2006年4月30日，招行東港支行與振邦集團(tuán)公司簽訂編號(hào)為2006年連貸字第SL006號(hào)借款合同，約定：借款金額為1496.5萬元人民幣，借款期限自2006年4月30日至2006年6月30日，如貸款放出的實(shí)際日期與上述起始日期不一致，則貸款起止日期以借款借據(jù)確定的起止日期為準(zhǔn)，借款用途為債權(quán)轉(zhuǎn)化（借新還舊），貸款利率為年利率6.435%，振邦集團(tuán)公司未按期償還貸款的，對(duì)其未償還部分從逾期之日起按在原利率基礎(chǔ)上加收50%計(jì)收，貸款期間，若遇中國(guó)人民銀行調(diào)整貸款利率，則按中國(guó)人民銀行調(diào)整貸款利率的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。2006年6月8日，振邦股份公司出具了編號(hào)為2006年連保字第SL002號(hào)《不可撤銷擔(dān)保書》，承諾對(duì)上述貸款承擔(dān)連帶保證責(zé)任，保證范圍包括借款本金、利息、罰息、違約金及其他一切相關(guān)費(fèi)用。保證期間為自本保證書生效之日起至借款合同履行期限屆滿另加兩年。2006年4月30日，招行東港支行與振邦股份公司分別簽訂了兩份《抵押合同》，該合同規(guī)定以振邦股份公司所有的位于大連市甘井子區(qū)管城子鎮(zhèn)郭家溝村182559平方米的國(guó)有土地使用權(quán)（土地證號(hào)為大甘國(guó)用2005第04038號(hào)）及大連市甘井子區(qū)管泰街17套計(jì)24361.09平方米的房產(chǎn)作抵押。同年6月6日在大連市國(guó)土資源和房屋局甘井子分局對(duì)位于大連市甘井子區(qū)營(yíng)城子鎮(zhèn)郭家溝村182559平方米的土地辦妥了抵押登記，同年6月8日在大連市房地產(chǎn)登記發(fā)證中心對(duì)位于大連市甘井子區(qū)營(yíng)泰街8號(hào)17套計(jì)24361.09平方米的房產(chǎn)辦理了抵押登記，擔(dān)保范圍包括但不限于借款本金、利息、罰息、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。招行東港支行在中國(guó)銀行之后為第二抵押權(quán)人。

2006年6月8日，招行東港支行按照合同約定將1496.5萬元貸款如數(shù)轉(zhuǎn)入振邦集團(tuán)公司賬戶內(nèi)。貸款到期后，振邦集團(tuán)公司未能償還借款本息。振邦股份公司也沒有履行擔(dān)保義務(wù)。

振邦股份公司的股東共有8個(gè)，分別為振邦集團(tuán)公司、天津環(huán)渤海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司、中綠實(shí)業(yè)有限公司、遼寧科技創(chuàng)業(yè)投資有限責(zé)任公司、泰山綠色產(chǎn)業(yè)有限公司、大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司、王某剛、張某忠。振邦股份公司的股東之一大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司在2003年5月23日將名稱由“大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資有限公司”變更為現(xiàn)名稱“大連科技風(fēng)險(xiǎn)投資基金有限公司”�！豆蓶|會(huì)擔(dān)保決議》的決議事項(xiàng)并未經(jīng)過振邦股份公司股東會(huì)的同意，振邦股份公司也未就此事召開過股東大會(huì)。

2008年6月18日，招行東港支行以振邦集團(tuán)公司和振邦股份公司為被告，向大連市中級(jí)人民法院提起訴訟，請(qǐng)求判令振邦集團(tuán)公司償還貸款本金1496.5萬元及至給付之日的利息（包括逾期利息）；要求振邦股份公司對(duì)上述債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任；要求兩被告承擔(dān)訴訟費(fèi)、保全費(fèi)等。

【律師剖析】

招行東港支行與振邦集團(tuán)公司所簽訂的借款合同是真實(shí)意思表示，合法有效。振邦集團(tuán)公司未按合同約定履行義務(wù)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。振邦股份公司為振邦集團(tuán)公司的借款提供了連帶責(zé)任保證和抵押擔(dān)保，由于該擔(dān)保行為屬于股份公司為其股東提供擔(dān)保，故對(duì)其效力的認(rèn)定應(yīng)適用公司法的有關(guān)規(guī)定。《公司法》第16條第2款規(guī)定，“公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東或者股東大會(huì)決議”。第3款規(guī)定，“前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項(xiàng)的表決。該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的半數(shù)通過”。據(jù)此，作為債權(quán)人招行東港支行應(yīng)對(duì)借款人提供的借款抵押合同及《股東會(huì)擔(dān)保決議》等相關(guān)資料的真實(shí)性從程序上、形式上進(jìn)行審查�！豆蓶|會(huì)擔(dān)保決議》中共蓋有5枚印章，除振邦集團(tuán)公司外所蓋印章均不是真實(shí)的。《股東會(huì)擔(dān)保決議》中蓋有的股東天津環(huán)渤海創(chuàng)業(yè)投資管理有限公司和中綠實(shí)業(yè)有限公司印章，經(jīng)司法鑒定均不是真實(shí)的，招行東港支行應(yīng)當(dāng)審查出來。另外，振邦集團(tuán)公司是振邦股份公司的股東和實(shí)際控制人，在《股東會(huì)擔(dān)保決議》上也加蓋公司印章，違背《公司法》的規(guī)定，招行東港支行應(yīng)是明知的。綜上，《股東會(huì)擔(dān)保決議》所蓋5枚印章均無效，該案中，招行東港支行和振邦股份公司對(duì)擔(dān)保合同無效均存在過錯(cuò)。

摘自《公司章程設(shè)計(jì)指引:條款剖析與關(guān)鍵細(xì)節(jié)/公司法實(shí)務(wù)操作叢書》P558-559頁(yè)，中國(guó)法制出版社2018年6月出版。內(nèi)容簡(jiǎn)介："【目錄與樣稿見共享】 本書分為兩大部分。 第一部分為“公司章程設(shè)計(jì)原理與條款剖析”，分為十二章。主要介紹公司章程的基本原理以及公司章程中的基本內(nèi)容及條款設(shè)計(jì)，包括總則、名稱與住所、出資、股東權(quán)利義務(wù)、法定代表人、組織機(jī)構(gòu)、高級(jí)管理人員、財(cái)務(wù)制度、勞動(dòng)人事、社會(huì)責(zé)任、解散與清算事由等主要條款的設(shè)計(jì)實(shí)務(wù)。 第二部分為“各類公司章程設(shè)計(jì)指引”，包括有限責(zé)任公司、股東有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有控股公司、上市公司、有限合伙公司、三資企業(yè)等公司的章程設(shè)計(jì)指引，重點(diǎn)分析各類公司的特殊之處，并在章程條款設(shè)計(jì)時(shí)應(yīng)予以注意的方面，為各類公司的章程設(shè)計(jì)提供指導(dǎo)。"

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