以古鑒今，增設(shè)虛假訴訟罪的刑事立法思考
楊佩正
虛假訴訟是指司法工作人員、訴訟參與人和案外人在訴訟過程中，通過改變證據(jù)而故意出入各方訴訟利益，妨害訴訟秩序構(gòu)成犯罪的行為。虛假訴訟是“訟”與“罪”結(jié)合的產(chǎn)物。虛假訴訟產(chǎn)生于訴訟過程中，又可稱為訴訟犯罪或程序犯罪。
虛假訴訟所改變證據(jù)的情形，在三大訴訟中表現(xiàn)為訴訟主體的偽證、毀證、匿證等行為，使得提起訴訟程序的目的被扭曲，訴訟規(guī)范的功效被虛化。
“在刑事訴訟中，可以說定罪問題，包括所有的犯罪行為、犯罪事實(shí)、犯罪情節(jié)，都是訴訟機(jī)制運(yùn)行中的‘歷史’重構(gòu)。刑法問題，說到底是一個(gè)刑事爭端的量化標(biāo)準(zhǔn)問題，是國家與個(gè)人之間的爭端如何通過刑事訴訟程序?qū)?shí)體法所確定的有關(guān)原則和規(guī)則適用于證據(jù)所證明的犯罪事實(shí)之上的問題。在民事、行政訴訟中，爭議主體圍繞訴訟爭端，亦是通過舉證、質(zhì)證來實(shí)現(xiàn)其訴訟主張。三大訴訟中，要害問題都是如何排除偽證，確認(rèn)真證。因此，訴訟是犯罪與刑罰、勝訴與敗訴關(guān)系鏈中的開關(guān)�！雹�
以古為鏡，可以知興替。研究虛假訴訟，當(dāng)以《唐律疏議》為范本�！短坡墒枳h》是我國現(xiàn)存最早、最完整的古代法律著作，它集中國秦漢魏晉南北朝至隋以來封建法律理論之大成，成為宋元明清歷代制定和解釋封建法典的藍(lán)本，并對古代日本、朝鮮、越南等國建立和完善封建法制發(fā)生過廣泛的影響，被稱為世界五大法系之一“中華法系”的代表。②我們今天研究虛假訴訟，恰恰能夠從中找到許多可依據(jù)的史料。
一、虛假訴訟的歸屬之分
“獄”和刑法與“訟”和刑事訴訟法，在中國刑事法史上被捆綁在一起，運(yùn)行了幾千年且沒有終點(diǎn)站，可以說無“訟”則無刑�！短坡墒枳h》作為唐代重要的法律文獻(xiàn)，其“最初的編撰目的是為(唐律)律文提供‘定疏’。全書以律文為經(jīng)，按照律十二篇的順序，對五百零二條律文逐條逐句進(jìn)行詮解和疏釋，并設(shè)置問答，辨異析疑”。①虛假訴訟在唐律中可謂各有歸屬。
(一)客體歸納
虛假訴訟危及唐律所保護(hù)的諸多客體：
1．訴訟秩序。唐律的《斷獄律》，某種程度上就是程序法，相當(dāng)于現(xiàn)代刑事訴訟法的一部分法規(guī)。第三十卷的20個(gè)罪名中，第五條規(guī)定的“官司出入人罪”，更與現(xiàn)行刑法徇私枉法罪、枉法裁判罪相近。唐律規(guī)定，諸告人罪，皆須明注年月，指陳實(shí)事，不得稱疑。②此條罪狀，即可被看做典型的程序罪名。唐律《詐偽律》中所規(guī)定的在司法程序中的各種證據(jù)類犯罪為其主要內(nèi)容，共27條，除以偽造、盜用手段將御寶官文書印等國家公文印信作為犯罪對象的5條外，其余22條均以“詐”為手段進(jìn)行民事欺詐和刑事欺詐的犯罪行為，所謂“詐謂詭誑，欺謂誣罔。詐欺官私以取財(cái)物者，一準(zhǔn)盜法科罪”，“詐欺百端，皆是”。“詐欺之狀，不止一途�！雹厶坡伞对p偽律》第二十六條規(guī)定的“諸證不言情及譯人詐偽，致罪有出入者，證人減二等，譯人與同罪”，與我國現(xiàn)行的“偽證罪”相比更加寬泛。
2．經(jīng)濟(jì)秩序。唐律的《捕亡律》，亦是歷經(jīng)變遷的。其立法目的是“若有逃亡，恐其滋蔓，故須捕系，以真疏綱”。④唐律共設(shè)十八個(gè)罪名，其中的“知情藏匿罪人”罪的法定條件是“若過致資給，令得隱避者，各減罪人罪一等”。唐律疏議指出：“知罪人之情，主人為相藏隱。過致資給者，謂指授道途，送過險(xiǎn)處，助其運(yùn)致，并資給衣糧，遂使兇人潛隱他所�！倍覈F(xiàn)行刑法的窩藏罪、包庇罪和包庇、縱容黑社會性質(zhì)罪便與唐律中的“知情藏匿罪人”罪相類似。
3．政治秩序。唐律《詐偽律》第二十七條規(guī)定了“詐冒官司罪”。該罪是“詐偽及罔冒官司，欲有所求為，官司知詐冒之情而聽行者，并與詐冒之人同罪”。此條與我國現(xiàn)行刑法的徇私枉法罪、枉法裁判罪相似。
(二)律條概覽
1．《唐律》中的《斗訟律》，針對了虛假訴訟
《唐律》中的《斗訟律》，其內(nèi)容主要為關(guān)于斗毆、殺傷、控告、申訴方面的刑事法律規(guī)范。斗訟之罪，是以維護(hù)國家、社會秩序、封建綱常為宗旨，不僅僅局限于現(xiàn)代所進(jìn)行分類的司法犯罪、證據(jù)犯罪乃至程序犯罪等類罪。①《唐律疏議》相關(guān)斗訟的解釋集中在第二十一卷至第二十四卷，共計(jì)四卷60條，可謂律疏條文之大戶。其中第二十三卷共一十三條，涉及告訟罪名的有6條，相當(dāng)于現(xiàn)行刑法的誣告罪，包括不作為犯罪的知謀反逆叛不告罪、故意犯罪的誣告謀反大逆罪、誣告反坐罪、告小事虛罪、誣告人流罪以下引虛罪和告祖父母父母罪。在《斗訟律》中，大部分為告訟之罪。例如投匿名書告人罪，所謂匿名，是屬于匿其姓名及假人姓名以避自己的。對這類人潛投犯狀，以告人罪，無問輕重，投告者即得流罪反坐。對匿名狀棄之于街頭或置之于衙府或懸之于旌表的，都要按照“投匿”反坐。并且，得到匿名書的人，應(yīng)當(dāng)立即將其焚燒，不可進(jìn)行調(diào)查，否則一并直接送到官府的，要處1年有期徒刑。官府的承辦人如果受理，加重處罰。
2．《唐律》中的《詐偽律》，包括了虛假訴訟
《唐律》中的詐偽律，其內(nèi)容主要是關(guān)于懲治詐欺和偽造行為的刑事法律規(guī)范。詐偽罪中涉及訟罪的罪名包括三條：保任不如所任罪、證不言情及譯人詐偽罪、詐冒官司罪。例如保任不如所任罪，相當(dāng)于現(xiàn)行刑事訴訟法中規(guī)定的保證人的違法活動�！氨Ｈ沃耍韵辔�。所保既乖本狀，即是‘不如所任’，減所任之罪二等。”如果“其有保贓重于竊盜”的，比照竊盜罪減等處罰；如果用虛假名義或妄用別人名義充當(dāng)保人的，并處笞刑五十；如果五人同保一事，進(jìn)行共謀的，以造意者為首犯，其他人為從犯。再如證不言情及譯人詐偽罪，是唐律《詐偽律》中的第二十六條罪名。相當(dāng)于現(xiàn)行刑法中的偽證罪。證不言情及譯人詐偽罪，是指在具備證人資格的證人并根據(jù)“眾證定罪”的法定標(biāo)準(zhǔn)情況下，“證人不吐情實(shí)，致使所證明的罪行有增加或減少；及傳譯番人之語，令其罪有出入者”，證人按所出入之罪減二等；翻譯與同罪，承徒二年，比如，如果夷人應(yīng)承當(dāng)徒刑一年，而翻譯卻為二年，則翻譯反坐一年的徒刑。即唐律所注釋的說法：“謂夷人有罪，譯傳其對者�！碧坡伤Q的“致罪有出入者”，“即明據(jù)證及譯以定刑名。若刑名未定而知證、譯不實(shí)者，止當(dāng)‘不應(yīng)為’法：證、譯徒罪以上從重，杖罪以下從輕”。
3．《唐律》中的《捕亡律》和《斷獄律》，均指向虛假訴訟
《唐律》中的《捕亡律》，其主要內(nèi)容是關(guān)于追捕逃犯和逃亡士兵、丁役、官司奴婢的刑事法律規(guī)范。設(shè)置《捕亡律》的立法本意，是針對“若有逃亡，恐其滋蔓，故須捕擊，以真(放置)疏綱”，其中，涉及虛假訴訟的為一條，即知情藏匿罪人罪，該罪系第二十八卷《捕亡律》的第十八條(收尾條款)，具有拾遺補(bǔ)缺的功效，該條款對各類藏匿或包庇行為作了詳盡的解釋。唐律設(shè)置的這個(gè)罪名，相當(dāng)于現(xiàn)行刑法的窩藏罪、包庇罪。本罪是行為犯，藏匿不限日之多少，只要是明知“罪人之情”且“藏匿”或“過致資給”，即構(gòu)成本罪。唐律對卑幼尊長、部曲奴婢等人的藏匿行為，根據(jù)喪服制度、相容隱規(guī)則，以及所藏罪人赦前赦后、有罪無罪、重罪輕罪、一罪數(shù)罪等情況，分別作出了規(guī)定。
(三)類型總括
“對不同朝代的法律中具體條文的研究表明，后一朝代的法典中有很多條文完全取自前一朝代的法典。例如，據(jù)一位學(xué)者估計(jì)，《大清律例》中30％～40％的條文完全取自公元653年的《唐律》，沒有變化。在中國人看來，法律作為道德規(guī)范的匯集，它超出時(shí)空的限制，而具有永久性效力�！雹購奶坡伤O(shè)立的罪名中進(jìn)一步理出虛假訴訟的類型：
1．怠訟之罪，即指國家法律規(guī)定對于一定的行為必須向司法機(jī)關(guān)舉報(bào)、告訴的，不舉報(bào)、怠于告訴的則為犯罪，比如知謀反逆叛不告罪。對這類犯罪，屬于國家為了主動維護(hù)統(tǒng)治秩序，需要發(fā)動訴訟，動用暴力防止或干預(yù)危害統(tǒng)治秩序和社會秩序的行為。
2．詐訟之罪，即指以欺詐不實(shí)方式，在案件訴訟中“欲有所求為”的行為�！短坡伞ぴp偽律》以“詐偽”二字作冠，《唐律疏議》解釋說：“詐偽律者，魏分賊律。歷代相因，迄今不改。既名詐偽，應(yīng)以詐事在先……斗訟之后，須防詐偽”。其中的“魏分賊律”的“賊”字，即有邪惡狡猾之意，比如詐冒官司罪，即是以其欺騙、假裝、虛假、虛構(gòu)的手段于案件“欲有所求為”。因此，唐律在《斗訟律》之后，仍然為了防止詐偽之訟，規(guī)定了罪名以儆效尤。
3．濫訟之罪。濫者，泛濫，過度。濫用訴權(quán)的行為從古到今都是統(tǒng)治階級所反對的，這不僅是因?yàn)槠淅速M(fèi)司法資源，更為重要的是因其擾亂正常的社會秩序，所以是不可為的。因此唐律通過層級設(shè)置，制定越訴罪，越級上訴的要治罪，以限制和阻止沒完沒了的無限之訟；制定了告人罪未明注年月罪，以格式化的規(guī)范來約束訟的規(guī)格。
4．匿訟之罪�！盀榱司S護(hù)統(tǒng)治秩序，防止誣告，歷代都重視禁止用匿名信告狀�！薄敖褂媚涿鸥姘l(fā)的法律規(guī)定，應(yīng)該說從唐代開始”，①《唐律》明確具體地設(shè)置了“投匿名書告人罪”，寧信其無，不信其有，其立法本意就是為了“以絕欺詭之路”，防止冤獄。
5．誣訟之罪。誣告，是指無中生有地控告別人有犯罪行為。在唐代的立法中，可以說對誣告的立法最為詳盡�！短坡伞窂牟煌嵌葘φ_告行為設(shè)置了禁區(qū)，這也從立法的角度上看出唐代的政風(fēng)與民風(fēng)�！短坡伞吩O(shè)置了誣告謀反大逆罪、誣告反坐罪，告小事虛罪，誣告人流罪以下引虛罪4個(gè)罪名，設(shè)立了各種刑罰以治其罪。
6．越訟之罪。是通過對本級官員對不該受理的案件，違反層級規(guī)定而徑行受理，以及怠于受理所應(yīng)追究的刑事責(zé)任。該罪的設(shè)立，一方面是為了規(guī)范訟的有序性，避免當(dāng)事人無序而訟的亂訟行為，另一方面是為了強(qiáng)化官員的責(zé)任心，區(qū)別官員對該受理和不該受理的案件未盡職責(zé)的刑事責(zé)任，防止訴訟程序混亂。如邀車駕、撾登聞鼓訴事不實(shí)罪便是通過雙罰來規(guī)制的，即越訴者因其所訟不實(shí)要治罪，主司因越訴者“上表訴，而不即受”也要治罪。
7．教訟之罪。是幫助、教唆，鼓動訴訟的行為，又稱“教唆詞訟”。唐律規(guī)定，為人作訴狀者如果擅自夸大和增加事實(shí)，與委托人所告情事不符，即以罪論。設(shè)立教訟之罪，其立法本意在于限制非法訴訟，懲罰那些為虎作倀、無事生非的“代理人”，以防止因亂訟、聚訟而擾亂正常的社會秩序。
8．治訟之罪。所謂治訟之罪，是指對司法官員在進(jìn)行訴訟過程中的違反訴訟法的行為予以問罪的規(guī)范。應(yīng)當(dāng)說，《唐律》在依法治訟的問題上堪稱細(xì)密。洋洋《唐律》五百余條，《唐律疏議》在很多條款中都明確地解釋了適用刑法的程序性、操作性規(guī)定，并且對司法官員的違規(guī)違法行為附設(shè)了制裁性條款。應(yīng)當(dāng)說盡管《唐律》是一部民刑不分、諸法合體的法律，但是，《唐律》的確又是一部明確細(xì)致地規(guī)定了訴訟程序、極具操作性的刑事法典大全。
摘自：楊佩正著《忠誠與智慧》
