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聚焦小額訴訟程序
http://www.ggmww.com 2012-2-7 13:17:02 來(lái)源：中國(guó)民商法律網(wǎng)
聚焦小額訴訟程序
主 題：聚焦小額訴訟程序
時(shí) 間：2011年9月27日（下午）3：00-5：45
地 點(diǎn)：中國(guó)人民大學(xué)明德法學(xué)樓725會(huì)議室
主 持 人：李仕春：（中國(guó)法學(xué)會(huì)法律信息部主任、《中國(guó)法學(xué)》雜志社副總編輯、中國(guó)人民大學(xué)法治信息研究中心主任）
特別專家：扈紀(jì)華（全國(guó)人大法工委民法室巡視員）
主報(bào)告人：范愉（中國(guó)人民大學(xué)多元化糾紛解決機(jī)制研究中心主任、教授）
報(bào) 告 人：王亞新（清華大學(xué)法學(xué)院教授）
張晉紅（廣東商學(xué)院教授）
劉 敏（南京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、教授）
傅郁林（北京大學(xué)法學(xué)院教授）
熊躍敏（北京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)、教授）
主持人：尊敬的扈紀(jì)華主任，各位老師、各位同學(xué)，由中國(guó)法學(xué)會(huì)法律信息部、中國(guó)人民大學(xué)法學(xué)院主辦，中國(guó)人民大學(xué)法治信息研究中心承辦的第三期金杜—明德法治沙龍現(xiàn)在開(kāi)始。下面，我介紹一下出席今天沙龍的各位領(lǐng)導(dǎo)和老師：
首先，我們用掌聲來(lái)感謝全國(guó)人大法工委民法室副主任扈紀(jì)華同志出席今天的研討會(huì)。扈主任盡管立法事務(wù)繁忙，但是兩點(diǎn)多一點(diǎn)就到了，可見(jiàn)對(duì)這次沙龍重視的程度；
我們同樣非常榮幸地請(qǐng)到了盡管是東道主，但是擠出時(shí)間擔(dān)任本期的主報(bào)告人還是很不容易的范愉教授；
據(jù)說(shuō)昨天還在�？�，專程趕回北京，我國(guó)著名的民事訴訟法學(xué)家王亞新教授；
還有兩位老師，為了今天的沙龍，一位是980公里之外飛來(lái)的，一位更是1500多公里遠(yuǎn)道而來(lái)的，他們分別是中國(guó)民事訴訟法研究會(huì)副會(huì)長(zhǎng)、廣東商學(xué)院張晉紅教授和南京師范大學(xué)法學(xué)院副院長(zhǎng)劉敏教授；
出席今天沙龍的，還有來(lái)自美麗的北京師范大學(xué)美麗的熊躍敏教授；
今天還將有兩位報(bào)告人，他們都是北大的教授。北大是崇尚學(xué)術(shù)自由的，開(kāi)會(huì)也比較自由：一位是北京大學(xué)法學(xué)院黨委書(shū)記潘劍鋒教授，還有一位是傅郁林教授，他們應(yīng)該是很快趕到。
此外，還有來(lái)自北京金杜公益基金會(huì)的王汀律師。本期沙龍來(lái)了很多專家和同學(xué)，比如中國(guó)政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院的趙紅梅教授，非常感謝你們的關(guān)注和支持！
本期沙龍的主題是聚焦小額訴訟程序。下面請(qǐng)扈紀(jì)華主任做一個(gè)簡(jiǎn)要的介紹，對(duì)沙龍做一個(gè)引導(dǎo)。當(dāng)然，接下來(lái)的討論可能會(huì)超出扈紀(jì)華主任所提出的問(wèn)題。掌聲歡迎。
扈紀(jì)華：非常感謝法學(xué)會(huì)提出組織召開(kāi)這樣一個(gè)關(guān)于小額訴訟程序的法學(xué)方面研究的沙龍，對(duì)這個(gè)專題進(jìn)行深入的研討，會(huì)對(duì)民事訴訟法修改產(chǎn)生積極的影響。
小額訴訟制度是中央司法體制機(jī)制改革中所涉及的內(nèi)容之一，也是這次民事訴訟法修改過(guò)程中需要重點(diǎn)研究的問(wèn)題。這涉及一項(xiàng)訴訟制度的確立，比簡(jiǎn)易程序更簡(jiǎn)單的一個(gè)訴訟程序。
日本、德國(guó)、意大利、菲律賓、英國(guó)、美國(guó)、韓國(guó)，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)、香港都有小額訴訟制度。這樣一個(gè)制度為什么能夠受到各國(guó)立法和司法部門(mén)的重視？肯定有它的原因。小額訴訟制度與范愉老師研究的（ADR）制度，都是為了適應(yīng)社會(huì)的發(fā)展，解決社會(huì)中存在的矛盾，運(yùn)用各種程序來(lái)適應(yīng)社會(huì)對(duì)矛盾解決的需要。
小額訴訟在法律里做規(guī)定，從法學(xué)界、司法界和立法者來(lái)講，目前對(duì)于規(guī)定這一制度有一定共識(shí)，但涉及一些需要研究的問(wèn)題。
首先就是小額訴訟程序所針對(duì)的范圍，大家比較一致的意見(jiàn)是財(cái)產(chǎn)，以標(biāo)的額劃界，具體的說(shuō)是金錢(qián)給付案件，排除的是人身方面的訴訟。范圍的爭(zhēng)議不大，但是額度多少合適？這要與國(guó)家的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平、老百姓的心理承受能力和認(rèn)知水平，以及我國(guó)民事訴訟法訴訟制度各個(gè)方面的因素要結(jié)合起來(lái)考慮。國(guó)外額度的規(guī)定我們是清楚的。日本是60萬(wàn)日元；德國(guó)是600歐元；美國(guó)各州不同，有的是1000美元、3000美元、5000美元等，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)是十萬(wàn)臺(tái)幣。
最高法院試點(diǎn)是一萬(wàn)，這樣的數(shù)字是不是可以呢？目前在部分省市試點(diǎn)是選擇適用小額訴訟，當(dāng)事人同意可以一審終審。德國(guó)是強(qiáng)制適用，600歐元以下就是強(qiáng)制適用。日本是準(zhǔn)強(qiáng)制，或者說(shuō)是選擇適用，60萬(wàn)日元以下的案件，原告選擇適用小額訴訟，被告不提出異議應(yīng)訴，一審終審。額度的高低關(guān)系到老百姓對(duì)打一個(gè)官司最終結(jié)果的心理承受，一審終審，放棄審級(jí)利益，缺少一道救濟(jì)，輸了的，沒(méi)有上訴權(quán)了，能否接受最終的判決結(jié)果？如果你一個(gè)月的收入在一萬(wàn)、十萬(wàn)心理承受與一個(gè)月收入一千，或者如甘肅農(nóng)民年均收入是3000多，能夠承受的數(shù)額是多少？強(qiáng)制性適用一審終審的話，心有不甘一定要解決這個(gè)問(wèn)題，是再審還是用信訪解決？經(jīng)濟(jì)秩序和法律秩序能不能因判決而快速平復(fù)，因此額度高低不是一個(gè)簡(jiǎn)單的小事。國(guó)外確定小額一般在年人均收入的3%到20%，我們應(yīng)當(dāng)規(guī)定在多少為宜。
第二，對(duì)小額訴訟強(qiáng)制適用還是選擇性適用。國(guó)外有的是強(qiáng)制適用，也有選擇適用。臺(tái)灣地區(qū)十萬(wàn)新臺(tái)幣以下是強(qiáng)制適用，五十萬(wàn)以下當(dāng)事人可以書(shū)面約定選擇適用。我們?cè)趺礃右?guī)定？
第三，要不要設(shè)定救濟(jì)程序？大部分國(guó)家對(duì)于小額訴訟也不是絕對(duì)的一審終審，還可以通過(guò)一定的程序救濟(jì)，有的可以在法定事由范圍內(nèi)上訴、抗告，但是口子非常小，要符合法律規(guī)定。我們?nèi)绾我?guī)定救濟(jì)途徑？規(guī)定二審的話，小額制度和簡(jiǎn)易程序沒(méi)有多大區(qū)別了。如果規(guī)定異議，是向同級(jí)法院還是向上級(jí)法院？如果向上級(jí)法院，異議與二審的區(qū)別在哪？小額訴訟是否允許提起再審？
第四，小額訴訟空間應(yīng)當(dāng)占一審結(jié)案率的多少為宜。這個(gè)問(wèn)題關(guān)系到與我國(guó)二審終審制度的關(guān)系問(wèn)題。德國(guó)的小額訴訟的結(jié)案，占一審結(jié)案的6.4%，還有的說(shuō)是6.2%。據(jù)日本專家介紹小額訴訟結(jié)案率占3－4%。這個(gè)問(wèn)題與小額的額度定到多少有直接關(guān)系，同時(shí)關(guān)系到兩審終審制度。我們?nèi)ズ颖睖嬷菡{(diào)查，法院訴訟標(biāo)的額一萬(wàn)元以下的案件在有的縣占到結(jié)案量的70%。如果定到一個(gè)額度使一審案件大部分都成為了一審終審是不是合適？這個(gè)制度如果設(shè)計(jì)的不合理，可能會(huì)產(chǎn)生大量的信訪。
主持人突然襲擊讓我說(shuō)兩句，我想先說(shuō)到這里，謝謝大家。
主持人：謝謝扈主任。剛才扈主任提出了建立小額訴訟程序迫切需要解決的四個(gè)問(wèn)題，為下面的討論設(shè)置了焦點(diǎn)。下面請(qǐng)橫跨法理學(xué)和民事訴訟法學(xué)、近年來(lái)一直關(guān)注我國(guó)民事司法改革的范愉教授作本期沙龍的主旨發(fā)言，時(shí)間20分鐘。
范愉：剛才扈主任定了一個(gè)調(diào)子，表明立法者已經(jīng)決定要建立這個(gè)制度，不僅列入了計(jì)劃，而且已有了具體方案，現(xiàn)在只是討論一些細(xì)節(jié)問(wèn)題。由于基調(diào)已定，似乎已經(jīng)沒(méi)有必要再說(shuō)什么了，因此我一直不太愿意參與有關(guān)小額訴訟的討論。但這次研討會(huì)給了我一個(gè)闡述觀點(diǎn)的機(jī)會(huì)，我就談一下自己的看法。
首先介紹一下我是怎么樣開(kāi)始關(guān)注小額訴訟的。從1999年我寫(xiě)《非訴訟糾紛解決機(jī)制研究》（原名《多元化糾紛解決機(jī)制研究》，該書(shū)其實(shí)不僅是研究非訴訟問(wèn)題，也包括訴訟程序）時(shí)，有一部分內(nèi)容涉及訴訟程序本身的多元化，其中介紹了小額訴訟程序，作為訴訟程序繁簡(jiǎn)分流的一種形式，相當(dāng)于單一的訴訟程序，我當(dāng)時(shí)的態(tài)度是比較贊賞這種制度的。不過(guò)，當(dāng)初的資料并不是特別全，大多數(shù)是正面介紹的，包括王教授翻譯的一些日本學(xué)者的研究成果。此后，我又進(jìn)一步進(jìn)行了簡(jiǎn)易程序的研究，在這個(gè)過(guò)程中對(duì)小額訴訟的資料有了更多更深的了解，發(fā)現(xiàn)各國(guó)對(duì)小額訴訟的不同意見(jiàn)始終存在，而且隨著社會(huì)的發(fā)展，在新的制度設(shè)計(jì)中實(shí)際上有可能被新的思路所替代。
那么，小額訴訟程序是當(dāng)代世界各國(guó)民事訴訟的發(fā)展趨勢(shì)嗎？我的看法是，這可能是一個(gè)過(guò)時(shí)的制度設(shè)計(jì)。因?yàn)樗菓?zhàn)后世界民事訴訟法改革“接近正義Access to Justice”第一次浪潮（第一波）的產(chǎn)物，即簡(jiǎn)易化；第二個(gè)浪潮（第二波）是公益、集團(tuán)訴訟；第三個(gè)浪潮是ADR。因此，目前真正的發(fā)展趨勢(shì)不是簡(jiǎn)易化，而是ADR，特別是法定前置性調(diào)解。
需要看到，國(guó)外小額訴訟制度設(shè)計(jì)的背景和中國(guó)有很大不同。中國(guó)是人民司法，可稱之為一種低端司法，法院具有便利、親民、非正式等特點(diǎn)，本身就已經(jīng)非常便利、高效和可接近。國(guó)外小額訴訟則是在正式司法訴訟之外的一種補(bǔ)充，往往由非職業(yè)法官擔(dān)任法官。比如美國(guó)的小額訴訟程序，基本是非職業(yè)法官，包括資深律師等。我在美國(guó)做訪問(wèn)學(xué)者的時(shí)候，威斯康辛州地方法院是由法院的專職的行政人員擔(dān)任小額法官。也就是說(shuō)小額訴訟程序基本采用非訴訟程序的原理，強(qiáng)調(diào)效率和低成本，這與我國(guó)人民司法制度的特點(diǎn)相近。但是我國(guó)則需要由職業(yè)法官?gòu)氖逻@種低端司法，至少在節(jié)約司法資源、提高司法效益方面，不具有合理性。我國(guó)的司法要解決的問(wèn)題并不是繼續(xù)走低端或效率優(yōu)先的道路，而小額訴訟程序的制度設(shè)計(jì)也并不能明顯提高司法效益。
實(shí)際上，小額訴訟的制度設(shè)計(jì)顯示出一個(gè)現(xiàn)代司法無(wú)法克服的悖論：簡(jiǎn)易化不僅不能解決司法的固有問(wèn)題，而且會(huì)帶來(lái)新的問(wèn)題。西方國(guó)家原有的訴訟程序成本高、技術(shù)性強(qiáng)，依賴律師，嫌貧愛(ài)富；小額訴訟似乎使窮人可以打官司了，但當(dāng)事人享受的是打折扣的司法，其權(quán)利受到限制；而司法資源并沒(méi)有得到節(jié)約，公共利益也由此受損。正如德國(guó)人指出的，小額訴訟產(chǎn)出的價(jià)值要遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于成本，其成本和效果不相當(dāng)。而且，小額訴訟還存在執(zhí)行難問(wèn)題，很容易被大機(jī)構(gòu)利用，成為討債公司，這是一種反向的濫用，不僅在美國(guó)出現(xiàn)這種情況，我國(guó)實(shí)際上也已經(jīng)存在這種問(wèn)題。例如物業(yè)公司收物業(yè)費(fèi)時(shí)提出多個(gè)訴訟，大企業(yè)打小額官司比老百姓便利的多，一個(gè)律師可以同時(shí)代理許多相同案件。目前我國(guó)法院為了避免群體糾紛和負(fù)面社會(huì)效果，往往限制物業(yè)公司的起訴，如一次只能起訴五件。這說(shuō)明，小額訴訟本身存在一定弊端和風(fēng)險(xiǎn)的。我國(guó)目前對(duì)小額訴訟的推崇完全是理想主義的，過(guò)多地強(qiáng)調(diào)方便老百姓打官司這一價(jià)值，但忽略了其問(wèn)題和濫用的可能性，將訴訟等同于正義，不承認(rèn)訴訟固有的局限性。更重要的是，沒(méi)有看到簡(jiǎn)易化的訴訟必然會(huì)誘發(fā)更多的訴訟需求，形成惡性循環(huán)，導(dǎo)致司法資源的短缺加劇、司法質(zhì)量和能力的進(jìn)一步惡化，也會(huì)助長(zhǎng)社會(huì)主體輕率、迷信訴訟的文化，不利于協(xié)商文化的養(yǎng)成和社會(huì)和諧。
事實(shí)上，司法需求不是通過(guò)不斷增加供給就可以解決和滿足的，有時(shí)供給越多越容易刺激需求的增長(zhǎng)，增加不必要的訴訟、使司法進(jìn)入惡性循環(huán)。英國(guó)就是一個(gè)很好的例子，他們最初的司法改革就是走簡(jiǎn)易化道路，提供便利的司法、增加對(duì)民事訴訟的法律援助，結(jié)果一度陷入了這種悖論形成無(wú)底洞；大量的法律援助并沒(méi)有增加正義和社會(huì)福利，反而帶來(lái)了更嚴(yán)重的司法危機(jī)和社會(huì)問(wèn)題。為此，英國(guó)放棄了這種改革思路，在世紀(jì)之交的司法改革中選擇了接近正義第三次浪潮的新思路，拒絕再走簡(jiǎn)易化道路，而是以減少訴訟為目標(biāo)進(jìn)行司法改革，取得了很好的效果。這是一個(gè)訴訟文化和理念的根本性變革，這種改革才是更徹底的。
我國(guó)目前對(duì)于小額訴訟的崇尚仍然停留在簡(jiǎn)易化和訴訟中心的傳統(tǒng)思路上，與此前簡(jiǎn)單降低訴訟費(fèi)和其他制度設(shè)計(jì)一樣，在便民的同時(shí)一方面把大量瑣細(xì)的小事誘導(dǎo)到法院來(lái)訴訟，試圖通過(guò)大量增加司法供給滿足訴訟需求，這是從理想出發(fā)的，沒(méi)有考慮到這是一個(gè)無(wú)法解決的悖論，這使得低端司法的局面無(wú)法改變，同時(shí)也不利于非訴訟機(jī)制的發(fā)展。
實(shí)際上，從目前法院的試點(diǎn)結(jié)果看，希望通過(guò)小額訴訟解決案多人少的問(wèn)題，這種期待有點(diǎn)天真和理想化。首先，法院的試點(diǎn)是為了試點(diǎn)而試點(diǎn)，時(shí)間很短，不足以證明其真實(shí)效果。其特點(diǎn)是：第一、雙方自愿；第二、在法院實(shí)際進(jìn)行的速裁試點(diǎn)中，范圍比小額程序大得多，但調(diào)解占絕大多數(shù)比例，甚至80%-90%是調(diào)解結(jié)案。由于調(diào)解本身就排除了上訴，無(wú)法證明一審終審的必要性；最后，有很多地方為了顯示試點(diǎn)的效果，鼓勵(lì)當(dāng)事人選擇小額訴訟程序，甚至完全免費(fèi)。這種措施實(shí)際上是刺激訴訟，因?yàn)榉窃V訟調(diào)解不收費(fèi)，而小額訴訟也不收費(fèi)，當(dāng)事人當(dāng)然寧可選擇法官而不選擇人民調(diào)解，這樣勢(shì)必會(huì)破壞訴前調(diào)解和法院外的非訴訟糾紛解決機(jī)制的發(fā)展。總之，我認(rèn)為法院目前提供的試點(diǎn)和成功經(jīng)驗(yàn)無(wú)法證明設(shè)立小額訴訟程序的合理性和必要性。
小額訴訟另一個(gè)可能的問(wèn)題是，如果剝奪了當(dāng)事人上訴的權(quán)利，反而使得原有的訴訟權(quán)利受到限制，造成當(dāng)事人的不滿。從目前狀況來(lái)講，很多的涉訴信訪并不都是涉及公共政策的或高額復(fù)雜案件，很多是小額的。對(duì)于經(jīng)濟(jì)收入低的人而言，不能保證小額訴訟判決不進(jìn)入沒(méi)有上訪。以前正式大量的判決導(dǎo)致了大量的上訪，法院才不得不采用柔性的辦法，強(qiáng)調(diào)調(diào)解優(yōu)先，以做到案結(jié)事了�，F(xiàn)在把柔性的又改為剛性，硬性剝奪或限制當(dāng)事人的上訴權(quán)利，不能保證不出現(xiàn)新的問(wèn)題�，F(xiàn)在，很多立法和制度設(shè)計(jì)都是從意識(shí)形態(tài)出發(fā)，沒(méi)有人考慮到濫用的可能性，往往很盲目，例如，簡(jiǎn)單降低訴訟費(fèi)以及勞動(dòng)調(diào)解仲裁的制度設(shè)計(jì)，都很不合理，以致大量的黑律師出現(xiàn)了，唆訟、鼓勵(lì)當(dāng)事人纏訟、濫訴，這些教訓(xùn)應(yīng)該引以為戒。
目前如果確實(shí)要建立這一制度，至少應(yīng)該對(duì)其的利弊進(jìn)行全面、客觀的分析，制度設(shè)計(jì)更細(xì)致一些，對(duì)可能存在的濫用和其他風(fēng)險(xiǎn)作出對(duì)策。在調(diào)研世界各國(guó)制度時(shí)候應(yīng)再細(xì)致一些。我在美國(guó)查找了一些資料，把美國(guó)50個(gè)州的小額訴訟資料都進(jìn)行了比較。美國(guó)法院在指引當(dāng)事人的材料中通常一方面說(shuō)明小額訴訟的優(yōu)勢(shì)，另一方面都會(huì)說(shuō)明其效果不如和解或調(diào)解好，建議大家優(yōu)先選擇采用非訴訟方式。日本等國(guó)為了防止濫用，規(guī)定一年內(nèi)限制起訴的數(shù)量，如不超過(guò)十件。
如前所述，當(dāng)代真正代表時(shí)代潮流的制度設(shè)計(jì)是第三次浪潮中得到推進(jìn)的“強(qiáng)制調(diào)解”，即法定前置性調(diào)解。大家擔(dān)心強(qiáng)制調(diào)解會(huì)影響當(dāng)事人的訴權(quán)，實(shí)際上這種設(shè)計(jì)只是在調(diào)解啟動(dòng)上的強(qiáng)制，從統(tǒng)計(jì)數(shù)據(jù)看，大部分進(jìn)入強(qiáng)制調(diào)解的案件是可以調(diào)解解決的，而且，一旦調(diào)解不成，當(dāng)事人仍可以自由進(jìn)入訴訟，并不會(huì)強(qiáng)制當(dāng)事人接受調(diào)解，也不會(huì)根本上剝奪當(dāng)事人的訴權(quán)。我國(guó)立法對(duì)此卻完全不予考慮，說(shuō)明立法思路還停留在傳統(tǒng)思路上。
實(shí)際上，從立法者主張的小額訴訟的目標(biāo)看，目前既有的一些制度只要稍加改進(jìn)，就可以解決這些需要和問(wèn)題。比如法院目前大量嘗試的速裁調(diào)解，范圍比小額訴訟還大，做的也不錯(cuò)。由于強(qiáng)調(diào)調(diào)解優(yōu)先，調(diào)解結(jié)案比例很高，如果搞了小額訴訟，高度簡(jiǎn)易化，法官考慮到反正沒(méi)有上訴，可能更就不調(diào)解了，會(huì)對(duì)法官產(chǎn)生一種引導(dǎo)，使其更傾向于判決，而不是調(diào)解，反而降低了原有制度中特有的優(yōu)勢(shì)。
在今天設(shè)計(jì)制度的過(guò)程中，應(yīng)注意更多發(fā)揮調(diào)解的作用，例如在調(diào)解不成時(shí)可以作出裁決，減少程序重復(fù)，達(dá)到比小額訴訟程序更好的效果。例如日本的法院附設(shè)調(diào)解，如果當(dāng)事人在調(diào)解的過(guò)程中接近和解，但最終沒(méi)有達(dá)成合意，調(diào)解員或組織可以就解決方案做出一個(gè)決定，設(shè)立十天左右的反悔期，如果到期當(dāng)事人不提出異議就產(chǎn)生效力。這種調(diào)解和裁決合一的設(shè)計(jì)同樣可以起到小額訴訟的作用，但正當(dāng)性與合理更高，而且范圍和額度都不用過(guò)多限制，效果也更好。
不過(guò)，在今天的背景下，小額訴訟制度已經(jīng)為民訴法學(xué)界的主流和立法者認(rèn)可，甚至拒絕承認(rèn)任何不利因素或?yàn)E用的可能，因此我知道反對(duì)的意見(jiàn)可能無(wú)濟(jì)于事。當(dāng)然，正如以往我國(guó)的許多制度和立法一樣，如果一個(gè)制度設(shè)計(jì)不周，在實(shí)施中往往會(huì)被法院通過(guò)實(shí)踐加以改正或擱置，既達(dá)不到預(yù)期的目的，但也不致造成太大問(wèn)題。在這個(gè)意義上，小額訴訟程序的作用可能并不很大，未來(lái)的結(jié)果還需要在實(shí)踐中觀察。
主持人：范愉教授在很短的時(shí)間里比較全面、準(zhǔn)確地表達(dá)了她對(duì)小額訴訟程序的態(tài)度和見(jiàn)解。我認(rèn)為立法是要謹(jǐn)慎、保守的。盡管立法機(jī)構(gòu)、最高法院和一些學(xué)者都傾向于建立小額訴訟程序，但并不意味著今天提出不同的意見(jiàn)就沒(méi)有價(jià)值了，我認(rèn)為還是有價(jià)值的。謝謝范愉教授！
接下來(lái)我們首先把掌聲送給傅郁林教授。她今天下午有課，但不辭辛苦地在提前下課后趕來(lái)參與討論。
傅郁林：在小額訴訟這方面，我2003年在審級(jí)制度和繁簡(jiǎn)分流研究論文中提倡中國(guó)建立一審終審制小額訴訟時(shí)，態(tài)度十分確定（《審級(jí)制度的建構(gòu)原理》，載于《中國(guó)社會(huì)科學(xué)》2002年第4期》；《繁簡(jiǎn)分流與程序保障》，載于《法學(xué)研究》2003年第1期）。但到后來(lái)，越是深入研究國(guó)情，對(duì)國(guó)外小額訴訟制度的了解越多，心里就越打鼓。于是，在今年清華研討會(huì)上的發(fā)言我強(qiáng)調(diào)了小額訴訟的目標(biāo)和良好運(yùn)行的前提，所以后來(lái)在北師大的研討會(huì)上張衛(wèi)平教授已經(jīng)把我定位為反對(duì)小額訴訟了。其實(shí)至今我也不能確定地說(shuō)是反對(duì)還是支持，在今年清華法學(xué)上發(fā)表的《小額訴訟與程序分類》一文中，我表現(xiàn)出了這種猶豫和對(duì)中國(guó)現(xiàn)實(shí)的遷就。
基于兩個(gè)理由，或者說(shuō)在兩個(gè)前提下，我沒(méi)有堅(jiān)持反對(duì)目前支持建立小額訴訟的主張。一是包括扈紀(jì)華在內(nèi)的立法者和大部分支持小額訴訟的學(xué)者，目標(biāo)是非常清楚的，大家不是為了解決法院所說(shuō)的案多和分流案件的問(wèn)題，這是法院的目標(biāo)，但立法者和多數(shù)學(xué)者沒(méi)有跟著這個(gè)目標(biāo)走，而是為了滿足當(dāng)事人以低廉、便利、快捷的途徑獲得司法/接近正義(access to justice)的目標(biāo)。那么從這個(gè)目的來(lái)說(shuō)，當(dāng)事人很小的請(qǐng)求不能用兩審終審，那么長(zhǎng)時(shí)間都不給人家一個(gè)裁判，從這個(gè)意義上我沒(méi)有再堅(jiān)持反對(duì)的意見(jiàn)。但就這個(gè)目標(biāo)而言，我的擔(dān)心是，在制度制定者與制度操作者之間的目標(biāo)明顯不一致的情況下，立法只進(jìn)行如此粗糙的規(guī)定，而把細(xì)節(jié)留待最高法院去規(guī)定，這個(gè)目標(biāo)會(huì)不會(huì)完全落空？另一個(gè)理由是王亞新教授所強(qiáng)調(diào)的目標(biāo)，就是程序分化（我稱之為程序分類），希望以小額訴訟作為我國(guó)建立多元的程序體系的一個(gè)突破口，這當(dāng)然也是我的初衷。我從2003年到現(xiàn)在，一直都集中在研究程序分類、案件分流和職能分層。但就這個(gè)目標(biāo)而言，這次修改法律其實(shí)并沒(méi)有建立程序分類體系的打算，比如勞動(dòng)訴訟、家事訴訟和公司訴訟等特別程序都沒(méi)有獨(dú)立規(guī)定，這些程序在性質(zhì)上恰恰與小額訴訟程序承擔(dān)著相反的價(jià)值和功能，但這些程序都沒(méi)有規(guī)定，獨(dú)獨(dú)規(guī)定一個(gè)小額訴訟程序，不僅不解決問(wèn)題，而且很可能會(huì)形成一種價(jià)值取向上的誤導(dǎo)。特別是當(dāng)下在法院如此希望進(jìn)行案件分流的背景下，小額訴訟程序可能會(huì)被嚴(yán)重濫用。
那么，便民訴訟和程序分化這兩個(gè)目標(biāo)我們?cè)趺礃硬拍軐?shí)現(xiàn)呢？其他的東西范愉也講了，我的擔(dān)心原來(lái)也反復(fù)強(qiáng)調(diào)過(guò)，現(xiàn)在可能需要計(jì)算一下專門(mén)建立一個(gè)小額訴訟制度究竟有多大價(jià)值。實(shí)證研究表明，數(shù)額越小、調(diào)解率越高，而那些數(shù)額小而又不能調(diào)解的案件，要么是一方特別無(wú)賴，那么這部分案件如果采取一審終審，就等于是把司法的問(wèn)題變成信訪的問(wèn)題。這是我的最大的擔(dān)心。按照現(xiàn)在立法機(jī)關(guān)的設(shè)計(jì)，小額裁判的異議和救濟(jì)就放入再審程序里面，這樣可能會(huì)導(dǎo)致再審程序的價(jià)值取向和寬嚴(yán)標(biāo)準(zhǔn)難以確定�，F(xiàn)在的主流觀點(diǎn)包括我自己在內(nèi)，都希望在整體上對(duì)再審程序?qū)嵭懈訃?yán)格的條件和限制，如果把小額訴訟一審終審的裁判放進(jìn)去，兩個(gè)不同的目標(biāo)放在一個(gè)程序里面，再審的程序目標(biāo)很難設(shè)計(jì)，到底是嚴(yán)格，還是寬松？對(duì)一審終審的案件來(lái)說(shuō)可能要相對(duì)寬松一些，但是對(duì)大部分規(guī)范的案件，我們整體還是希望規(guī)范限制再審程序的應(yīng)用。而且，再審提高一級(jí)的問(wèn)題，那么小的案件，讓當(dāng)事人跑到上一級(jí)法院去再審，與小額訴訟的初衷完全不相符。我想，如果一定要建立一審終審制小額訴訟程序，對(duì)于裁判的救濟(jì)途徑不如進(jìn)入普通訴訟，多走一道（程序），也不是完全沒(méi)有救濟(jì)，既便利當(dāng)事人，而且范愉老師的擔(dān)心也許會(huì)緩解一下�，F(xiàn)在實(shí)行一審終審因?yàn)槭请p方選擇，立法沒(méi)有授權(quán)法官一審終審，所以法官會(huì)有更多的耐心調(diào)解；但一旦給法官裁判的權(quán)力，到底會(huì)刺激調(diào)解還是會(huì)怠于調(diào)解，可能有兩方面的因素。一方面，法官因?yàn)橛辛瞬门袡?quán)，調(diào)解欲望可能就不強(qiáng)了，但如果有一種救濟(jì)途徑，小額訴訟錯(cuò)誤了還可以進(jìn)入（本院）復(fù)審，同時(shí)加上司法統(tǒng)計(jì)指標(biāo)會(huì)將這類案件列入錯(cuò)案里面，那就可能會(huì)產(chǎn)生與其他司法指標(biāo)對(duì)一般案件相同或相似的正面和負(fù)面的影響。另一方面，以法院的說(shuō)法，現(xiàn)在法院說(shuō)之所以難以達(dá)成調(diào)解，是因?yàn)楫?dāng)事人期待上訴，但如果采取一審終審，那么當(dāng)事人即便不接受調(diào)解，也可能是一審裁判就了結(jié)，沒(méi)有其他指望了，那就比較容易接受調(diào)解了。從調(diào)解率的角度來(lái)說(shuō)，上述正反兩個(gè)方面因素都存在，不好說(shuō)哪一個(gè)方面更有利。
就這個(gè)目標(biāo)來(lái)說(shuō)，我想能不能換一種思路。建立小額訴訟的目標(biāo)，是讓有道理的原告早一點(diǎn)拿到錢(qián)。其實(shí)現(xiàn)行法中就有兩種途徑是可以選擇的，為什么不能把先予執(zhí)行的案件和程序加入小額訴訟的因素，規(guī)定某些數(shù)額以下的案件可以先予執(zhí)行？當(dāng)然先予執(zhí)行是一個(gè)臨時(shí)措施，這是不是法官不愿意使這個(gè)制度的原因之一呢？比如，法官作出先予執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)很大，適用條件也很苛刻。那么，能不能直接賦予小額裁判以執(zhí)行力，這樣就克服了先予執(zhí)行裁判的臨時(shí)性而具有一定終局性，在執(zhí)行力方面與一審終審裁判是一樣的，而法官適用的時(shí)候心理風(fēng)險(xiǎn)和當(dāng)事人的利益實(shí)現(xiàn)可能就完全不一樣了。另一個(gè)方式就是假執(zhí)行。在某些案件里面不叫“假執(zhí)行”。比如，大陸法系總體上是以兩審終審為原則，原則上兩審之后才執(zhí)行，但是作為例外，原告提供擔(dān)保的也可以執(zhí)行一審裁判；普通法系，特別是英國(guó)，恰恰相反，原則上一審裁判就是終局的，是可以進(jìn)入執(zhí)行的，如果被告請(qǐng)求不執(zhí)行，應(yīng)提供擔(dān)保。這是一種啟示。我們是否可以規(guī)定一定數(shù)額以下的小額金錢(qián)訴訟，一次判決之后就具有執(zhí)行力，如果被告請(qǐng)求在二審裁判之后再執(zhí)行，就由被告提供擔(dān)保。這樣，既可以滿足讓有道理的原告早些拿到錢(qián)，避免或減少那些為了拖延還債而提起的上訴；又可以讓真正有道理的被告有機(jī)會(huì)獲得相對(duì)便利的上訴救濟(jì)。
這樣安排的好處是多方面的：第一，不必?fù)?dān)心把法院內(nèi)的問(wèn)題、審級(jí)制度可以解決的問(wèn)題變成信訪問(wèn)題。第二、避免純粹的瞎鬧、拖延給錢(qián)的人謀求各種救濟(jì)，不管是向原審法院復(fù)審、上訴還是再審。如果上訴的勝訴率不高，當(dāng)事人自己也會(huì)有個(gè)評(píng)估，這樣會(huì)消化掉很大一部分復(fù)審案件。而且審級(jí)制度也不必改變。這樣的話，小額訴訟總共占全部案件不到10%；其中大部分案件調(diào)解了，不到30%的小額訴訟案件才會(huì)判決；判決之后而且已經(jīng)執(zhí)行了，最后剩下的、真正還會(huì)提起上訴的還能有多少？經(jīng)過(guò)這樣三層過(guò)濾之后，當(dāng)事人如果依然上訴，那么剩下的非要上訴不可的案件只有兩類：
一類是玩命到底的人，這些人大家想想一審終審就會(huì)帶來(lái)多大的問(wèn)題？另類就是真有冤情的人，那么對(duì)這類案件采取一審終審，就可能鼓勵(lì)和助長(zhǎng)法院作出不負(fù)責(zé)任的裁判，這對(duì)已經(jīng)尼岌岌可危的司法狀況是很可怕的。我想，在這兩種情況下都應(yīng)該給一個(gè)上訴機(jī)會(huì)，同時(shí)以一審裁判的執(zhí)行來(lái)替代一審終審，解決我們希望以一審終審來(lái)達(dá)到的目的，是不是更好一點(diǎn)呢？這對(duì)我們的目標(biāo)可能會(huì)更接近一點(diǎn)？制度成本會(huì)不會(huì)更小一點(diǎn)？當(dāng)然我也不知道效果會(huì)怎么樣。同時(shí)也允許當(dāng)事人通過(guò)協(xié)議來(lái)放棄上訴權(quán)，我覺(jué)得這是可以允許的，至少現(xiàn)在法院沒(méi)有這個(gè)一審終審的裁判權(quán)，運(yùn)作的是很謹(jǐn)慎的，目前看來(lái)還是不錯(cuò)的，雙方可以協(xié)議放棄上訴權(quán)，這應(yīng)該可以允許。
主持人：傅教授對(duì)一審終局的程序似乎始終是不敢興趣的。我記得在以前一個(gè)研討會(huì)上，傅教授對(duì)仲裁的一裁終局也抱有非常高的警惕。
好，張晉紅教授今天中午趕到北京，傍晚就要趕回廣州，等會(huì)兒要早一點(diǎn)離開(kāi)。下面我們就有請(qǐng)張教授作報(bào)告。
張晉紅：根據(jù)扈主任剛才提的幾個(gè)問(wèn)題，我談點(diǎn)自己的看法。首先是范愉教授剛才說(shuō)到的要不要設(shè)置小額訴訟的問(wèn)題。仕春打電話問(wèn)我的觀點(diǎn)是什么？我說(shuō)同意，但是有前提的。我認(rèn)為，如果不適用一審終審的話，就沒(méi)有必要設(shè)置小額訴訟程序，因?yàn)槭菦](méi)有任何價(jià)值的。為什么要設(shè)小額訴訟程序呢？除了在相當(dāng)意義上能夠滿足權(quán)利人盡快實(shí)現(xiàn)權(quán)利的作用外，還有一個(gè)重要的意義就是實(shí)現(xiàn)訴訟支出與產(chǎn)出的對(duì)應(yīng)關(guān)系，也就是實(shí)現(xiàn)訴訟經(jīng)濟(jì)。譬如，一個(gè)訴訟保護(hù)的是5000元或者1000元的財(cái)產(chǎn)，那么該訴訟的最大產(chǎn)出也就這么多經(jīng)濟(jì)價(jià)值，如果實(shí)行兩審終審制，訴訟支出通常都會(huì)大于訴訟產(chǎn)出，是不經(jīng)濟(jì)的，也是不應(yīng)該提倡的。假如小額訴訟程序也實(shí)行兩審終審，其與既有的簡(jiǎn)易程序?qū)](méi)有根本的區(qū)別。因?yàn)橐淮伍_(kāi)庭、一個(gè)月內(nèi)審結(jié)、盡可能調(diào)解結(jié)案等規(guī)則都可以被簡(jiǎn)易程序所兼容的，即一個(gè)訴訟標(biāo)的100元的案件如果適用簡(jiǎn)易程序?qū)徖�，法院也可以只開(kāi)一次庭，也可以在一個(gè)月內(nèi)審結(jié)，甚至在更段的時(shí)間內(nèi)審結(jié)，而且也可以用調(diào)解的方式結(jié)案。既然適用簡(jiǎn)易程序都可以做到這些，為什么還要?jiǎng)冸x出一個(gè)小額訴訟程序？這十來(lái)年，許多法院都在對(duì)速裁進(jìn)行試點(diǎn)和摸索，其適用范圍比小額程序更大，甚至訴訟標(biāo)的50萬(wàn)元、100萬(wàn)元的案件都采用過(guò)速裁，而且許多法院速裁試點(diǎn)的結(jié)果由于調(diào)解結(jié)案率高，因而上訴率普遍也很低。所謂的速裁，也就是在既有簡(jiǎn)易程序下做到更快地結(jié)案，其本身仍然屬于對(duì)簡(jiǎn)易程序的適用結(jié)果，因?yàn)楹?jiǎn)易程序并不排斥以更快的速度結(jié)案。除此之外，在兩審終審制的背景下，如果要在立法上做到盡快地保護(hù)權(quán)利人，也可以通過(guò)完善先予執(zhí)行制度和增設(shè)假執(zhí)行制度來(lái)實(shí)現(xiàn)。所有這些都說(shuō)明一個(gè)問(wèn)題，在不設(shè)置小額程序的情況下，通過(guò)對(duì)簡(jiǎn)易程序、調(diào)解制度、先予執(zhí)行等問(wèn)題的立法完善，也可以在一定程度上達(dá)到對(duì)小額案件的快速結(jié)案和對(duì)權(quán)利人快速保護(hù)的目的。值得注意的是，這種快速具有相當(dāng)?shù)娜嵝裕芊裾嬲龅竭@種快速保護(hù)其實(shí)具有很任意的成分。之所以還要設(shè)置小額訴訟程序，關(guān)鍵是在審級(jí)上的特殊，省略一個(gè)審級(jí)的資源遠(yuǎn)大第一審中所節(jié)省的2個(gè)月時(shí)間（按照專家建議稿的意見(jiàn)，小額訴訟程序比簡(jiǎn)易程序節(jié)省2個(gè)月），由此決定了小額程序快速結(jié)案和快速保護(hù)的足夠剛性。所以，只有將小額訴訟程序定位于一審終審制的前提下，從簡(jiǎn)易程序中剝離出一個(gè)小額程序才是有意義的。
第二的問(wèn)題是小額訴訟程序?qū)Π讣倪m用范圍。我認(rèn)為這個(gè)問(wèn)題與審級(jí)定位有關(guān)。如果小額訴訟程序的審級(jí)定位為一審終審，其適用范圍就一定要小，因?yàn)樾☆~程序客觀上是以犧牲一定程度的公正為代價(jià)的（至少犧牲了形式上的公正），而在我國(guó)法官的業(yè)務(wù)水平和道德素養(yǎng)普遍不被信任的背景下，民眾和當(dāng)事人對(duì)一審終審制的心理承受力是極為有限的，所以，對(duì)小額程序適用的案件比例進(jìn)行嚴(yán)格的控制是非常重要的。我個(gè)人的觀點(diǎn)是：將適用小額程序的案件控制在全部民事糾紛案件的10%的比例以下，其中小額案件的調(diào)解結(jié)案率可能為50-70%左右，那么真正適用一審終審的小額案件就僅為全部民事糾紛案件的5%—3%。我認(rèn)為，這個(gè)比例應(yīng)當(dāng)是全社會(huì)基本上可以接受的。
關(guān)于小額案件的具體適用范圍，我贊同目前僅適用于金錢(qián)給付之訴的案件。非金錢(qián)的給付案件由于存在價(jià)值的換算或評(píng)估，會(huì)造成在案件分流時(shí)的麻煩，其反而影響訴訟效率，因而不宜適用小額程序。至于小額案件具體金額的定位，我認(rèn)為在《民事訴訟法》中統(tǒng)一確定是有難度的。因?yàn)槲覈?guó)是一個(gè)各地區(qū)的經(jīng)濟(jì)發(fā)展極不平衡的國(guó)家，以5000元為例，在北京、上海、廣州將其作為小額案件的最高限度不算高，但在一些老、少、邊、窮地區(qū)，正如剛才扈主任所說(shuō)的，可能其70%的民事糾紛案件的標(biāo)的額都在5000元以下，我們總不可能讓這70%的案件都適用小額程序。所以，我的建議是，《民事訴訟法》只規(guī)定小額案件的標(biāo)的金額的上限，即可定在10000元或5000元以下，具體的標(biāo)準(zhǔn)由各省高級(jí)法院根據(jù)本地區(qū)的實(shí)際情況來(lái)確定（并報(bào)最高法院備案），但各省高級(jí)法院所確定的小額案件數(shù)量不能超過(guò)全部民事糾紛案件的10%。這里還有一個(gè)問(wèn)題，就是這個(gè)10%的比例是否適宜寫(xiě)在《民事訴訟法》中，如果不適宜寫(xiě)，如何讓最高法院將小額案件一定要控制在10%的比例以下，將是一個(gè)難題。因?yàn)槭聦?shí)上法院系統(tǒng)希望設(shè)置小額程序的主要目的就是緩解案多人少的緊張關(guān)系，最高法院也許更愿意小額程序的適用范圍更廣、比例更高。法院系統(tǒng)近十年來(lái)努力試點(diǎn)速裁也是因?yàn)槿绱�，畢竟速裁適用的案件更為廣泛，訴訟標(biāo)的額可以更高。說(shuō)到底，如何將小額案件控制在10%以下是一個(gè)比較困難的事情。
第三個(gè)問(wèn)題是小額程序的選擇。小額程序的立法動(dòng)因如果就是這兩個(gè)方面：一是盡快保證權(quán)利人實(shí)現(xiàn)權(quán)利，二是實(shí)現(xiàn)訴訟成本與訴訟效益的經(jīng)濟(jì)價(jià)值，且將小額案件數(shù)量控制在10%的比例以下，那么，我認(rèn)為小額程序的適用應(yīng)當(dāng)是強(qiáng)制的，不宜給當(dāng)事人以選擇權(quán)。目前，對(duì)小額程序有兩種選擇權(quán)：一是即便符合小額案件的金額標(biāo)準(zhǔn)，也要由當(dāng)事人行使了選擇權(quán)才可以適用小額程序；二是即便超過(guò)小額案件的金額標(biāo)準(zhǔn)，當(dāng)事人也可以選擇適用小額程序。我認(rèn)為，這兩種選擇權(quán)都不可以賦予給當(dāng)事人。就第一種選擇來(lái)看，當(dāng)小額程序的立法公之于眾，大家都知道小額程序?qū)嵭幸粚徑K審了，在這種情況下，讓已經(jīng)發(fā)生小額糾紛的當(dāng)事人選擇是否適用小額程序的結(jié)果是完全可以預(yù)測(cè)的：權(quán)利人基于盡快實(shí)現(xiàn)權(quán)利的需要，一般都愿意選擇小額程序，但以我國(guó)民事訴訟的實(shí)踐狀況來(lái)看——債務(wù)人通常是能賴就賴，能拖就拖——義務(wù)人基本上都會(huì)拒絕適用小額程序。也就是說(shuō)，小額程序被雙方當(dāng)事人共同選擇的幾率很低，進(jìn)而造成小額程序被閑置的可能性很大。就像最高法院規(guī)定當(dāng)事人可以就舉證時(shí)限共同進(jìn)行選擇一樣，現(xiàn)實(shí)中又有多少案件的當(dāng)事人最終達(dá)成了選擇協(xié)議呢？訴訟的管轄協(xié)議之所以達(dá)成的幾率較高，是因?yàn)楹贤黧w當(dāng)時(shí)沒(méi)有發(fā)生糾紛，一旦當(dāng)事人之間發(fā)生了糾紛，形成為對(duì)立沖突的關(guān)系后，在當(dāng)事人普遍不具備訴訟理性的情況下，雙方就程序事項(xiàng)達(dá)成協(xié)議的情形在實(shí)踐中非常少見(jiàn)。如果要求小額程序的適用以當(dāng)事人選擇為條件，小額程序事實(shí)上將失去適用價(jià)值，那么，設(shè)置不設(shè)置小額程序?qū)嶋H上都重要了。
至于為什么不應(yīng)當(dāng)讓超過(guò)小額案件金額的案件選擇適用小額程序，是因?yàn)檫@里可能涉及到程序轉(zhuǎn)換的問(wèn)題，而小額程序在初次立法時(shí)很難同時(shí)顧及這一問(wèn)題。其具體的理由，我在7月份的年會(huì)論文上有詳細(xì)的闡述。
第四個(gè)是對(duì)小額案件裁判的救濟(jì)問(wèn)題。一審終審之后的判決可能出現(xiàn)錯(cuò)誤是無(wú)疑的，即便實(shí)行兩審終審也還是可能出現(xiàn)錯(cuò)誤，關(guān)鍵是如何選擇救濟(jì)方式的問(wèn)題。有觀點(diǎn)認(rèn)為可以采用復(fù)議或復(fù)查的方式，但這很值得推敲。如果由原審法院進(jìn)行復(fù)議或復(fù)查，顯然當(dāng)事人對(duì)此沒(méi)有信任感，不能取得當(dāng)事人的心理認(rèn)同；如果向上一級(jí)法院提出復(fù)議或復(fù)查，那么上一級(jí)法院作出的處理結(jié)果就不會(huì)錯(cuò)嗎？而且由上一級(jí)法院復(fù)議或復(fù)查時(shí)，其與兩審終審又有什么本質(zhì)的區(qū)別？假如上一級(jí)法院對(duì)異議的處理有錯(cuò)誤或者當(dāng)事人不服，又該如何處理？我個(gè)人認(rèn)為，一審終審的判決和兩審終審的判決一樣，都屬于生效判決，而所有的生效判決如果存在法律規(guī)定應(yīng)當(dāng)糾正的錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)統(tǒng)一適用再審程序。因?yàn)檫@些作為再審事由的錯(cuò)誤，既不允許適用兩審終審制案件的裁判犯這些錯(cuò)誤，也同樣不允許適用一審終審制案件的裁判犯這些錯(cuò)誤。而且，如果適用一審終審制的裁判確實(shí)存在著可以提出再審的錯(cuò)誤，不讓其適用再審程序的理由又何在？我的觀點(diǎn)是：依小額程序作出的判決，當(dāng)事人認(rèn)為存在法定再審事由的，可以申請(qǐng)?jiān)賹彙牧硪环矫婵�，以再審程序�(qū)π☆~案件的當(dāng)事人進(jìn)行事后程序救濟(jì)，也有助于對(duì)審理小額案件的法官形成心理上的約束。
主持人：謝謝張晉紅教授。下面請(qǐng)清華大學(xué)法學(xué)院王亞新教授發(fā)言。
王亞新：關(guān)于第一審訴訟程序中要否增設(shè)小額程序的問(wèn)題，法學(xué)界主張有必要設(shè)置小額程序的觀點(diǎn)比較多見(jiàn)，也存在著不贊成的意見(jiàn)。我認(rèn)為，小額程序依其具體的程序設(shè)計(jì)有促進(jìn)糾紛向訴訟外解決機(jī)制分流的可能，且這種程序的設(shè)置除了節(jié)約成本、提高效率之外，在我國(guó)民事訴訟實(shí)務(wù)中或許還可以發(fā)揮另外的功能，例如規(guī)范程序操作和限制隨意性等。首先，民事糾紛因訴訟費(fèi)用減少、“進(jìn)入門(mén)坎”降低等多種作用影響而大量涌入法院的傾向，在社會(huì)轉(zhuǎn)型期傳統(tǒng)的非訴訟糾紛解決體系趨于衰退甚或解體，而新的代替性機(jī)制得以建立形成之前，恐已經(jīng)是難以根本改變的現(xiàn)實(shí)。在這種既成的局面下，再引入小額程序也不會(huì)誘發(fā)更多糾紛進(jìn)入法院，反而能夠收到節(jié)省用于處理小額糾紛的司法資源這一效果。目前我國(guó)民事司法的效率僅從遵守審限的角度看確實(shí)不算低，但針對(duì)小額糾紛在相應(yīng)減少司法資源投入的意義上切實(shí)提高效率仍然有著迫切性。其次，小額程序不僅因大幅度簡(jiǎn)化程序而具有減輕當(dāng)事人訟累的“便民”效果，同時(shí)還可以通過(guò)某些程序設(shè)計(jì)為當(dāng)事人提供把已經(jīng)提交法院的糾紛轉(zhuǎn)移到訴訟外去處理的激勵(lì)或動(dòng)力。如把小額程序的強(qiáng)制適用和一審終審等程序與提供訴前調(diào)解等服務(wù)結(jié)合起來(lái)，就有可能引導(dǎo)相當(dāng)一部分小額糾紛分流到訴訟之外。最后，因現(xiàn)行立法上第一審訴訟程序的分類及具體規(guī)定都比較粗疏，司法實(shí)務(wù)中某些程序操作也出現(xiàn)了過(guò)于隨意等問(wèn)題。而引入在程序設(shè)計(jì)上最具剛性的小額程序并使其作為第一審程序分化的有機(jī)環(huán)節(jié)，相信一定會(huì)有利于在程序法定原則和程序操作的融通性、靈活性之間形成平衡。在此方面的效果正好可以和注重程序的規(guī)范化或正規(guī)化這種完善訴訟法的要求相互呼應(yīng)。
當(dāng)然，小額程序是否能夠達(dá)到上述效果，又取決于具體程序如何設(shè)置。在考慮程序設(shè)置之前，則有一個(gè)確定小額程序適用對(duì)象范圍的問(wèn)題。為了較徹底地簡(jiǎn)化程序并保證其運(yùn)用時(shí)的剛性，尤其是考慮到禁止上訴、實(shí)行一審終審制對(duì)當(dāng)事人程序保障的嚴(yán)格限制，小額程序的適用對(duì)象應(yīng)限定于訴訟標(biāo)的在一定金額以下的買(mǎi)賣(mài)借貸等合同類以及勞動(dòng)爭(zhēng)議類中的工資拖欠等小額錢(qián)債案件。牽涉人身關(guān)系的家事案件不適用此程序，只是完全不存在有關(guān)身份的爭(zhēng)議而僅涉及少額的財(cái)產(chǎn)如何分割或分擔(dān)的家庭財(cái)產(chǎn)分割案件及繼承案件，才可以考慮允許適用小額程序。侵權(quán)類案件即便標(biāo)的額不大，因常常有較強(qiáng)的爭(zhēng)議性或者案情復(fù)雜的情形更多，原則上亦不列入此范圍之內(nèi)。標(biāo)的金額的“小額”程度也應(yīng)相對(duì)壓低。雖然規(guī)定具體的數(shù)額還需做大量調(diào)研，但考慮到我國(guó)地區(qū)差異和收入兩級(jí)分化的現(xiàn)實(shí)情況，我目前傾向于立法上只須規(guī)定一個(gè)例如從2000元到1萬(wàn)元的下限和上限，各地法院適用小額程序的錢(qián)債案件標(biāo)的金額則由最高法院通過(guò)司法解釋授權(quán)高院視省內(nèi)不同管轄區(qū)域的實(shí)際情形分別加以確定。作為這種程序適用對(duì)象的民事案件在一般基層法院約占其年受理案件量的10%到30%應(yīng)該比較穩(wěn)妥。
小額程序采取在審查原告起訴決定立案時(shí)根據(jù)訴額強(qiáng)制適用的方式。對(duì)于某些符合上述“小額”標(biāo)準(zhǔn)的案件，如果法院認(rèn)為確有必要適用其它程序進(jìn)行審理，應(yīng)允許其擁有在審查起訴時(shí)或?qū)徖磉^(guò)程中轉(zhuǎn)換為其它程序的權(quán)限。
由于我國(guó)的具體情況，國(guó)外有關(guān)小額程序的某些制度設(shè)計(jì)，如禁止律師代理或?qū)Ξ?dāng)事人每年能夠提起小額訴訟的次數(shù)進(jìn)行限制等，并不適宜模仿照搬。外國(guó)禁止律師代理的制度設(shè)計(jì)最重要的宗旨在于防止小額程序變得與一般程序同樣復(fù)雜和專業(yè)化，我國(guó)民事訴訟的一般程序并不存在這樣的問(wèn)題，此亦為律師代理遠(yuǎn)不如外國(guó)那樣普遍的原因之一。在我國(guó)的語(yǔ)境下，如果小額案件的當(dāng)事人不顧訟爭(zhēng)利益與所費(fèi)成本之間的高度不均衡而堅(jiān)持委托律師或法律工作者代理（尤其是雙方當(dāng)事人都如此）的話，則法院可能需要考慮此案件實(shí)際上或許有較大復(fù)雜性而不適宜采用小額程序。國(guó)外對(duì)小額程序的利用次數(shù)進(jìn)行限制，則主要是出于防止訴訟淪為某些從事個(gè)人消費(fèi)借貸的金融機(jī)構(gòu)“討債工具”這一目的。但是在我國(guó)當(dāng)前條件下，類似的程序設(shè)計(jì)則更可能限制的是物業(yè)、電力、通訊、供水供暖等公用事業(yè)對(duì)這一程序的利用。即便不涉及對(duì)這些領(lǐng)域進(jìn)行限制是否具備正當(dāng)性的問(wèn)題，在限制利用小額程序的后果更可能的只是將利用者推向其它訴訟程序的現(xiàn)實(shí)條件下，對(duì)采取這種程序設(shè)計(jì)究竟有多少可行性很有必要打個(gè)大問(wèn)號(hào)。
小額程序與糾紛分流、尤其是與訴前調(diào)解的關(guān)系，也是設(shè)計(jì)這種程序時(shí)必須考慮的一個(gè)重要問(wèn)題。當(dāng)前，如何既能夠支持法院推動(dòng)訴訟外及多元化糾紛解決的努力，同時(shí)又規(guī)范和遏制其伴生的某些偏差和副作用，就成為民事訴訟立法修訂應(yīng)當(dāng)予以妥善處理的一項(xiàng)課題。作為應(yīng)對(duì)這項(xiàng)課題的一種方案，立法上可以明確限定可以實(shí)行“調(diào)解前置”原則的案件類型及范圍，對(duì)于其余的案件，則嚴(yán)格要求立案階段的“分流”或?qū)⑵浣桓对V前的調(diào)解必須以“當(dāng)事人雙方合意”或“征得當(dāng)事人同意”為必要條件。適用小額程序的案件因其牽涉的利益有限，且案情一般都比較簡(jiǎn)單，歸入應(yīng)當(dāng)實(shí)行“調(diào)解前置”原則的案件類型較容易得到正當(dāng)化。為此立法上可以明確規(guī)定，法院將小額案件交付訴前調(diào)解不受“當(dāng)事人雙方合意”或“征得當(dāng)事人同意”之限。處理小額案件的程序設(shè)計(jì)本身就因其簡(jiǎn)便靈活的性質(zhì)適合更加積極地促進(jìn)當(dāng)事人之間的和解，事實(shí)上此類案件在司法實(shí)務(wù)中往往大部分都能夠做到以調(diào)解方式結(jié)案。在立法一方面鼓勵(lì)小額案件的分流，另一方面又以包括一審終審在內(nèi)的這種剛性的程序規(guī)定來(lái)促使或者誘導(dǎo)當(dāng)事人選擇判決以外的糾紛解決這種情況下，可以期待實(shí)務(wù)中對(duì)于小額案件的處理帶有更多的司法ADR色彩。
主持人：下面請(qǐng)劉敏教授講一下你的觀點(diǎn)。
劉敏：我的觀點(diǎn)是支持小額訴訟程序，為什么支持呢？是因?yàn)閮煞矫娴男枰环矫媸潜Ｗo(hù)小額糾紛權(quán)利人訴諸司法權(quán)利的需要；另一方面是合理配置司法資源，提高訴訟效率，緩解審判壓力的需要。第一個(gè)方面需要是根本的，是小額訴訟程序的根本出發(fā)點(diǎn)，因?yàn)樵V諸司法的權(quán)利是裁判請(qǐng)求權(quán)這一公民基本權(quán)利的重要內(nèi)容，裁判請(qǐng)求權(quán)保障是我國(guó)民事訴訟制度設(shè)計(jì)和運(yùn)行的憲法理念、最高理念。
下面就小額訴訟程序的具體設(shè)計(jì)問(wèn)題，發(fā)表一下我的一些看法。第一，關(guān)于小額訴訟程序的適用問(wèn)題。少數(shù)國(guó)家法律規(guī)定小額訴訟程序由當(dāng)事人選擇適用，如日本，絕大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)法律規(guī)定強(qiáng)制適用，那些國(guó)家也會(huì)規(guī)定超出法律規(guī)定的適用小額訴訟程序金額的案件，糾紛雙方可以選擇適用小額訴訟程序。我國(guó)法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定，一定金額以下的糾紛強(qiáng)制適用小額訴訟程序，對(duì)一定金額以上糾紛當(dāng)事人可以選擇適用小額訴訟程序。
張晉紅：我講一下，這涉及到程序轉(zhuǎn)換的問(wèn)題，我看稿子的里面對(duì)程序轉(zhuǎn)換會(huì)存在一定的疑問(wèn)。
劉敏：第二，關(guān)于小額訴訟程序的適用范圍問(wèn)題。不同國(guó)家不一樣，總體來(lái)說(shuō)是比較低，只有韓國(guó)比較高，是兩千萬(wàn)韓幣，相當(dāng)于12萬(wàn)人民幣，韓國(guó)利用小額訴訟程序解決了72%的案件。
主持人：它是三審制，小額訴訟程序相當(dāng)于二審終審。
劉敏：韓國(guó)有學(xué)者持反對(duì)意見(jiàn)，最近韓國(guó)學(xué)者建議減半，將適用小額訴訟程序的案件金額降到一千萬(wàn)韓幣。從我國(guó)情況來(lái)看，全國(guó)規(guī)定統(tǒng)一數(shù)字是比較困難的.今年5月份到8月份，江蘇小額速裁程序試點(diǎn)的金額是5萬(wàn)，一萬(wàn)以上占62.8%，1-5萬(wàn)占37.2%。絕大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)是法律明確規(guī)定適用小額訴訟程序的案件的金額的，英國(guó)是5000英鎊，我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)是10萬(wàn)新臺(tái)幣。韓國(guó)是授權(quán)最高法院來(lái)定數(shù)字，比較靈活方便。我國(guó)法律不必具體規(guī)定適用小額訴訟程序的案件的金額，可以授權(quán)最高人民法院根據(jù)情況規(guī)定，當(dāng)然，法律可以規(guī)定最高限額。因?yàn)椋牧⒎ǚ浅＠щy，授權(quán)的話，最高人民法院可以根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展情況及時(shí)修改適用的金額，相對(duì)容易。
當(dāng)然，在一定金額以下的小額訴訟案件，并不一定適用小額訴訟程序，小額訴訟案件還必須是簡(jiǎn)單的。有的國(guó)家就這樣規(guī)定，如英國(guó)，5千英鎊以下案件，在案件復(fù)雜情況下，法院不分配給小額訴訟程序。
第三，關(guān)于管轄問(wèn)題。管轄要不要改變一下，地域管轄通常情況是“原告就被告”，小額訴訟程序可以規(guī)定按照“被告就原告”原則確定管轄，還可以考慮由糾紛發(fā)生地法院管轄。
第四，關(guān)于小額訴訟的提訴方式。按照民事訴訟法規(guī)定，簡(jiǎn)易程序中提起訴訟，以口頭方式為原則。在2003年關(guān)于適用簡(jiǎn)易程序的司法解釋規(guī)定，原告本人不能書(shū)寫(xiě)起訴狀，委托他人代寫(xiě)起訴狀確有困難的，才可以口頭起訴，可見(jiàn)，即使是簡(jiǎn)易案件，原則上也要提交書(shū)面的起訴狀。小額訴訟的起訴方式應(yīng)當(dāng)靈活，可以口頭起訴，可以網(wǎng)上起訴，可以提交書(shū)面起訴狀。書(shū)面起訴狀，可以是表格式的訴狀。
第五，關(guān)于小額訴訟審理程序的特別規(guī)定。有幾個(gè)，比如，原則上開(kāi)庭審理，但當(dāng)事人雙方不需要開(kāi)庭的，可以不開(kāi)庭審理，法院可以根據(jù)當(dāng)事人提交的有關(guān)書(shū)面文件，詢問(wèn)當(dāng)事人并審核有關(guān)證據(jù)以后直接作出判決。即使是開(kāi)庭審理的案件，根據(jù)情況，也可以不公開(kāi)審理。在審前程序中，可以規(guī)定督促履行命令制度。剛才傅郁林教授提到為了讓原告早日實(shí)現(xiàn)權(quán)利，可以考慮先予執(zhí)行，但這是比較困難的，因?yàn)橄扔鑸?zhí)行是有條件的，如果修改條件，對(duì)被告就不利了。韓國(guó)的小額訴訟程序中有履行勸告決定的做法，履行勸告決定是指對(duì)小額案件起訴后，法院作出的勸告被告履行原告請(qǐng)求的決定，被告在收到履行勸告決定書(shū)之日起兩周內(nèi)以書(shū)面形式提出異議申請(qǐng)，如果被告對(duì)履行勸告決定沒(méi)有提出異議，則履行勸告決定與判決具有同等效力。全國(guó)人大常委會(huì)民法室8月2日的室內(nèi)稿中也規(guī)定審前階段的督促程序，這個(gè)比較好。韓國(guó)有立法例，可以參考。
第六，關(guān)于小額訴訟程序的前置程序。我國(guó)應(yīng)當(dāng)將訴前調(diào)解作為小額訴訟的前置程序。從目前江蘇試點(diǎn)情況來(lái)看，小額速裁案件的調(diào)撤率達(dá)98.04%，訴前調(diào)解是比較可行的。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)是有這個(gè)做法的。
第七，關(guān)于判決問(wèn)題。判決也可以簡(jiǎn)化，可以不說(shuō)明理由，甚至在敗訴方即時(shí)履行的情況下，可以不制作判決書(shū)，將判決記入筆錄即可。
第八，關(guān)于對(duì)判決不服的救濟(jì)程序問(wèn)題。對(duì)小額訴訟的判決不服，絕大多數(shù)國(guó)家和地區(qū)都規(guī)定了救濟(jì)程序，當(dāng)然救濟(jì)程序不完全相同。美國(guó)絕大多數(shù)州的法律規(guī)定，對(duì)小額訴訟程序的判決不服，當(dāng)事人可以上訴或者提出挑戰(zhàn)（challenge）；日本法律規(guī)定，當(dāng)事人收到判決書(shū)之日起兩周內(nèi)，可以向作出判決的法院提出異議申請(qǐng)，如果當(dāng)事人提出的異議合法的，則訴訟恢復(fù)到口頭辯論終結(jié)前的狀態(tài)，并依照通常程序進(jìn)行審理和判決；我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)規(guī)定是向有管轄權(quán)的地方法院提出上訴；英國(guó)規(guī)定的是許可上訴，法院許可的話，當(dāng)事人可以上訴。在我國(guó)，如果當(dāng)事人一方或雙方對(duì)小額訴訟的判決不服，則應(yīng)提供救濟(jì)的機(jī)會(huì)，但是這種救濟(jì)機(jī)會(huì)亦有其自己的特色。如果一方當(dāng)事人對(duì)小額訴訟判決不服的，則允許當(dāng)事人在收到判決書(shū)之日起15日內(nèi)向原審法院提出異議，并由原審法院另行組成合議庭進(jìn)行審理，合議庭對(duì)小額案件進(jìn)行審理后作出的裁判為終局裁判，當(dāng)事人不得提出上訴。當(dāng)然，為了保證司法公正，如果當(dāng)事人對(duì)這一裁判還是不服的，則應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人向上一級(jí)人民法院申請(qǐng)?jiān)賹彙?/DIV>
傅郁林：我算了一下，估計(jì)判決的案件3%，按照10%以下適用小額。
劉敏：江蘇5—8月份的試點(diǎn)的調(diào)撤比例是98.04%，只有2%是判決。
扈紀(jì)華：如果是這樣話，訴訟程序叫小額訴訟實(shí)際上是小額調(diào)解。
劉敏：范愉教授提到的調(diào)解兼仲裁的方式非常好，在小額訴訟里面也可以這樣做。當(dāng)然，調(diào)解兼仲裁的方式應(yīng)當(dāng)在法院調(diào)解制度里加以規(guī)定。
范愉：我覺(jué)得如果大家都贊成，我們?cè)诩夹g(shù)上可以改變，我覺(jué)得是不是可以不叫小額訴訟程序，而是叫小額程序。實(shí)際上是調(diào)解加裁決占2%，如果制定了調(diào)解前提和調(diào)解優(yōu)先，你可以把關(guān)，法官可能會(huì)放棄調(diào)解的努力，不是你想的結(jié)果。還有一個(gè)導(dǎo)向問(wèn)題，明明是2%的判決，還叫做小額訴訟程序，是以訴訟為導(dǎo)向，還是小額為導(dǎo)向說(shuō)不清楚。
熊躍敏：非常高興能夠應(yīng)邀參加今天的沙龍。此次研討對(duì)于我而言既是報(bào)告人，也是傾聽(tīng)者，來(lái)向諸位老師學(xué)習(xí)。聽(tīng)了幾位老師的報(bào)告，收獲頗豐。例如雖然此前也接觸過(guò)有關(guān)不贊成建構(gòu)小額程序的觀點(diǎn)，但這次聽(tīng)了范愉老師從法社會(huì)學(xué)視角所進(jìn)行的闡釋印象深刻。不過(guò)，我要說(shuō)的是,我仍然贊同小額程序的建構(gòu)。李主任給我的任務(wù)是重點(diǎn)做比較法考察，為我國(guó)小額程序的建構(gòu)提供可資借鑒的比較法素材。在此前提下，主要談兩點(diǎn)：一是小額程序的建構(gòu)理念；二是程序建構(gòu)的具體問(wèn)題。
首先，關(guān)于小額程序的建構(gòu)理念。盡管這是個(gè)頗為虛化的理論問(wèn)題，但它直接關(guān)涉到小額程序建構(gòu)的指導(dǎo)思想，所以很重要。不能把小額程序定位于為解決案多人少，提高法院訴訟效率這一目標(biāo)。小額程序的理念是為普通公民提供便捷、快速、簡(jiǎn)易、容易接近司法的救濟(jì)之路，其實(shí)質(zhì)是國(guó)家為公民提供的一種廉價(jià)司法救濟(jì)途徑，主要通過(guò)限制當(dāng)事人的一部分訴訟權(quán)利來(lái)獲得效率的提升與成本的低廉，這也是小額程序的悖論之一。為此，必須謹(jǐn)慎地設(shè)定小額程序的范圍，并盡可能地增加當(dāng)事人的程序選擇權(quán)，以制約由于過(guò)分追求效率所可能導(dǎo)致的基本程序保障的缺失。
其次，關(guān)于我國(guó)小額程序建構(gòu)的具體問(wèn)題。這也是扈紀(jì)華主任所關(guān)心的問(wèn)題。
第一個(gè)是適用范圍。總的原則是不宜過(guò)大。
從案件類型上看，日本只限于金錢(qián)支付的請(qǐng)求，以借款債權(quán)與損害賠償請(qǐng)求權(quán)等日常生活中的小額事件為對(duì)象，適用于爭(zhēng)點(diǎn)較少，一次開(kāi)庭即可審結(jié)的案件。我國(guó)臺(tái)灣包括給付金錢(qián)或其他代替物或有價(jià)證券的訴訟，韓國(guó)也如此。我建議我國(guó)小額程序只限于給付金錢(qián)的請(qǐng)求。
從案件數(shù)額上看，應(yīng)否根據(jù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和小額案件在基層法院的受案比例綜合衡量。關(guān)于數(shù)額，建議法律規(guī)定上限，授權(quán)最高法院根據(jù)各地的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平制定具體的標(biāo)的額，同時(shí)還要參考小額案件在基層法院中所占的比例，一般不能超過(guò)30%。
第二個(gè)是原告資格與起訴次數(shù)的限定。
是否要對(duì)原告的起訴資格進(jìn)行限定呢？如不做限制，小額程序容易成為企業(yè)、團(tuán)體、市政部門(mén)等的討債工具，背離了小額程序讓普通民眾接近司法的初衷，有“原告法院化”的嫌疑；但如果限制原告資格，又與當(dāng)事人平等這一程序公正的基本要求相違背。從比較法的資料看，像日本就規(guī)定，同一原告利用小額程序向同一法院起訴一年不得超過(guò)10次。美國(guó)有些州也對(duì)金融信貸者和法人作為原告利用小額程序附加了不同程度的限制，如有的規(guī)定一個(gè)月內(nèi)起訴不得超過(guò)4次。
第三個(gè)是小額程序的強(qiáng)制適用與選擇適用問(wèn)題。
日本是選擇適用，德國(guó)及我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)等是強(qiáng)制適用。從前面所談的應(yīng)為小額程序的利用者提供選擇機(jī)會(huì)的角度出發(fā)，我主張選擇適用。如果最終立法選擇強(qiáng)制適用，也要為法院留一個(gè)出口，即規(guī)定法院認(rèn)為不宜適用的，可不予適用。
第四個(gè)是審理程序的簡(jiǎn)化問(wèn)題。
總的原則是：即便是小額程序，也應(yīng)當(dāng)為當(dāng)事人提供最低限度的程序保障，如當(dāng)事人對(duì)席的審理（不一定公開(kāi)審理，可非正式開(kāi)庭）、基本的證據(jù)調(diào)查程序（即時(shí)調(diào)查）以及簡(jiǎn)單的書(shū)面記錄等應(yīng)當(dāng)保留。
從各個(gè)國(guó)家和地區(qū)的小額審理程序規(guī)定上看，臺(tái)灣走得比較極端，我注意到臺(tái)灣甚至規(guī)定在雙方同意、或者是證據(jù)調(diào)查所需要的時(shí)間費(fèi)用與當(dāng)事人之請(qǐng)求權(quán)不相當(dāng)者，可不用調(diào)查證據(jù)。此條規(guī)定招致了諸如姚瑞光等的批判。
第五個(gè)是小額程序與簡(jiǎn)易程序的銜接問(wèn)題。
因?yàn)闆](méi)有看到最新的建議稿，不知是否有這方面的規(guī)定。如果小額程序按照數(shù)額來(lái)劃分范圍，這就有一個(gè)與簡(jiǎn)易程序如何銜接的問(wèn)題。因?yàn)榘凑宅F(xiàn)行民事訴訟法的規(guī)定，簡(jiǎn)易程序是按照案件性質(zhì)劃定范圍的，這兩者的標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，就有可能出現(xiàn)某些事實(shí)不清、權(quán)利義務(wù)關(guān)系不明確、爭(zhēng)議較大的小額案件原本應(yīng)適用普通程序，卻納入了小額程序的范圍。這兩者如何協(xié)調(diào)要在法律上有一個(gè)明確的解說(shuō)。
第六個(gè)是關(guān)于救濟(jì)的途徑。
就我目前所接觸到的比較法材料而言，還沒(méi)有一個(gè)國(guó)家對(duì)小額程序?qū)嵭型耆囊粚徑K審，而是都會(huì)設(shè)立一個(gè)出口，為當(dāng)事人提供救濟(jì)的途徑，但是出口的方式不大一樣。像日本是向作出裁判的法院申請(qǐng)復(fù)議，由合議庭進(jìn)行審查，不能上訴；美國(guó)一些州規(guī)定，原告選擇了小額程序沒(méi)有上訴權(quán)，被告如果選擇了職業(yè)法官審判，也不可以上訴；臺(tái)灣規(guī)定小額訴訟一審結(jié)束后，如判決違背法令的可以上訴，但它的上訴并不是向一審法院的上一級(jí)法院提出上訴，而是向同樣是一審法院的管轄法院進(jìn)行上訴，由其組成合議庭進(jìn)行審理。無(wú)獨(dú)有偶，韓國(guó)的小額訴訟是可以上訴的，韓國(guó)和臺(tái)灣有相似之處，不是向二審法院提出上訴，而是向同級(jí)法院的合意抗訴部提出上訴。因此是一審終審還是兩審終審，恐怕要根據(jù)各國(guó)的情況作出比較現(xiàn)實(shí)的選擇。我主張學(xué)習(xí)日本的做法，一審終審后允許當(dāng)事人申請(qǐng)復(fù)議，由同一法院組成合議庭進(jìn)行再審理。
至于小額訴訟是否可以再審？我認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)剝奪小額程序使用者的再審訴權(quán)，但是要做限制，如必須經(jīng)過(guò)復(fù)議程序，且再審事由在復(fù)議階段無(wú)法提出。
以上即是我的幾點(diǎn)不成熟的想法，求教于各位老師。謝謝！
主持人：前面各位主報(bào)告人和報(bào)告人都表達(dá)了各自的主張。在這里，我也想借主持人之便，發(fā)表一下我的看法。我的基本立場(chǎng)是反對(duì)小額訴訟程序，理由有幾個(gè)：
第一個(gè)是價(jià)值判斷問(wèn)題，同時(shí)也是對(duì)我國(guó)司法現(xiàn)狀的事實(shí)判斷問(wèn)題。在座各位專家都已經(jīng)非常清楚地認(rèn)為，中國(guó)司法領(lǐng)域的主要矛盾是目前司法公正嚴(yán)重不足與廣大公民對(duì)公正日益強(qiáng)烈的要求不相適應(yīng)。因此，如果過(guò)多地強(qiáng)調(diào)“案多人少”，把民事司法改革的目標(biāo)放在提高效率上，甚至把效率與公正相提并論，就很可能使民事訴訟法的修改會(huì)走入誤區(qū)，這顯然是不合適的。也正是因?yàn)榇耍绻鲇诮鉀Q“案多人少”的需要來(lái)論證建立小額訴訟程序的必要性，是沒(méi)有說(shuō)服力的。
第二個(gè)是事實(shí)判斷問(wèn)題，就是如何看待審判周期問(wèn)題。我國(guó)目前適用簡(jiǎn)易程序的案件，法律規(guī)定的上限是3個(gè)月。實(shí)踐的情況是怎樣的呢？李浩教授在《中外法學(xué)》2010年第6期發(fā)表的題為“寧可慢些，也要好些——中國(guó)民事司法改革的宏觀思考”的一文中指出，我國(guó)基層法院適用簡(jiǎn)易程序?qū)徑Y(jié)一審案件的周期大多數(shù)在2個(gè)月之內(nèi)。這樣短的一個(gè)審判周期，在英美國(guó)家是匪夷所思的。就是拿韓國(guó)來(lái)說(shuō)，目前適用小額訴訟程序?qū)徑Y(jié)案件的周期平均為140多天（4個(gè)多月），比我國(guó)簡(jiǎn)易程序的審限還多了一個(gè)多月。因此，無(wú)論民眾還是當(dāng)局一味地追求縮短審判周期，是不符合世界性的司法規(guī)律的。
第三個(gè)理由是對(duì)小額訴訟一審終審的擔(dān)憂。盡管目前也有不少學(xué)者對(duì)小額訴訟程序是否采用一審終審表示疑慮，但我認(rèn)為如果一定要建立小額訴訟程序，就應(yīng)當(dāng)一審終審。因?yàn)椋谖覈?guó)已經(jīng)建立了簡(jiǎn)易程序的情況下，小額訴訟程序與簡(jiǎn)易訴訟的根本性區(qū)別，就是一審終審。但是我的擔(dān)心是，一審終審在我國(guó)民眾在司法的信賴度還嚴(yán)重不足的情況下，如果大量的案件進(jìn)入一審終審的小額訴訟程序，那么從長(zhǎng)遠(yuǎn)看，對(duì)司法的損傷更大，對(duì)我們一直夢(mèng)寐以求建立的司法權(quán)威恐怕會(huì)越走越遠(yuǎn)。
我們?cè)賮?lái)看一看韓國(guó)，他們也設(shè)立了小額訴訟程序，這里有一個(gè)問(wèn)題需要注意：韓國(guó)普通民事訴訟采用的三審終審制，小額訴訟程序是二審終審制。不僅有如此，小額訴訟在某種特殊情況下比如侵犯了憲法性權(quán)利也是可以啟用三審的。我們需要區(qū)別的是，二審終審下的一審終審和三審終審下的二審終審是不可同日而語(yǔ)的。因?yàn)�，三審制下的二審終審畢竟有一個(gè)糾錯(cuò)程序在，對(duì)一審法院有一個(gè)制約，也符合審判規(guī)律。而二審制下的一審終審，就沒(méi)有了糾錯(cuò)程序。因此，是否采用小額訴訟程序，還要考慮到制度環(huán)境。
第四個(gè)理由是違憲問(wèn)題。我國(guó)憲法盡管沒(méi)有直接規(guī)定了二審終審制，但授權(quán)法律對(duì)法院的組織作出規(guī)定�！度嗣穹ㄔ航M織法》第12條就規(guī)定了“人民法院審判案件，實(shí)行二審終審制”。應(yīng)該說(shuō)，這是憲法性制度，對(duì)保障公民訴權(quán)這一基本權(quán)利至關(guān)重要。
韓國(guó)在1973年就制定了《小額案件審判法》。據(jù)韓國(guó)民事訴訟法學(xué)會(huì)名譽(yù)會(huì)長(zhǎng)李時(shí)潤(rùn)教授介紹，由于小額訴訟違反了三審制，大部分人都不看好這部法律能夠通過(guò)國(guó)會(huì)審查和違憲訴訟。但恰巧在提交至國(guó)會(huì)的1973年，韓國(guó)發(fā)生了很大的政治變革，解散了國(guó)會(huì)。在根據(jù)新的憲法成立國(guó)會(huì)之前，由行政部的非常國(guó)務(wù)會(huì)議代替行使國(guó)會(huì)的權(quán)限。該法作為典型的程序法，也就不可能成為政治上的爭(zhēng)議點(diǎn)，因此順利通過(guò)了非常國(guó)務(wù)會(huì)議并公布施行。后來(lái)隨著新政府的成立，設(shè)立了憲法法院，慢慢形成了有關(guān)該法律的違憲論，最終提出了違憲訴訟。這部法律經(jīng)過(guò)四十多年的不斷突破，他們72.6%的民事案件適用了小額訴訟。因此，《憲法》確立的三審終審制還在嗎？
我國(guó)現(xiàn)在如果要實(shí)行一審終審制的小額訴訟程序，就要考慮可能引發(fā)的違憲風(fēng)險(xiǎn)。退一步講，如果真要施行，也要嚴(yán)格控制在一個(gè)很小的范圍內(nèi)。這個(gè)范圍應(yīng)當(dāng)法定，而不能交給最高人民法院，否則結(jié)果將是難以預(yù)料的。因?yàn)�，最高人民法院在所謂的“案多人少”的壓力下，就有可能不斷地?cái)U(kuò)大小額訴訟程序的適用范圍。韓國(guó)最初規(guī)定小額案件的數(shù)額也是非常小的，相當(dāng)于人民幣1200元。但是到了2009年，就增長(zhǎng)到相當(dāng)于人民幣12萬(wàn)元，增加了一百倍，導(dǎo)致72.6%的案件都適用了小額訴訟程序。具體的辦法，我贊成張晉紅老師的建議，即采用雙重條件，一是案件金額限制，可以是6000元；二是案件數(shù)量限制，可以控制在案件總量的5%左右。
第五個(gè)理由，就是能否通過(guò)現(xiàn)有程序的改良就可以實(shí)現(xiàn)建立獨(dú)立的小額訴訟程序所要實(shí)現(xiàn)的目的。目前，司法實(shí)踐中由于強(qiáng)調(diào)調(diào)解有限，大部分簡(jiǎn)單的糾紛就已經(jīng)通過(guò)簡(jiǎn)易程序調(diào)解結(jié)案了，通過(guò)判決結(jié)案的所剩無(wú)幾。而調(diào)解結(jié)案的其實(shí)就是一審終審。在這種情況下，另行設(shè)立小額訴訟程序，是否屬于多此一舉？如果回歸判決結(jié)案，是不是必然導(dǎo)致再審案件或者信訪案件的增多呢？司法就是司法。司法必然是昂貴的。司法必須是講程序的。如果一味地進(jìn)化程序，一味地降低司法成本，那就遠(yuǎn)離了司法的屬性。正是在這個(gè)意義上講，正如范愉教授所言，司法程序簡(jiǎn)易化只是民事司法改革的第一波。歷史表明，司法程序簡(jiǎn)易化導(dǎo)致大量案件涌向法院，并非良策。我們當(dāng)前的改革，一方面要廣泛動(dòng)員社會(huì)資源的作用，發(fā)揮訴訟外解決糾紛機(jī)制的作用，另一方面要進(jìn)一步規(guī)范和完善簡(jiǎn)易程序，使之發(fā)揮作為司法程序、正規(guī)程序解決糾紛的作用。因此，我并不贊同一定要把我國(guó)民事訴訟程序分化為普通程序、簡(jiǎn)易程序和小額訴訟程序的主張。
扈紀(jì)華：我想問(wèn)一下韓國(guó)是不是把小額當(dāng)成了簡(jiǎn)易程序來(lái)適用，我們的簡(jiǎn)易程序現(xiàn)在是有的法院是50%，有的法院高達(dá)80%。
主持人：韓國(guó)一審案件區(qū)分為合議案件、單獨(dú)案件和小額案件。單獨(dú)案件應(yīng)當(dāng)是簡(jiǎn)易程序。
自由討論階段
趙紅梅：我是搞經(jīng)濟(jì)法、社會(huì)法的，主要從實(shí)體法的視角談?wù)剬?duì)這個(gè)問(wèn)題的看法。我是訴訟法的外行，說(shuō)的不對(duì)的地方請(qǐng)各位同仁批評(píng)指正。
我認(rèn)為對(duì)小額訴訟涉及的實(shí)體法律關(guān)系是要做具體區(qū)分的，一種是普通民事關(guān)系，比如我欠劉教授500塊錢(qián)，另一種是類似消費(fèi)者和經(jīng)營(yíng)者關(guān)系，我擔(dān)心后一種適用小額訴訟有問(wèn)題。
決策層為什么也對(duì)建立小額訴訟給予支持呢？我的理解不知是否對(duì)，那就是，決策層以為可以此迅速解決類似廣大消費(fèi)者小額受害這樣的問(wèn)題，及時(shí)化解社會(huì)矛盾。但我研究的心得卻是：消費(fèi)者小額受害通常屬于集團(tuán)性受害，解決集團(tuán)性受害應(yīng)適用集團(tuán)性解決方案。剛才王亞新教授說(shuō)小額訴訟不一定簡(jiǎn)單，這個(gè)觀點(diǎn)我很贊成。消費(fèi)者和經(jīng)營(yíng)者關(guān)系通常更不簡(jiǎn)單，不簡(jiǎn)單不是說(shuō)他們之間的具體債權(quán)關(guān)系有多錯(cuò)綜復(fù)雜，而是說(shuō)他們之間利益沖突背后藏有集團(tuán)性利益。有的消費(fèi)者小額受害案件，適用一審終審這樣的小額訴訟程序解決，表面上有利于幫助受害消費(fèi)者盡快挽回?fù)p失，但實(shí)際結(jié)果可能與制度設(shè)計(jì)初衷正好相反。我舉個(gè)例子說(shuō)明。某消費(fèi)者因受非法壟斷侵害向某經(jīng)營(yíng)者求償1000元，該消費(fèi)者背后有成千上萬(wàn)的與他同類的受害消費(fèi)者，如果這個(gè)官司原告打贏了，被告也許就有可能輸?shù)綦S后一連串官司。這時(shí)適用一審終審這樣小額訴訟解決，可能更便利被告強(qiáng)勢(shì)經(jīng)營(yíng)者利用審判資源打贏這場(chǎng)官司，而不利于保護(hù)原告及與他同類的弱勢(shì)消費(fèi)者。至此，我們會(huì)發(fā)現(xiàn)：解決集團(tuán)性受害適用集團(tuán)公益訴訟或者示范訴訟比小額訴訟更合理、也更有效率。剛才聽(tīng)了范愉教授的發(fā)言我很受啟發(fā)，她說(shuō)民事訴訟的發(fā)展，小額訴訟是第一波，集團(tuán)訴訟是第二波，這起碼說(shuō)明小額訴訟的理念比集團(tuán)公益訴訟或者示范訴訟的理念落后。既然要進(jìn)行制度引進(jìn)，那我們?yōu)槭裁床灰雵?guó)外更先進(jìn)一些的訴訟制度呢？
那么，我國(guó)應(yīng)否建立集團(tuán)訴訟或者示范訴訟制度呢？我認(rèn)為應(yīng)建立�，F(xiàn)在決策層的思維也存在某些悖論：一方面很強(qiáng)調(diào)社會(huì)管理，另一方面又擔(dān)心搞集團(tuán)公益訴訟會(huì)出事，其實(shí)集團(tuán)公益訴訟是最典型的社會(huì)管理模式。我和一位高層人士接觸的時(shí)候，他曾問(wèn)我，“搞集團(tuán)公益訴訟會(huì)不會(huì)出現(xiàn)許多人聚在一起鬧事？”他的這個(gè)擔(dān)心不是因?yàn)槎∏∈且驗(yàn)椴欢瘓F(tuán)公益訴訟導(dǎo)致的。我告訴他“現(xiàn)行的代表人訴訟才會(huì)出現(xiàn)許多人聚在一起，而集團(tuán)公益訴訟具名原告與眾多潛在原告相互之間是無(wú)需見(jiàn)面的�！彼晕覀儗W(xué)者應(yīng)發(fā)揮的一個(gè)重要功能就是幫助決策層解惑，讓其在真正吃透原理的基礎(chǔ)上再做出重大決策。
我認(rèn)為只有將小額訴訟和其他訴訟制度加以比較并證明它確實(shí)具有明顯優(yōu)越性，我們才應(yīng)建立它�，F(xiàn)在我國(guó)解決集團(tuán)性受害的渠道還不夠通暢，小額訴訟應(yīng)該不是解決集團(tuán)性受害這類問(wèn)題的良好渠道，用它解決我欠劉教授五百塊錢(qián)問(wèn)題比較合適，但用它解決我作為一個(gè)消費(fèi)者和一個(gè)勢(shì)力強(qiáng)大的經(jīng)營(yíng)者的小額利益沖突問(wèn)題就未必合適。
還有就是，小額訴訟實(shí)際適用起來(lái)覆蓋面預(yù)計(jì)會(huì)很有局限性。假設(shè)將5000元設(shè)定為小額的限額，我們不要以為5000元以下的受害者都會(huì)積極享受此訴訟便利，其實(shí)小額訴訟對(duì)500元以下的受害人還是不具有提起訴訟誘引性的，即使一審終審，為求償500元打一場(chǎng)官司劃算嗎？所以受害人通常放棄通過(guò)訴訟維權(quán)。我倒不是一定想說(shuō)鼓勵(lì)全部糾紛都通過(guò)訴訟途徑解決，只是想說(shuō)，對(duì)500元以下的廣大小額受害消費(fèi)者而言，他們放棄通過(guò)訴訟維權(quán)不意味著他們心中的怨氣消解了以及社會(huì)矛盾化解了。許多小額的受害積聚在一起社會(huì)危害將非常嚴(yán)重。
我的觀點(diǎn)總結(jié)一下就是，解決集團(tuán)性受害適用集團(tuán)公益訴訟或者示范訴訟比小額訴訟更好。而如果小額訴訟只用來(lái)解決我欠劉教授五百塊錢(qián)這樣的一般民事債權(quán)債務(wù)問(wèn)題，那建立它的必要性又是否充分呢？依然適用現(xiàn)有的簡(jiǎn)易程序不可以嗎？
范愉：律師的參與等等的問(wèn)題也有很多，涉及到的有很麻煩的問(wèn)題，顧效率就顧不到公平。
傅郁林：我們現(xiàn)在設(shè)計(jì)的結(jié)果從剛才說(shuō)的最可能極端的一審終審之外，沒(méi)有和其他的程序有對(duì)比，說(shuō)強(qiáng)制收益在哪里？為什么要選擇，為什么在普通法系使用率更高，進(jìn)入了訴訟程序之后成本就非常高了，差別不是很大。
趙紅梅：我再回應(yīng)傅郁林教授剛才談的一個(gè)觀點(diǎn)。我認(rèn)為讓小額訴訟受害人盡快拿到錢(qián)，應(yīng)該不是他提起訴訟的目的，他提起訴訟的目的應(yīng)是把糾紛公平合理并有效率地解決掉。如果受害人僅是迅速拿到錢(qián)但隨后訴訟程序走起來(lái)還牽扯很大精力，那這種迅速拿到錢(qián)對(duì)他而言也沒(méi)有太實(shí)際意義。另外使受害人迅速拿到錢(qián)，也不是必須經(jīng)過(guò)小額訴訟才能實(shí)現(xiàn)，現(xiàn)在勞動(dòng)者保護(hù)領(lǐng)域已有工資支付保證金制度，消費(fèi)者保護(hù)領(lǐng)域也已有消費(fèi)賠付保證金制度，比如淘寶網(wǎng)的支付寶也有這樣的功能。想解決這個(gè)問(wèn)題可能是有很多辦法的，以此作為建立小額訴訟制度的理由似乎不是很充分。
傅郁林：因?yàn)槲覀冇幸恍﹩?wèn)題過(guò)去討論過(guò)，今天沒(méi)有提，比如勞動(dòng)糾紛、家事糾紛，如果你現(xiàn)在準(zhǔn)備做一個(gè)體系化的建構(gòu)，把家事糾紛和勞動(dòng)糾紛都聚集起來(lái)再討論小額訴訟就沒(méi)有問(wèn)題了，在這個(gè)前提下討論它適用的范圍更小了。如果把這些東西都弄進(jìn)去又都不一樣。
王亞新：剛才趙老師提到了勞動(dòng)爭(zhēng)議和作為集團(tuán)訴訟或“示范訴訟”的消費(fèi)者爭(zhēng)議，這類案件在我提出的方案中應(yīng)被排除在小額訴訟程序的范圍之外。
傅郁林：我妥協(xié)，一個(gè)是扈紀(jì)華主任說(shuō)一個(gè)是老百姓快速得到解決。二是基于你的原因。
王亞新：比如舉證責(zé)任對(duì)當(dāng)事人的要求，在一般民事訴訟和家事案件的處理中應(yīng)該是不一樣的。但是現(xiàn)在的立法把這些不同案件類型的程序都放在一起，操作起來(lái)有時(shí)就非常不方便。只不過(guò)現(xiàn)在還沒(méi)有足夠的研究積累，也不太可能馬上就通過(guò)立法來(lái)解決這些分類的問(wèn)題。
我最后強(qiáng)調(diào)一點(diǎn)，程序設(shè)計(jì)有一些細(xì)節(jié)不可能由立法來(lái)解決。實(shí)際上完整的“訴訟制度”還包括法院的司法解釋，還有法院通過(guò)司法實(shí)踐中長(zhǎng)期形成的習(xí)慣做法，從成文的到不成文的內(nèi)容。這次立法修改引進(jìn)小額程序只是一系列制度建構(gòu)和變遷的出發(fā)點(diǎn)。
傅郁林：這是我擔(dān)心的，一個(gè)體系沒(méi)有進(jìn)來(lái)，進(jìn)來(lái)了一個(gè)想象的規(guī)范，會(huì)有一個(gè)導(dǎo)向，別的東西都不規(guī)定，僅僅規(guī)定小額訴訟？是立法者要快一點(diǎn)。
扈紀(jì)華：小額訴訟、公益訴訟、調(diào)解司法確認(rèn)、擔(dān)保物權(quán)的實(shí)現(xiàn)、檢查監(jiān)督都是新東西。
王亞新：我認(rèn)為立法機(jī)關(guān)最近的草案中有關(guān)小額程序的規(guī)定太簡(jiǎn)略了一點(diǎn)，希望增加一些應(yīng)該由立法來(lái)規(guī)定的條款。
主持人：王汀律師可以從實(shí)務(wù)的角度發(fā)表一下觀點(diǎn)。
王汀：今天主要學(xué)習(xí)了小額訴訟的制度。這個(gè)制度是限制律師加入制度中來(lái)，這個(gè)制度設(shè)立的太復(fù)雜，限制了律師進(jìn)入這個(gè)過(guò)程中。
扈紀(jì)華：沒(méi)有這個(gè)條文。限制不了。
王�。�如果制度太過(guò)于復(fù)雜，前期會(huì)找律師，律師參與的過(guò)程中會(huì)違背小額快速、簡(jiǎn)便的目的。
范愉：表面上是一個(gè)案件沒(méi)有多少，但是可以集體的。標(biāo)的加起來(lái)對(duì)律師費(fèi)也不少。
傅郁林：對(duì)訴訟標(biāo)的理論沒(méi)有真正進(jìn)入制度里面，我現(xiàn)在50萬(wàn)分3次去，是沒(méi)有限制的。我完全可以把一個(gè)大案子拆分成若干個(gè)，對(duì)小額訴訟怎么樣去限制，是具體的問(wèn)題，還有律師費(fèi)。
主持人：看來(lái)傅郁林老師對(duì)待小額訴訟程序的立場(chǎng)還是搖擺之中。
劉樹(shù)：我是北師大的博士生叫做劉樹(shù)，是華北師范大學(xué)的老師。我是比較傾向于贊成小額訴訟程序的。我感覺(jué)大地方和小地方的差距非常大，從做律師和老師的角度來(lái)看，不少規(guī)范套在小地方是不適用的，和理想有很大的差距。
我贊成王老師的一個(gè)觀點(diǎn)，用小額訴訟程序去約束調(diào)解優(yōu)先。調(diào)解優(yōu)先現(xiàn)在是不受任何控制，比如交通案件刑事轉(zhuǎn)民事，地方的司法體系最大的問(wèn)題是公正性的問(wèn)題、公信力的問(wèn)題。我覺(jué)得能不能利用小額訴訟程序把調(diào)解拉進(jìn)去，尤其是強(qiáng)制調(diào)解。就我的調(diào)研，我現(xiàn)在做的課題，我選取的案例至少在安徽層面，包括華北的三個(gè)縣300個(gè)案件，絕大多數(shù)是明確的債務(wù)糾紛非常小，絕大多數(shù)是家事糾紛，特別是離婚案件非常高。如果消除司法領(lǐng)域里不規(guī)范的做法可以借用一下小額訴訟程序又好又快，而且?guī)в幸欢ǖ膹?qiáng)制性和規(guī)范。
主持人：現(xiàn)在進(jìn)入最后一個(gè)程序，由主辦方給主報(bào)告人頒發(fā)證書(shū)，由主報(bào)告人給報(bào)告人頒發(fā)證書(shū)。（略）
主持人：尊敬的扈主任，各位老師、同學(xué)們，不知不覺(jué)沙龍已經(jīng)過(guò)了兩個(gè)半小時(shí)，可見(jiàn)大家討論的精彩和激烈，會(huì)議成果非常大。我們?cè)僖淮斡脽崃业恼坡暩兄x各位領(lǐng)導(dǎo)、老師的精彩報(bào)告，謝謝大家支持金杜-明德法治沙龍。我們會(huì)盡快形成會(huì)議記錄稿，盡可能在把稿子發(fā)給各位報(bào)告人核實(shí)之后報(bào)送給扈紀(jì)華主任，實(shí)現(xiàn)我們對(duì)民事訴訟法修改盡綿薄之力的夢(mèng)想。期待著各位領(lǐng)導(dǎo)、老師、同學(xué)能夠繼續(xù)光臨金杜明德法治沙龍，今天的活動(dòng)到此結(jié)束。謝謝大家！
日期：2012-2-7 13:17:02 | 關(guān)閉 | 分享到：