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2009年國家司法考試復習指導之行政處罰法 http://www.ggmww.com 2009-4-17
2009年國家司法考試復習指導之行政處罰法
【行政處罰法的概念】
行政處罰法是國家關于設定和實施姓衡處罰法律規(guī)范的總稱，所有調(diào)整行政處罰設定和實施中發(fā)生的社會關系的法律規(guī)范都屬于行政處罰法的范疇，行政處罰法的表現(xiàn)形式是法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)和行政規(guī)章，除上述形式以外的其他規(guī)范性文件不得規(guī)定行政處罰。
【行政處罰的原則】
1、處罰法定原則。公民、法人或者其他組織的行為，只有法律明文規(guī)定應予以行政處罰的才受處罰否則不受處罰。行政處罰設定權(quán)職能由法律規(guī)定的國家機關在法定職權(quán)范圍內(nèi)行使。行政處罰的適用必須嚴格依照有關行政違法構(gòu)成的實體法和適用行政處罰的程序法進行否則行政處罰無效。沒有法定依據(jù)或者不遵守法定程序的，行政處罰無效。
2、公正公開的原則。設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當。對違法行為給予行政處罰的規(guī)定必須公布；未經(jīng)公布的，不得作為行政處罰的依據(jù)。
3、處罰與教育相結(jié)合的原則。實施行政處罰，糾正違法行為，應當堅持處罰與教育相結(jié)合，教育公民、法人或者其他組織自覺守法。
4、保障當事人程序權(quán)利原則。公民、法人或者其他組織對行政機關所給予的行政處罰，享有陳述權(quán)、申辯權(quán)；對行政處罰不服的，有權(quán)依法申請行政復議或者提起行政訴訟。
【行政處罰的種類】
行政處罰的種類：警告；罰款；沒收違法所得、沒收非法財物；責令停產(chǎn)停業(yè)；暫扣或者吊銷許可證、暫扣或者吊銷執(zhí)照；行政拘留；法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他行政處罰
【行政處罰的設定】
| 法律 |
各種行政處罰 |
對限制人身自由的處罰有專屬權(quán) |
| 行政法規(guī) |
除限制人身自由外的各種行政處罰 |
法律對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，行政法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。 |
| 地方性法規(guī) |
除限制人身自由、吊銷企業(yè)營業(yè)執(zhí)照以外的行政處罰 |
法律、行政法規(guī)對違法行為已經(jīng)作出行政處罰規(guī)定，地方性法規(guī)需要作出具體規(guī)定的，必須在法律、行政法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)規(guī)定。 |
| 部門規(guī)章 |
尚未制定法律、行政法規(guī)的可以設定警告或者一定數(shù)量的罰款的處罰，罰款的限額由國務院規(guī)定。 |
可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為，種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定 |
| 地方規(guī)章 |
尚未制定法律、法規(guī)的，對違反行政管理秩序的行為，可以設定警告或者一定數(shù)量罰款的行政處罰。罰款的限額由省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會常務委員會規(guī)定。 |
可以在法律、法規(guī)規(guī)定的給予行政處罰的行為、種類和幅度的范圍內(nèi)作出具體規(guī)定。 |
【行政處罰的實施機關】
1、行政主管機關
行政處罰由具有行政處罰權(quán)的行政機關在法定職權(quán)范圍內(nèi)實施。
國務院或者經(jīng)國務院授權(quán)的省、自治區(qū)、直轄市人民政府可以決定一個行政機關行使有關行政機關的行政處罰權(quán)，但限制人身自由的行政處罰權(quán)只能由公安機關行使。（綜合執(zhí)法制度）
2、法律、法規(guī)授權(quán)的組織
法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務職能的組織可以在法定授權(quán)范圍內(nèi)實施行政處罰。條件是：該組織具有管理公共事務的職能；法律、法規(guī)的明文授權(quán)；在法定授權(quán)范圍內(nèi)行使行政處罰權(quán)。特征是：以自己的名義實施行政處罰；以自己的名義參加行政復議或者行政訴訟并承擔相應的法律后果。
3、行政機關委托的組織
行政機關依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，可以在其法定權(quán)限內(nèi)委托符合法定條件的組織實施行政處罰。行政機關不得委托其他組織或者個人實施行政處罰。托行政機關對受委托的組織實施行政處罰的行為應當負責監(jiān)督，并對該行為的后果承擔法律責任。受委托組織必須符合以下條件：依法成立的管理公共事務的事業(yè)組織；具有熟悉有關法律、法規(guī)、規(guī)章和業(yè)務的工作人員；對違法行為需要進行技術檢查或者技術鑒定的，應當有條件組織進行相應的技術檢查或者技術鑒定。受委托實施行政處罰的組織在委托范圍內(nèi)，以委托行政機關名義實施行政處罰；不得再委托其他任何組織或者個人實施行政處罰。
【行政處罰的管轄】
1、級別管轄。行政處罰由縣級以上地方人民政府具有行政處罰權(quán)的行政機關管轄。法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的除外。
2、地域管轄。行政處罰案件由違法行為發(fā)生地的有權(quán)行政機關管轄，但是如果法律。行政法規(guī)規(guī)定可以由違法行為發(fā)現(xiàn)的行為人居住地的有權(quán)行政機關管轄，應當遵從法律、行政法規(guī)的規(guī)定。
3、指定管轄。對管轄發(fā)生爭議的，報請共同的上一級行政機關指定管轄。
4、行政機關和刑事司法機關對違反行政管理秩序應受處罰案件的權(quán)限劃分。當違法行為構(gòu)成犯罪時，除應依法給予行政處罰外行政機關必須將案件移送司法機關追究其刑事責任。
【行政處罰的適用】
1、責令改正。行政機關實施行政處罰時，應當責令當事人改正或者限期改正違法行為。
2、重復處罰。對當事人的同一個違法行為，不得給予兩次以上罰款的行政處罰。
3、裁量情節(jié)。
不予行政處罰的情節(jié)：不滿十四周歲的人有違法行為的；不予行政處罰，責令監(jiān)護人加以管教；精神病人在不能辨認或者不能控制自己行為時有違法行為的，不予行政處罰，但應當責令其監(jiān)護人嚴加看管和治療；違法行為輕微并及時糾正，沒有造成危害后果的，不予行政處罰。
從輕或減輕處罰的情節(jié)：已滿十四周歲不滿十八周歲的人有違法行為的；主動消除或者減輕違法行為危害后果的；受他人脅迫有違法行為的；配合行政機關查處違法行為有立功表現(xiàn)的；其他依法從輕或者減輕行政處罰的。
4、處罰的折抵。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處拘役或者有期徒刑時，行政機關已經(jīng)給予當事人行政拘留的，應當依法折抵相應刑期。違法行為構(gòu)成犯罪，人民法院判處罰金時，行政機關已經(jīng)給予當事人罰款的應當折抵相應罰金。
5、追究時效。違法行為在二年內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再給予行政處罰。法律另有規(guī)定的除外。違反治安管理行為的追訴時效是六個月 ，在六個月內(nèi)未被發(fā)現(xiàn)的，不再處罰。
【行政處罰決定程序一般規(guī)則】
1、必須查明違法事實才能給予行政處罰，基本要求是：先查證，后處罰。有違法事實，但是事實不清尚有疑義的不得給予行政處罰。
2、保障當事人程序權(quán)利。了解權(quán)、陳述和申辯權(quán)、聽證權(quán)和其他權(quán)利。
【簡易程序】
1、適用條件。違法事實確鑿并有法定依據(jù)。處罰種類和幅度分別是對公民處以50元以下，對組織處以1000元以下罰款或者警告。
2、執(zhí)法人員的權(quán)力和義務。主要權(quán)力是執(zhí)法人員當場作出行政處罰決定的并依照法律規(guī)定填寫行政處罰決定書。主要義務是當場表明身份出具和交付依法填寫統(tǒng)一制作的行政處罰決定書。將行政處罰決定報所屬行政機關備案。
3、當事人的權(quán)利和義務。主要權(quán)利是行政處罰法規(guī)定的當事人的各種程序權(quán)利，要求執(zhí)法人員依建議程序規(guī)定作出處罰決定的權(quán)利對處罰決定不服依法申請行政復議或者提起行政訴訟的權(quán)利。主要義務是依法履行行政處罰決定。
【一般程序】
1.行政調(diào)查。除簡易程序可以當場作出的行政處罰外，行政機關發(fā)現(xiàn)公民、法人或者其他組織有依法應當給予行政處罰的行為的，必須全面、客觀、公正地調(diào)查，收集有關證據(jù)；必要時，依照法律、法規(guī)的規(guī)定，可以進行檢查。執(zhí)法人員的權(quán)利義務：行政機關在調(diào)查或者進行檢查時，執(zhí)法人員不得少于兩人，并應當向當事人或者有關人員出示證件。執(zhí)法人員有權(quán)要求當事人或者有關人員應當如實回答詢問，并協(xié)助調(diào)查或者檢查。行政機關在收集證據(jù)時，可以采取抽樣取證的方法；在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，經(jīng)行政機關負責人批準，可以先行登記保存，并應當在七日內(nèi)及時作出處理決定，在此期間，當事人或者有關人員不得銷毀或者轉(zhuǎn)移證據(jù)。
2、行政處罰決定
調(diào)查終結(jié)，行政機關負責人應當對調(diào)查結(jié)果進行審查，根據(jù)不同情況，分別作出如下決定：確有應受行政處罰的違法行為的，根據(jù)情節(jié)輕重及具體情況，作出行政處罰決定；違法行為輕微，依法可以不予行政處罰的，不予行政處罰；違法事實不能成立的，不得給予行政處罰；違法行為已構(gòu)成犯罪的，移送司法機關。對情節(jié)復雜或者重大違法行為給予較重的行政處罰，行政機關的負責人應當集體討論決定。在行政處罰決定作出之前，行政機關及其執(zhí)法人員應當保證當事人享有和行使了解權(quán)和陳述、申辯的權(quán)利。
【聽證程序】
1、舉行聽證的條件。第一、行政機關將要作出責令停產(chǎn)停業(yè)、吊銷許可證或者執(zhí)照、較大數(shù)額罰款等行政處罰決定；第二、經(jīng)當事人依法提出聽證要求，由行政機關組織。當事人不承擔行政機關組織聽證的費用。
2、聽證回的進行程序。
�。ㄒ唬┊斒氯艘舐犠C的，應當在行政機關告知后三日內(nèi)提出；
�。ǘ┬姓䴔C關應當在聽證的七日前，通知當事人舉行聽證的時間、地點；
�。ㄈ┏婕皣颐孛堋⑸虡I(yè)秘密或者個人隱私外，聽證公開舉行；
�。ㄋ模┞犠C由行政機關指定的非本案調(diào)查人員主持；當事人認為主持人與本案有直接利害關系的，有權(quán)申請回避；
�。ㄎ澹┊斒氯丝梢杂H自參加聽證，也可以委托一至二人代理；
�。┡e行聽證時，調(diào)查人員提出當事人違法的事實、證據(jù)和行政處罰建議；當事人進行申辯和質(zhì)證；
�。ㄆ撸┞犠C應當制作筆錄；筆錄應當交當事人審核無誤后簽字或者蓋章。
3、處罰決定的作出。聽證結(jié)束后，行政機關依照一般程序的規(guī)定，作出決定。當事人對限制人身自由的行政處罰有異議的，依照治安管理處罰條例有關規(guī)定執(zhí)行。
【行政處罰的執(zhí)行程序】
1、一般規(guī)定。行政處罰決定依法作出后，當事人應當在行政處罰決定的期限內(nèi)，予以履行。當事人對行政處罰決定不服申請行政復議或者提起行政訴訟的，行政處罰不停止執(zhí)行，法律另有規(guī)定的除外。行政機關應當健全對行政處罰的監(jiān)督制度。
2、罰款的收繳。作出罰款決定的行政機關應當與收繳罰款的機構(gòu)分離。作出行政處罰決定的行政機關及其執(zhí)法人員不得自行收繳罰款。當事人應當自收到行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，到指定的銀行繳納罰款。銀行應當收受罰款，并將罰款直接上繳國庫。
當場作出行政處罰決定，有下列情形之一的，執(zhí)法人員可以當場收繳罰款：依法給予二十元以下的罰款的；不當場收繳事后難以執(zhí)行的。在邊遠、水上、交通不便地區(qū)，行政機關及其執(zhí)法人員作出罰款決定后，當事人向指定的銀行繳納罰款確有困難，經(jīng)當事人提出，行政機關及其執(zhí)法人員可以當場收繳罰款。行政機關及其執(zhí)法人員當場收繳罰款的，必須向當事人出具省、自治區(qū)、直轄市財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)；不出具財政部門統(tǒng)一制發(fā)的罰款收據(jù)的，當事人有權(quán)拒絕繳納罰款。執(zhí)法人員當場收繳的罰款，應當自收繳罰款之日起二日內(nèi)，交至行政機關；在水上當場收繳的罰款，應當自抵岸之日起二日內(nèi)交至行政機關；行政機關應當在二日內(nèi)將罰款繳付指定的銀行。罰款、沒收違法所得或者沒收非法財物拍賣的款項，必須全部上繳國庫，任何行政機關或者個人不得以任何形式截留、私分或者變相私分；財政部門不得以任何形式向作出行政處罰決定的行政機關返還罰款、沒收的違法所得或者返還沒收非法財物的拍賣款項。
3、行政強制措施。當事人逾期不履行行政處罰決定的，作出行政處罰決定的行政機關可以采取下列措施：到期不繳納罰款的，每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款；根據(jù)法律規(guī)定，將查封、扣押的財物拍賣或者將凍結(jié)的存款劃撥抵繳罰款；申請人民法院強制執(zhí)行。當事人確有經(jīng)濟困難，需要延期或者分期繳納罰款的，經(jīng)當事人申請和行政機關批準，可以暫緩或者分期繳納。
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