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2013年司法考試法理學(xué)復(fù)習(xí)必背

http://www.ggmww.com　 2013-1-28 14:56:47　 來(lái)源：

　　法律職業(yè)：所從事的是為了法的實(shí)現(xiàn)的職業(yè)，包括立法、司法、執(zhí)法、法律教育、法律培訓(xùn)等。

　　法律方法與法律思維：法律工作者或者法律人作為法律職業(yè)者，應(yīng)當(dāng)用一種專門(mén)職業(yè)的方式，來(lái)理解法律的特點(diǎn)并用職業(yè)的方式運(yùn)用法律。

　　法是由一定物質(zhì)生活所決定的，由國(guó)家制定或認(rèn)可的，并由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的，體現(xiàn)統(tǒng)治階級(jí)意志的，具有普遍效力的行為規(guī)范體系，其目的在于維護(hù)、鞏固和發(fā)展有利于統(tǒng)治階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序。

　　法的現(xiàn)象，指能夠憑借直觀和經(jīng)驗(yàn)的方式認(rèn)識(shí)法的產(chǎn)生、發(fā)展和變化的全過(guò)程。

　　馬克思主義法的本質(zhì)學(xué)說(shuō)：法是統(tǒng)治階級(jí)意志的表現(xiàn)，是被上升為國(guó)家意志的統(tǒng)治階級(jí)意志，法的內(nèi)容是由統(tǒng)治階級(jí)的物質(zhì)生活條件決定的。

　　法的特征：規(guī)范性、國(guó)家意志性、普遍性、國(guó)家強(qiáng)制性、程序性。

　　法的作用：規(guī)范作用(指引、評(píng)價(jià)、教育、預(yù)測(cè)和強(qiáng)制作用)與社會(huì)作用(具有維護(hù)有利于一定階級(jí)的社會(huì)關(guān)系和社會(huì)秩序的作用�？蓺w納為維護(hù)階級(jí)統(tǒng)治和執(zhí)行社會(huì)公共事務(wù)兩個(gè)方面)。

　　法的效力具有相對(duì)性和局限性。既然反對(duì)法律虛無(wú)主義，也反對(duì)法律萬(wàn)能論。

　　法的價(jià)值：在法律規(guī)范體系中為人所重視的屬性和作用。

　　法的價(jià)值判斷：某一特定的主體對(duì)某一特定客體的價(jià)值進(jìn)行分析與評(píng)判。

　　法的事實(shí)判斷：對(duì)客觀存在的法律規(guī)則、原則、制度等進(jìn)行的分析和評(píng)判。

　　兩者區(qū)別：判斷的取向不同(由于主觀意識(shí)不同而不同;基本相同的結(jié)論);判斷難度不同(主觀性較強(qiáng);注重客觀性);判斷方法不同(注重法律的理想狀態(tài);強(qiáng)調(diào)法律的現(xiàn)實(shí)狀況);判斷的結(jié)果檢驗(yàn)不同(長(zhǎng)時(shí)間考驗(yàn)才能鑒別或判斷結(jié)論的真?zhèn)?相反)。

　　區(qū)別法的價(jià)值判斷與事實(shí)判斷的意義：拓寬法學(xué)的評(píng)價(jià)角度和研究范圍;平衡事實(shí)與價(jià)值之間的固有張力。

　　法的價(jià)值的種類：自由 秩序 正義(法的價(jià)值沖突)。

　　法律規(guī)則-是指法律中關(guān)于權(quán)利義務(wù)及法律后果的規(guī)定，或者說(shuō)是對(duì)某種事實(shí)狀態(tài)賦予一種確定的具體后果的規(guī)定。

　　法律規(guī)則的結(jié)構(gòu)一般指法律規(guī)則的邏輯結(jié)構(gòu)。假定、處理、法律后果。

　　法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則，也不是每個(gè)條文都完整地表達(dá)一個(gè)法律規(guī)則。

　　法律規(guī)則的種類：法律 教育 網(wǎng)

　　1、按法律規(guī)則為主體規(guī)定行為模式的不同方式：授權(quán)性規(guī)則、義務(wù)性規(guī)則。

　　2、按是否允許主體進(jìn)行自主調(diào)整，即根據(jù)自己的意愿自行設(shè)定權(quán)利義務(wù)：強(qiáng)行性、 任意性規(guī)則。

　　3、按法律規(guī)則內(nèi)容確定性程度的不同分：確定性規(guī)則、相對(duì)確定性規(guī)則。

　　4、按法律規(guī)則所調(diào)整的關(guān)系是否發(fā)生于該規(guī)則產(chǎn)生之前分：確認(rèn)性(調(diào)整性)、構(gòu)成性規(guī)則。

　　法律原則-在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本源的綜合的穩(wěn)定的法律原理和準(zhǔn)則。

　　法律原則的種類：

　　1.基本原則-體現(xiàn)法的總體指導(dǎo)思想、基本精神和價(jià)值取向的原則，內(nèi)容比具體原則更抽象、更穩(wěn)定，通常可以適用于整個(gè)法律體系。具體原則-是基本原則在不同領(lǐng)域或法律調(diào)整過(guò)程不同階段的具體化，具體原則的適用必須以基本原則為指導(dǎo)，而基本原則的要求也只有通過(guò)大量的具體原則才能在不同領(lǐng)域中獲取體現(xiàn)。

　　2.從原則的普遍性和穩(wěn)定性的角度分：公理性原則-從一定形態(tài)的社會(huì)關(guān)系本質(zhì)中產(chǎn)生出來(lái)，得到社會(huì)成員廣泛公認(rèn)并被奉為法律準(zhǔn)則的公理。政策性原則-是國(guó)家在管理社會(huì)事務(wù)的過(guò)程中為實(shí)現(xiàn)一定目標(biāo)而做出并被確認(rèn)為法律準(zhǔn)則的政治決策。

　　法律概念-在法律上對(duì)各種事實(shí)進(jìn)行概括，抽象出它們的共同特征而形成的權(quán)威性范疇。

　　法律原則與法律規(guī)則的區(qū)別(同為法律規(guī)范，但在內(nèi)容、適用范圍、適用方式和作用上有區(qū)別)。

　　1、內(nèi)容上，規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，著眼于主體行為及各種條件的共性，其明確具體的目的中削弱或防止法律適用上的“自由裁量”原則不僅著眼于行為及條件的共性，而且關(guān)注個(gè)別性。

　　2、在適用范圍上，規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，只適用于某一類型的行為原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，具有宏觀指導(dǎo)性，其適用更廣。

　　3、在適用方式上，規(guī)則是以“全有或全無(wú)的方式”應(yīng)用于個(gè)案中;原則的適用不是，因?yàn)椴煌�的法律原則是具有不同的“強(qiáng)度”的，且不同強(qiáng)度甚至沖突的原則都可能存在于一部法律中。

　　4、在作用上，規(guī)則具有比原則強(qiáng)度在的顯示性特征，即相對(duì)于原則，法官更不容易偏離規(guī)則作出裁決;原則也是法律制度、規(guī)范中必不可少的部分。

　　法的淵源-法的來(lái)源。

　　法的淵源一般指效力意義上的淵源(形式上)，主要是各種制定法的形式。

　　法的正式淵源/非正式淵源：根據(jù)是否表現(xiàn)于國(guó)家制定的法律文件中的明確條文形式而進(jìn)行的分類。正式淵源主要為制定法;非正式淵源指具有法律意義的準(zhǔn)則和觀念(正義標(biāo)準(zhǔn)、理性原則、公共政策、道德信念、社會(huì)思潮、習(xí)慣等)。

　　當(dāng)代中國(guó)法的淵源：憲法、法律、行政法規(guī)和部門(mén)規(guī)章、地方性法規(guī)和地方政府規(guī)章、民族自治地方的自治條例和單行條例、特別行政區(qū)基本法和法律、軍事法規(guī)和軍事規(guī)章、國(guó)際條約。

　　規(guī)范性法律文件的系統(tǒng)化-將不同國(guó)家機(jī)關(guān)制定頒布的各種規(guī)范性文件按照一定要求進(jìn)行分類、整理或加工，使之統(tǒng)一、完整、明確和有序——法律匯編、法典編纂、法律清理。

　　法律匯編-又稱法規(guī)匯編，是指在不改變內(nèi)容的前提下，將現(xiàn)行規(guī)范性法律文件按照一定標(biāo)準(zhǔn)(如制定機(jī)關(guān)、時(shí)間順序、涉及問(wèn)題性質(zhì)等)加以系統(tǒng)排列，匯編成冊(cè)。(最常見(jiàn)的形式)

　　法典編纂-亦稱法律編纂，是指在對(duì)某一部門(mén)法全部現(xiàn)行法規(guī)范進(jìn)行審查、整理、補(bǔ)充、修改的基礎(chǔ)上，制定新的系統(tǒng)化的規(guī)范性法律文件——部門(mén)法典的活動(dòng)。

　　部門(mén)法典-是所有規(guī)范性法律文件中最具系統(tǒng)性的一種形式，是某一部門(mén)法從特定原則出發(fā)、具有特定結(jié)構(gòu)和內(nèi)在聯(lián)系的統(tǒng)一整體。

日期：2013-1-28 14:56:47 | 關(guān)閉 |  分享到：