非法吸收公眾存款罪與民間借貸的界限


近年來(lái)，我國(guó)經(jīng)濟(jì)的高速繁榮與發(fā)展，企業(yè)或個(gè)人對(duì)資金的需求量急劇增加。但是，由于向金融機(jī)構(gòu)貸款難、融資方式的局限性，以及民間存在的大量閑散資金，使民間借貸市場(chǎng)迅速發(fā)展起來(lái)，并呈現(xiàn)風(fēng)起云涌之勢(shì)。從形式上來(lái)看，民間借貸與非法吸收公眾存款罪之間存在交叉之處，都是一種還本付息的融資行為，而且從廣義上看，非法吸收公眾存款甚至也屬于民間借貸，只是其屬于非法借貸。在司法實(shí)踐中如何區(qū)分兩者，是一個(gè)復(fù)雜的難題。
現(xiàn)階段關(guān)于民間借貸的法律規(guī)定與司法解釋主要包括：1991年《最高人民法院關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》，1999年《最高人民法院關(guān)于如何確認(rèn)公民與企業(yè)之間借貸行為效力問題的批復(fù)》，《合同法》第196條關(guān)于借款合同的規(guī)定以及第211條關(guān)于借款利息的規(guī)定。從以上規(guī)定來(lái)看，民間借貸行為是一種民事合同行為，只要雙方當(dāng)事人基于真實(shí)意愿且借貸利率合法，均應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。但是，其中對(duì)于民間借貸的概念、表現(xiàn)形式、合法定位以及與非法集資行為的區(qū)別均沒有明確規(guī)定，而最近發(fā)布的相關(guān)司法解釋即最高人民法院2010年的非法集資解釋也沒有對(duì)民間借貸與非法集資之間的區(qū)別進(jìn)行規(guī)定。
理論界對(duì)于兩者之間的區(qū)分有如下幾種觀點(diǎn)：有觀點(diǎn)認(rèn)為，區(qū)分兩者應(yīng)當(dāng)從吸收資金的對(duì)象以及是否具有擾亂金融秩序的后果來(lái)看，非法吸收公眾存款罪其借貸范圍具有不特定的公眾性并擾亂金融秩序，具有民間借貸不會(huì)造成的嚴(yán)重社會(huì)危害性。[1]有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)從借款目的或用途進(jìn)行區(qū)分，如借款主要用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的，為合法借貸融資行為，如借款后用于貨幣經(jīng)營(yíng)或金融信貸業(yè)務(wù)的，才是法律所禁止的非法吸收公眾存款行為.[2]還有觀點(diǎn)認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)借鑒英國(guó)的做法，將長(zhǎng)期或多次以非固定期限的還本付息方式的吸收資金的行為界定為非法吸收公眾存款行為，對(duì)于偶然發(fā)生的借貸行為，應(yīng)當(dāng)視為合法民間借貸。[3]
我們認(rèn)為，以上觀點(diǎn)均具有借鑒性，但稍顯片面。如果僅從吸收存款對(duì)象是否為不特定公眾上區(qū)分的話，這一“特定”是比較模糊的，有時(shí)無(wú)法界定，部分案件中，吸收存款的對(duì)象是經(jīng)過(guò)一層層轉(zhuǎn)借貸方式建立起來(lái)的，借款人與出借人之間可能存在特定的親友關(guān)系，但與轉(zhuǎn)借人或轉(zhuǎn)貸人之間則可能不存在特定關(guān)系；如果僅從擾亂金融秩序的角度來(lái)判斷，也是難以區(qū)分的，因?yàn)閺慕Y(jié)果來(lái)判斷行為本質(zhì)，有客觀歸罪、舍本逐末之嫌；而從借款目的或用途來(lái)區(qū)分，如前所述，刑法和司法解釋并沒有明確規(guī)定非法吸收公眾存款必須具有貨幣經(jīng)營(yíng)或金融信貸的目的，司法實(shí)踐中對(duì)于將借款用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的行為進(jìn)行定罪處罰的案例也為數(shù)不少；從借貸次數(shù)和時(shí)問來(lái)區(qū)分兩者則更具有片面性。要區(qū)分兩者，應(yīng)當(dāng)綜合考慮以上因素，不僅要考慮資金來(lái)源，即出借人的具體人數(shù)及與借款人之間的關(guān)系，還要考慮吸收資金的方式，如是否通過(guò)向社會(huì)公開宣傳方式，是否高息攬儲(chǔ)；不僅要考慮借款目的和用途，即是否主要用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，還要考慮借款的次數(shù)、金額、持續(xù)時(shí)間、社會(huì)影響與客觀后果。只有在全面分析與：號(hào)量的基礎(chǔ)上，才能對(duì)兩者進(jìn)行區(qū)分，并作出客觀公正的認(rèn)定。


摘自：魏東.白宗釗 主編 《非法集資犯罪司法審判與刑法解釋》