1996年全國律師資格考試 試卷三
本試卷部分為實(shí)例分析題，請仔細(xì)閱讀所給文字，然后根據(jù)每一案例所提出的問題簡要作答，共16題。
一、(本題5分)
甲乙簽訂廣告承攬合同：甲為乙制作一廣告牌，并負(fù)責(zé)安置于乙地火車站入口處，費(fèi)用為12000元，乙預(yù)付3000元。數(shù)日后甲將廣告牌制作完成，并安置于站內(nèi)乘客檢票處。乙發(fā)現(xiàn)后提異議，認(rèn)為甲應(yīng)將廣告牌安置于候車大樓外大門處，甲提出合同約定的廣告定作安置費(fèi)用是參照檢票處廣告牌設(shè)置費(fèi)用的標(biāo)準(zhǔn)收取的，現(xiàn)乙要求安置于候車大樓大門處需加10000元，且需承擔(dān)1000元的搬移費(fèi)。由于雙方對合同約定的客運(yùn)入口處的含義理解未達(dá)成一致，乙拒絕支付余下的費(fèi)用9000元，遂起糾紛。根據(jù)上述案情，請回答下列問題：
1、雙方爭議屬于合同爭議中的哪一類？
2、本合同是否屬于重大誤解？為什么？
3、本合同是否有效？為什么？
4、如乙起訴甲，應(yīng)向哪一地人民法院起訴？
5、本案應(yīng)如何處理？
二、(本題4分)
B市東區(qū)建筑隊(duì)與B市益華飲料廠簽訂一份合同，由建筑隊(duì)為飲料廠蓋廠房，雙方約定工程造價(jià)800萬元。95年4月工程完工，經(jīng)檢驗(yàn)工程質(zhì)量符合，飲料廠予以接受，并向建筑隊(duì)支付了700萬元，剩余100萬元未付。建筑隊(duì)為追索飲料廠拖欠的100萬元工程款于96年8月訴訟至法院，一審法院判決飲料廠敗訴。飲料廠不服提出上訴，并在上訴過程中提出反訴，稱建筑隊(duì)在施工過程中曾向飲料廠借用了40萬塊磚用于建筑隊(duì)的其他工程，要求建筑隊(duì)返還這40萬塊磚或磚款�，F(xiàn)問：
1、二審法院對飲料廠提出的反訴在程序上應(yīng)如何處理？
2、二審法院可否對反訴作出判決？為什么？
三、(本題6分)
紀(jì)某在14歲之前盜竊各類財(cái)物總計(jì)約7000余元。14歲生日那天，紀(jì)某邀集幾個(gè)朋友到一飯館吃飯。飯后回家途中，紀(jì)某看到一行人手拿一個(gè)提包。即掏出隨身攜帶的彈簧刀將持包人刺傷把包搶走，包內(nèi)有手提電話一部、現(xiàn)金5000余元。第二天紀(jì)某出門游逛，見路邊停著一輛吉普車，即設(shè)法打開車門，將車開走。行駛途中，因操作生疏，將在車站候車的3人撞倒，二死一傷。紀(jì)某不僅未停車，反而加大油門逃走。當(dāng)日下午，紀(jì)某將汽車以兩萬元的價(jià)格賣出，后被抓獲。
請對紀(jì)某的上述各行為從刑法角度進(jìn)行分析并說明理由。
四、(本題6分)
在一次同事聚會(huì)上，謝某借酒勁要平日與己不和的馬某與自己劃拳喝酒，馬某拒絕。謝某惱羞成怒，從身上掏出一把彈簧刀一邊謾罵一邊向馬某刺來。謝某由于飲酒過多，難以自控，摔倒在地后被馬某一把奪過刀子。謝某不甘罷休，爬起來操了一把條帚又向馬某撲來。馬某忍無可忍將手中的刀子向謝某刺去，致其腹部受傷并致終身殘疾。
此案公安機(jī)關(guān)偵查終結(jié)后，移送檢察院。檢察院審查后認(rèn)為馬某的行為屬防衛(wèi)過當(dāng)，做出不起訴的決定。對此馬某與謝某都不服。問：
1、馬某的行為在刑法上屬什么性質(zhì)？
2、檢察院可否對已構(gòu)成犯罪的防衛(wèi)過當(dāng)做不起訴處理？
3、依據(jù)《刑事訴訟法》，馬某不服不起訴決定，可采取什么行為？
4、依據(jù)《刑事訴訟法》，謝某不服不起訴決定，可采取哪些行為？
五、(本題4分)
邵某欠何某債務(wù)1000元，日久不還。某日，何某等候在小學(xué)門口將邵某剛放學(xué)的7歲的男孩騙至車上強(qiáng)行拉走，送到鄰縣一親戚家。后何某給邵某寄去一封信，威脅說：邵某必須在三天內(nèi)送還1000元錢，否則，將其兒子賣掉抵債。邵某向公安局報(bào)案，小孩得解救。
此案對何某定性有兩種意見：(1)構(gòu)成綁架兒童罪，(2)構(gòu)成綁架勒索罪。
問：你同意何種意見？為什么？并說明不同意其他意見的理由。
六、(本題5分)
郭某在國外期間，加入國外某情報(bào)組織。回國后，郭某利用職務(wù)之便向國外情報(bào)機(jī)關(guān)提供我有關(guān)重要情報(bào)，給國家造成嚴(yán)重?fù)p失。此案由A市B區(qū)公安機(jī)關(guān)立案、偵查終結(jié)后，由B區(qū)人民檢察院向B區(qū)人民法院提起公訴。B區(qū)人民法院經(jīng)審理認(rèn)定郭某犯間諜罪事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，且犯罪情節(jié)嚴(yán)重，故依法判處其無期徒刑。郭某不服，向該市中級(jí)人民法院提出上訴。中級(jí)法院經(jīng)審理認(rèn)為一審法院認(rèn)定事實(shí)正確，但量刑畸輕，改判郭某死刑，并報(bào)省高級(jí)人民法院核準(zhǔn)，擬待省高級(jí)人民法院院長簽發(fā)執(zhí)行死刑命令后，用注射的方法將郭某執(zhí)行死刑。
問：本案中有哪些方面違背了刑事訴訟法的規(guī)定。
七、(本題3分)
女青年楊某在治病期間，同意醫(yī)院將其與醫(yī)生的談話場面及病體拍照。此后，醫(yī)院多次將這些照片在專家參加的研討會(huì)上向與會(huì)者出示。一次，該醫(yī)院為宣傳優(yōu)生優(yōu)育，舉辦了為期1個(gè)月的“優(yōu)生優(yōu)育展覽”。展覽中選用楊某兩幅照片，一幅是楊某和其他患者一道與醫(yī)生座談，其中楊某的形象非常丑陋；另一幅是楊某的眼睛部分有布條遮蓋的病體裸照。楊某知道上述兩事后，非常氣憤，即向法院提起訴訟，認(rèn)為醫(yī)院的行為侵犯了自己的人身權(quán)，要求其停止侵害，賠償損失。
現(xiàn)問：1、醫(yī)院的上述行為是否構(gòu)成對楊某人身權(quán)的侵犯？
2、楊某可否請求得到法律的保護(hù)？
八、(本題8分)
被繼承人劉惠良于1996年5月病故。其有三子一女，長子劉伯瀟、次子劉仲湘、三子劉叔湖、幼女劉季南。劉伯瀟在其父病故后因悲痛過度，于同年6月去世，有妻夏桂蘭，子劉明川和劉明秀。劉仲湘與前妻有一子劉明月，與趙秀蘭有一子劉明山；劉叔湖有妻任好君；劉季南于1994年8月去世，有丈夫馬行空、女兒馬玉花。
劉惠良于1993年10月立有一份書面遺囑，言明：劉叔湖一向拒絕贍養(yǎng)自己，不能繼承遺產(chǎn)；鄰居張陽與自己很有感情，可分得遺產(chǎn)房屋1間，現(xiàn)金1萬元；劉季南生活困難，可分得遺產(chǎn)房屋3間，現(xiàn)金3萬元；另外，多年好友趙玉山一直在困難時(shí)候?qū)ψ约憾嘤姓疹�，現(xiàn)其家境不好，可分得遺產(chǎn)3萬元。
另查明，劉惠良生前有房屋17間，現(xiàn)金11萬；趙玉山于1996年初病故，有妻張桂花、子趙大海。劉惠良在得知趙玉山的死訊時(shí)，曾多次對周圍的人表示，趙家對我有恩，我遺囑中為其指定的財(cái)產(chǎn)就給趙玉山的妻兒。
問：1、本案當(dāng)事人中哪些是繼承人、受遺贈(zèng)人？哪些當(dāng)事人不是繼承人？
2、本案各當(dāng)事人應(yīng)如何分割遺產(chǎn)？并請簡要說明理由。
九、(本題4分)
賀建軍與于美玲的離婚訴訟經(jīng)法院審理后，法院于1996年6月18日判決準(zhǔn)予解除婚姻關(guān)系并當(dāng)庭向雙方當(dāng)事人送達(dá)了判決書。同年6月21日，賀建軍向原審法院遞交了上訴狀。同年8月8日在二審審理期間，于美玲遇車禍死亡。
問：1、原審法院在接到賀建軍的上訴狀后應(yīng)如何處理？
2、本案在程序上應(yīng)如何處理？
十、(本題7分)
《法網(wǎng)恢恢》是一部反映公安干警捍衛(wèi)法律、揭露犯罪、維護(hù)社會(huì)主義法制的電影。劇本中，我們看到有這樣一組對話：
人物：偵查員趙某、王某
犯罪嫌疑人：胡某
地點(diǎn)：公安局預(yù)審室
趙：被告人胡某，你知道今天為什么找你嗎？
胡：不知道
趙：你要老實(shí)交待罪行，頑抗是沒有出路的。
胡：我沒有罪，我要請律師。
趙：現(xiàn)在你不能請律師，你可以自己為自己辯護(hù)。
胡：我不明白，我既講了真實(shí)姓名，又有固定的住址，你們公安機(jī)關(guān)為什么還要對我收容審查。
趙：你有多次流竄盜竊的重大犯罪嫌疑，根據(jù)規(guī)定，對你進(jìn)行收容審查。
胡：(不語)
趙：政府的政策歷來都是“坦白從寬、抗拒從嚴(yán)”。你若老實(shí)交待罪行，我們可以放你出去。你若抵賴，將受到從重處罰。何去何從，你自己選擇。
根據(jù)上述對話與劇情，請指出其哪些方面違反了《刑事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定。
十一、(本題7分)
甲公司與乙公司于1990年7月10日簽訂一份合同，約定由甲向乙供應(yīng)一套設(shè)備并負(fù)責(zé)送貨、安裝，貨款總額300萬。同年10年10日，甲公司將設(shè)備運(yùn)抵乙方，設(shè)備安裝后，調(diào)試運(yùn)轉(zhuǎn)正常。乙公司即付貨款280萬元，雙方同意剩余20萬元待設(shè)備運(yùn)轉(zhuǎn)三個(gè)月后如無質(zhì)量問題時(shí)再行支付。三個(gè)月后，乙未向甲提出質(zhì)量問題，甲去函要求乙支付余款20萬元。乙以目前尚不能肯定設(shè)備有無質(zhì)量問題為由，要求再等三個(gè)月。甲未允，去函要求乙方至遲于1991年2月10日前結(jié)清全部貨款及遲延利息。乙未答復(fù)。此后三年內(nèi)，雙方未再就此事交涉。1994年5月，甲公司清理合同時(shí)發(fā)現(xiàn)乙公司尚欠其20萬元設(shè)備款，遂派人至乙公司追討，經(jīng)雙方協(xié)商，于1994年5月30日達(dá)成書面協(xié)議，乙公司同意于1994年6月30日前付清所欠貨款。至6月30日，乙公司仍未付清此款。甲公司遂起訴于法院。
根據(jù)上述案情，請簡要回答下列問題：
1.甲乙于1990年7月10日所簽買賣合同的訴訟時(shí)效應(yīng)截止于何時(shí)？
2.設(shè)乙公司在1991年3月10日發(fā)現(xiàn)設(shè)備有質(zhì)量問題，能否要求甲公司承擔(dān)違約責(zé)任？為什么？
3.一種意見認(rèn)為，本案訴訟時(shí)效已過，乙公司有權(quán)拒付余款20萬，這是否對？為什么？
4.如何看待甲乙雙方于1994年5月30日達(dá)成的協(xié)議？
十二、(本題3分)
1974年7月，印刷廠工人康某利用工作之便套色印制10萬面值的人民幣101張。同年8月3日，康某在某商店用偽造的貨幣購物時(shí)，引起售貨員的懷疑，當(dāng)售貨員對照燈光查驗(yàn)貨幣時(shí)，康某心虛，拔腿就跑。售貨員呼喊，康某被一恰好路過的公安人員抓獲，帶回公安機(jī)關(guān)審查。在看守所羈押期間，康某脫逃，偷渡出境，到國外定居。1995年12月7日.因其父病危�？的城那膹膰廒s回家中探望，公安機(jī)關(guān)得知后將其抓獲。人民法院以偽造貨幣罪判處康某有期徒刑五年，康某不服判決，以追訴時(shí)效已過為由提出上訴。
請分析康某的行為是否已超過追訴時(shí)效并簡要說明理由。
十三、(本題5分)
縣衛(wèi)生局以經(jīng)營發(fā)霉變質(zhì)食品為由處以蔣某罰款3000元，蔣某不服向人民法院起訴。訴訟期間被告拒不舉證，也不出庭應(yīng)訴。至一審法院審結(jié)前，被告始終未能提供作出具體行政行為的規(guī)范性文件和事實(shí)證據(jù)。一審法院以事實(shí)不清、證據(jù)不足為由作出撤銷具體行政行為的判決。被告不服提起上訴。上訴期間，上訴人向二審法院提供了作出處罰決定所依據(jù)的規(guī)范性文件和事實(shí)依據(jù)。
現(xiàn)問：1.一審法院的判決是否正確？為什么？
2.二審法院能否接受上訴人在二審期間所提出的證據(jù)？
3.二審法院能否依據(jù)新證據(jù)直接改判本案？為什么？
十四、(本題6分)
楊某從某公司購進(jìn)彩電50臺(tái)，已付50%的貨款，后發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量問題，拒付余款。某公司遂舉報(bào)楊某詐騙，區(qū)公安局決定對楊某拘留。經(jīng)區(qū)人民檢察院批準(zhǔn)。楊某被逮捕。區(qū)人民檢察院提起公訴，區(qū)人民法院判決楊某構(gòu)成詐騙罪，并追繳贓物，50臺(tái)彩電被法院拍賣共得款15萬元。楊某不服提出上訴，后中級(jí)人民法院改判楊某無罪。楊某決定對司法機(jī)關(guān)錯(cuò)誤羈押和追繳行為造成的損失提起賠償請求。
問：1.楊某應(yīng)當(dāng)依據(jù)什么法律提出賠償要求？
2.楊某應(yīng)當(dāng)向誰提出賠償請求？
3.鑒于50臺(tái)彩電已被拍賣，所得款項(xiàng)應(yīng)如何處理？
4.對于楊某被錯(cuò)誤羈押的損失如何計(jì)算賠償金？
十五、(本題16分)
劉玄、關(guān)云、張翼于1994年8月8日各出資1萬元買得一幅名畫。約定由劉玄保管。同年10月，劉玄出差遇趙華，趙愿購買此畫，劉玄即將畫作價(jià)45000元賣給趙。事后，劉玄告訴關(guān)、張。關(guān)、張要求分得賣畫的款項(xiàng)，劉玄便分別給了關(guān)、張各15000元。
趙華買到該畫后，于同年12月又將該畫以5萬元賣給王海。二人還約定：買賣合同簽訂后趙華即將畫交付給王海，但由于本地正在籌備一次個(gè)人收藏品展覽，趙欲參加，所以雙方約定該畫交付后如果半年內(nèi)該收藏品展覽未舉行，則該畫的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移給王海。依此約定，趙華將畫交付王海，王海亦先期支付價(jià)款4萬元。王海得到畫后，經(jīng)常對朋友展示炫耀此畫，他的朋友黃健也表示喜歡此畫。1995年3月份黃健以6萬元的價(jià)格從王海處買了此畫，黃健買到之后，嫌畫的裝裱不夠精美，遂將畫送到某裝裱店裝裱。由于黃健未按期付給裝裱店費(fèi)用，該畫被裝裱店留置。裝裱店通知黃健應(yīng)在30日內(nèi)支付其應(yīng)付的費(fèi)用，但黃健仍未能按期交付。裝裱店遂將畫折價(jià)受償�？鄢速M(fèi)用后，將其差額補(bǔ)償給了黃健。黃健不同意裝裱店的這一作法。
趙華于1994年12月與王海簽訂合同后，因經(jīng)營借款需要又于1995年2月將該畫抵押給朋友周虎，周虎以前即知趙華有這樣一幅畫。周虎后來在裝裱店看到此畫，立即進(jìn)行調(diào)查才發(fā)現(xiàn)趙華在抵押該畫之前，已將其賣給王海，而王海于1995年4月份因遇車禍不幸身亡。其財(cái)產(chǎn)已由其妻與其子繼承，遂找趙華說理。趙華得知后，找到黃健，要求黃健或者返還該幅畫，或者支付王海尚未支付的1萬元價(jià)款。
間：1.本案各個(gè)階段涉及哪些主要的民事法律關(guān)系？
2.根據(jù)本案不同階段的法律關(guān)系的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任情況，現(xiàn)問：
(1)劉玄是否有權(quán)出賣該畫？劉與趙之間的買賣行為是否有效？
(2)趙華與王海之間的買賣合同是否成立，該畫的所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移？
(3)王海是否有權(quán)出賣該畫，黃健能否取得該畫的所有權(quán)？
(4)裝裱店的做法是否合法？
(5)趙能否以該畫作抵押向周借款，周的權(quán)益能否得到保護(hù)？
(6)趙華對王海的債權(quán)，應(yīng)由誰來承擔(dān)？
十六、(本題11分)
1994年4月，某建材廠與某研究所簽訂技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同與工程承包合同，約定由研究所提供人造大理石廠生產(chǎn)技術(shù)，包括提供全部技術(shù)數(shù)據(jù)：負(fù)責(zé)人造大理石生產(chǎn)線的安裝、調(diào)試、試生產(chǎn)。建材廠付給技術(shù)轉(zhuǎn)讓費(fèi)用12萬元、工程費(fèi)200萬元。同年7月，研究所向建材廠交付了人造大理石廠的全部技術(shù)數(shù)據(jù)，但工程尚未動(dòng)工。1994年8月，建材廠又與某科技公司簽訂了一份同樣內(nèi)容的工程承包合同，事后，研究所得知此事，未表示異議。1995年7月，生產(chǎn)線由科技公司安裝完畢，進(jìn)入調(diào)試和試生產(chǎn)階段。
1995年12月，建材廠與科技公司又簽訂了一項(xiàng)生產(chǎn)經(jīng)營承包合同，約定由科技公司對生產(chǎn)線進(jìn)行人、財(cái)、物的全面管理，承包期一年；承包方負(fù)擔(dān)生產(chǎn)線建設(shè)資金貸款在承包期間的利息；如生產(chǎn)線盈利，利潤的40%歸承包方。
1996年3月，建材廠通知科技公司：人造大理石生產(chǎn)線停止生產(chǎn)。同年5月，建材廠以研究所和科技公司為共同被告，以生產(chǎn)產(chǎn)品達(dá)不到質(zhì)量要求為由向人民法院提起訴訟，請求判決解除上述合同并判令兩被告賠償原告經(jīng)濟(jì)損失300萬元。研究所答辯稱：1.我所的人造大理石生產(chǎn)技術(shù)經(jīng)過市科委組織的技術(shù)鑒定(有《技術(shù)鑒定證書》為證)；2.原告在接收技術(shù)數(shù)據(jù)后，將生產(chǎn)線的安裝、調(diào)試、試生產(chǎn)發(fā)包給了科技公司，該公司履行合同中發(fā)生的問題不應(yīng)由我所負(fù)責(zé)；3.原告和第二被告從未向我所提出解決技術(shù)問題的要求，也沒有任何事實(shí)表明生產(chǎn)線不能達(dá)以驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)是由于技術(shù)上的原因。
科技公司答辯稱：1.生產(chǎn)線達(dá)不到要求的成品合格率，是由于該廠管理不善，人員素質(zhì)低，因而不能按技術(shù)規(guī)范進(jìn)行操作所致(有若干事實(shí)為證)；2.試生產(chǎn)過程中，在按照技術(shù)規(guī)范操作的情況下，成品合格率曾達(dá)到規(guī)定指針(有生產(chǎn)記錄為證)，說明生產(chǎn)線具備要求的技術(shù)性能；3.經(jīng)過努力，生產(chǎn)線是能夠達(dá)到驗(yàn)收合格標(biāo)準(zhǔn)的，現(xiàn)原告單方終止合同，使我方預(yù)期的承包收益無法實(shí)現(xiàn)，按照權(quán)利義務(wù)對等原則，我方不應(yīng)承擔(dān)承包期間的貸款利息。
二被告答辯以后，原告沒有提出新的事實(shí)和證據(jù)。
請據(jù)此對以下問題寫出分析意見：
1.說明建材廠簽訂工程承包合同的行為對技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的影響。
2.根據(jù)訴訟當(dāng)事人各方的陳述，分析生產(chǎn)產(chǎn)品未達(dá)到合格標(biāo)準(zhǔn)的原因。
3.分析生產(chǎn)經(jīng)營承包合同的內(nèi)容，說明它對于科技公司答辯理由的意義。
4.分析技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同責(zé)任條款，并根據(jù)案件事實(shí)，分析研究所是否應(yīng)當(dāng)對原告負(fù)賠償責(zé)任。
5.如何看待建材廠通知生產(chǎn)線停產(chǎn)的行為。
6.科技公司是否違約、應(yīng)否承擔(dān)責(zé)任。
