規(guī)定有三個考慮：(1)證券違法行為是一個專業(yè)性很強(qiáng)的問題，由行政主管機(jī)關(guān)進(jìn)行審查和認(rèn)定可以充分發(fā)揮專業(yè)人員的優(yōu)勢；(2)行政機(jī)關(guān)對虛假陳述的認(rèn)定具有專業(yè)性和權(quán)威性，可以為原告方提供有力的證據(jù)，免去投資者作為弱勢群體的舉證責(zé)任；(3)避免濫訴行為的發(fā)生，穩(wěn)定證券市場秩序。從《規(guī)定》的被告主體范圍推斷，證監(jiān)會、財政部、司法部有權(quán)對虛假陳述問題作出行政處罰。除此以外，行業(yè)主管部門如人民銀行、保監(jiān)會等有權(quán)對本行業(yè)的上市公司的虛假陳述問題作出行政處罰。

　三、中介機(jī)構(gòu)和媒體也面臨著被訴風(fēng)險

　 根據(jù)《規(guī)定》第7條的規(guī)定，虛假陳述行為人的范疇相當(dāng)廣泛，包括：發(fā)起人、控股股東等實際控制人；發(fā)行人或上市公司；證券承銷商；上市推薦人；專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)；在發(fā)起人、上市公司、承銷商、上市推薦人中負(fù)有責(zé)任的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等高級管理人員以及專業(yè)中介服務(wù)機(jī)構(gòu)的直接責(zé)任人。值得注意的是，司法解釋并沒有把虛假陳述行為人的范圍卡死，還留了一類“其他作出虛假陳述的機(jī)構(gòu)或自然人”，交由法院個案處理。因此，像會計師事務(wù)所、律師事務(wù)所、承銷商、證券分析師、證券媒體等完全有可能成為虛假陳述的主體。

　　四、訴訟方式多元化

《規(guī)定》確定了單獨訴訟與共同訴訟并存的方式，在訴訟過程中還允許當(dāng)事人自行和解。訴訟方式其實并不存在優(yōu)劣問題，而應(yīng)依個案而定，不同的案件適宜采取不同的訴訟方式。如果一個案件證據(jù)充足，受害投資者人數(shù)不多，適宜采用單獨訴訟，因為單獨訴訟較為便捷、效率較高。如果涉案人數(shù)眾多，證據(jù)收集難度大，則適合采用共同訴訟，這時可以聚合各自的社會資源，形成較為強(qiáng)大的取證力量。和解方式的選擇與案件的難度和訴訟目的的達(dá)成具有一定的關(guān)系。如果案件較為復(fù)雜，耗時耗力，和解對雙方都是一個較好的選擇；如果案件事實清楚，證據(jù)確鑿，勝訴把握大，可能原告方就不愿意選擇以和解方式結(jié)案。不過，從《規(guī)定》第4條看，人民法院審理虛假陳述證券民事賠償案件，應(yīng)當(dāng)著重調(diào)解，鼓勵當(dāng)事人和解。

從法律規(guī)定上看，并沒有強(qiáng)制單獨訴訟一定要并人共同訴訟�！兑�(guī)定》第13條“既有單獨訴訟也有共同訴訟的，人民法院可以通知提起單獨訴訟的原告參加共同訴訟”，用的措詞是“可以通知”，實際上意味著法院也可以不通知，當(dāng)事人在接到通知后也可以自行斟酌，看是否要并案進(jìn)行共同訴訟。如果作出否定選擇，單獨訴訟一樣要作出判決。

值得注意的是，在我國現(xiàn)行法律下，共同訴訟時如官司打贏，未參加共同訴訟的但同樣因虛假陳述而遭受損失的投資者是不能直接獲得賠償?shù)�。因為《�?guī)定》第14條明確指出，共同訴訟的原告人數(shù)應(yīng)當(dāng)在開庭審理前確定。這意味著判決只對法院登記在案的原告有效，其他人沒有參加到訴訟中，自然不能享受訴訟受益，否則就是一種免費搭車的行為。

　　五、“因果關(guān)系推定”對投資者有利

《規(guī)定》第18條的“因果關(guān)系推定”對原告是有利的，原告只需證明他在虛假陳述期間購買了與虛假陳述相關(guān)聯(lián)的證券，并因此造成損失，就可以推定虛假陳述與損害結(jié)果間存在著因果關(guān)系。但對被告來講，他的舉證責(zé)任就要大一些，他必須舉出一定的反證來推翻因果關(guān)系的存在。其中有些反證是很難進(jìn)行的，如《規(guī)定》第19條的“明知虛假陳述存在而進(jìn)行的投資”、“屬于惡意投資、操縱證券價格的”。

虛假陳述誤導(dǎo)下的投資操作與明知虛假陳述而進(jìn)行的投資的主要區(qū)別在主觀心理方面，前者是毫不知情的善意投資者，他買賣證券完全是一種正常的交易行為；后者則是主觀上明知是虛假陳述，而仍然進(jìn)行證券投資，不管他出自何種目的，都不是正常的證券交易行為，因此不能適用虛假陳述的民事賠償辦法。

　　六、對上市公司與中介機(jī)構(gòu)的區(qū)別歸責(zé)

《規(guī)定》對發(fā)起人、發(fā)行人、上市公司等主體實行嚴(yán)格的無過錯責(zé)任，只要存在虛假陳述，就必須對投資者的損失作出賠償，而不論其主觀上是否有過錯；而對券商、專業(yè)中介服務(wù)人員等主體則實行過錯推定，允許其舉證證明自己無過錯從而免責(zé)。這是符合國際慣例和證券立法趨勢的。因為從信息源角度而言，發(fā)起人、發(fā)行人、上市公司是信息的主要發(fā)布主體，又是信息的主要涉及對象，它們對自身信息的知悉程度應(yīng)當(dāng)是最高的，信息對其的影響也是最大的，因此法律對發(fā)起人、發(fā)行人、上市公司規(guī)定了較為嚴(yán)格的信息披露義務(wù)和無過錯責(zé)任；而對券商、專業(yè)中介服務(wù)人員等主體而言，它們雖然某種意義上也是信息發(fā)布主體，但同時也是信息繼受主體，它們的主要工作是對發(fā)起人、發(fā)行人、上市公司進(jìn)行審查并出具自己的意見和看法，在許多情況下尤其是發(fā)起人、發(fā)行人、上市公司存心造假的情況下，券商和專業(yè)中介人員即使恪盡職守也難以發(fā)現(xiàn)其中的疏漏，因此從公平和維護(hù)專業(yè)人員利益的角度出發(fā)，司法解釋對這類人規(guī)定的是過錯推定責(zé)任，允許其舉證證明自己無過錯從而免責(zé)。

　　七、為內(nèi)幕交易、操縱市場規(guī)則的出臺進(jìn)行預(yù)演

證券市場的侵權(quán)行為主要有虛假陳述、內(nèi)幕交易和操縱市場三類，某種意義上說，虛假陳述還是內(nèi)幕交易和操縱市場行為的手段或前提，目前對于內(nèi)幕交易和操縱市場的民事賠償責(zé)任還面臨著法律空白，法院難以受理。證券虛假陳述案件的司法解釋無疑是一個好的開端，它開了證券民事侵權(quán)行為賠償責(zé)任的先河，其實踐經(jīng)驗和效果會為內(nèi)幕交易和操縱市場相應(yīng)規(guī)則的出臺打下良好的基礎(chǔ)。正如時任最高人民法院副院長李國光所強(qiáng)調(diào)的，盡管無條件受理證券市場的各類侵權(quán)案件是大方向，但這需要一個過程，也取決于證券市場的逐步規(guī)范、證券監(jiān)管水平的提高以及相關(guān)法律的制定。目前法院對證券侵權(quán)案件的司法介入應(yīng)當(dāng)先從虛假陳述做起，由點及面，條件成熟時再擴(kuò)大受理范圍。從這個意義上說，此次虛假陳述司法解釋的出臺只是一次“預(yù)演”，更大的立法動作還在后頭。

　　八、瑕不掩瑜，仍存缺憾

　　對《規(guī)定》的出臺，各方均給予高度評價，認(rèn)為其在證券民事賠償責(zé)任規(guī)則方面實現(xiàn)了零的突破，但這部司法解釋也非盡善盡美，仍有一些缺憾。

有些學(xué)者提出，對提起訴訟預(yù)設(shè)條件，如需待行政處罰或刑事判決的生效等，是否限制了公民、法人的訴權(quán)，對于未經(jīng)前置程序或前置程序拖沓未決的投資者而言，其自身的合法權(quán)益難以得到法律保護(hù)。

從投資者損失中剔除系統(tǒng)性風(fēng)險因素是否合理?因為系統(tǒng)性風(fēng)險(通俗稱為“大盤風(fēng)險”)對個股的影響不盡相同，個股的走勢甚至可能出現(xiàn)與大盤行情相背離的情形，從投資者損失中排除系統(tǒng)風(fēng)險因素既不合理也不具操作性。另一方面，大盤下跌的系統(tǒng)風(fēng)險應(yīng)該從損失金額中扣除，但如果大盤處于上升時期，投資者因虛假陳述而失去的獲利機(jī)會是否應(yīng)包括在損失額中?

共同訴訟的規(guī)定仍顯單薄�！兑�(guī)定》對共同訴訟方式的規(guī)定較之《通知》沒有實質(zhì)性進(jìn)步，共同訴訟仍然缺乏關(guān)于訴訟代表人的資格、推選方式、訴訟標(biāo)的的確定及訴訟費計算的具體明確的規(guī)定。對共同訴訟中的重要方式——集團(tuán)訴訟未作任何規(guī)定。

損失計算方法過于單一�！兑�(guī)定》按照算術(shù)平均法計算投資者損失，但其計算結(jié)果或高于或低于投資者的實際損失。投資者的證券交易并非簡單的一次性買入、一次性賣出，實際上，投資者往往跨越“虛假陳述日”、“虛假陳述揭露日”以及“損失計算基準(zhǔn)日”以不同價格買賣證券。投資者買人股票的動因也是復(fù)雜的，有時可能是為了彌補投資虧損而進(jìn)行的補倉。可以說，每個投資者的交易情況都是復(fù)雜的，簡單采用算術(shù)平均法，有可能導(dǎo)致有失公平的結(jié)果發(fā)生。

在因果關(guān)系推定方面，司法解釋指出，被告舉證證明原告在虛假陳述揭露日或更正日之前已賣出證券的，人民法院應(yīng)認(rèn)定虛假陳述與損害結(jié)果間沒有因果關(guān)系。這一點似乎不合理。因為不少原告之所以在虛假陳述揭露日或更正日之前已賣出證券，是因為他們事先已經(jīng)聽到傳聞或自己親自前往公司現(xiàn)場考察過。在這種情況下，即使他們在揭露日或更正日之前已賣出證券，他們的損失也仍然是虛假陳述造成的。

總體而言，這是一部及時而有效的司法解釋，其出臺為法院審理因虛假陳述導(dǎo)致投資者遭受損失的民事賠償案件提供了有力的法律依據(jù)，使有關(guān)證券虛假陳述民事賠償案件有望出現(xiàn)“柳暗花明”的景象。但由于此類案件的司法解釋在中國無先例可循，我國的司法部門對此尚處于摸索階段，出現(xiàn)一些問題在所難免，相信隨著證券市場的逐步規(guī)范、立法和監(jiān)管水平的逐步提高，上述問題應(yīng)該會得到妥善的解決。

　　摘自：江必新著《審判監(jiān)督指導(dǎo)(2009年第1輯)(總第27輯)》