Law-lib.com 2020-11-9 9:19:02 人民法院報
導(dǎo)讀
民以食為天，食以安為先。都說沒什么煩惱是一頓火鍋解決不了的，火鍋因其簡單的烹飪方法與豐富的食材范圍風(fēng)靡南北、廣受歡迎,而麻辣味的紅油鍋底更是一頓火鍋的“靈魂”，可是如果是加了“口水油”的秘制火鍋呢？
浙江省寧波市鄞州區(qū)就有一家火鍋店的老板和廚師將客人用剩的紅油鍋底進行“二次提煉”后制成新的鍋底重新出售。9月16日上午，寧波市鄞州區(qū)人民法院對這起生產(chǎn)銷售有毒、有害食品刑事附帶民事公益訴訟案依法公開宣判，并適用“3+4”大陪審模式審理，兩被告人均獲有期徒刑并處罰金。
“新油”口感差 “老油”會更香嗎？
寧波男子老楊在寧波市鄞州區(qū)某校園周邊經(jīng)營著一家火鍋店，2018年底開業(yè)，至2019年下半年，店內(nèi)的生意逐漸開始冷清。
來自重慶的廚師長賀師傅就向老楊建議道：“店里生意不好，可能是因為客人覺得我們火鍋鍋底的味道差，我們現(xiàn)在的紅油鍋底用的都是‘新油’，‘新油’沒什么香氣。我以前在重慶的時候就聽說有的火鍋店會從客人吃剩的紅油鍋底中提煉出‘老油’，‘老油’可以起到一個類似酵母的作用，還有一種特別的香味，要不我們也試試吧？”
老楊聽后決定嘗試一下。在老楊的默許下，2019年9月期間，賀師傅將店內(nèi)客人吃剩的紅油火鍋鍋底偷偷收集到后廚，過濾掉食物殘渣后，再經(jīng)過加熱、沉淀等方式循環(huán)加工提煉“食用油”，并按2%的比例添加至新的火鍋底料中再次對外銷售。
但因為9月份天氣依然較熱，鍋底容易發(fā)臭，不易存放，賀師傅只能每隔兩三天提煉一次“老油”。
老板廚師長聯(lián)手 制售“口水油”鍋底
就這樣大約持續(xù)了一個月，直至2019年10月，火鍋店與環(huán)保公司簽訂了餐廚垃圾回收合同，約定回收廢油，這一波提煉“口水油”的操作才沒再繼續(xù)。
而在此之前，已經(jīng)有顧客發(fā)現(xiàn)了這家火鍋店的“回收油”秘密，通過網(wǎng)上發(fā)帖的方式向市場監(jiān)管部門舉報。市場監(jiān)管部門經(jīng)過調(diào)查后，將此案移送公安機關(guān)立案偵查。
2020年1月，老楊、賀師傅向公安機關(guān)投案。經(jīng)查實，二人以二次提煉方式對外銷售“口水油”鍋底8份，銷售金額共計712元。
2020年7月，公訴機關(guān)鄞州區(qū)人民檢察院指控被告人老楊、賀師傅犯生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪向鄞州區(qū)法院提起公訴，同時提起附帶民事公益訴訟，認為兩被告人在學(xué)校周邊生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為，侵害了不特定未成年人的合法權(quán)益，損害了社會公共利益，請求判令兩被告人支付實際銷售金額十倍的賠償金7120元，并在國家級媒體上公開賠禮道歉。
“3+4”大陪審模式 認定被告人罪名成立
2020年8月6日，鄞州區(qū)法院適用“3+4”大陪審模式，即法官3人、人民陪審員4人，依法組成合議庭，公開開庭審理此案。
庭審中，兩被告人對公訴機關(guān)指控的事實和罪名均無異議，對公益訴訟起訴人提出的訴請也無異議。兩名辯護人均認為二人有自首情節(jié)，且涉案金額較小，請求對二人判處緩刑。
法院經(jīng)審理后認為，兩被告人在生產(chǎn)、銷售的食品中添加有毒、有害的非食品原料，其行為均已構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，公訴機關(guān)指控的罪名成立。因兩被告人在學(xué)校周邊生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品的行為，侵害了包括眾多未成年人在內(nèi)的不特定消費者的合法權(quán)益，損害了社會公共利益，除負刑事責(zé)任外，依法應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的民事責(zé)任。鑒于兩被告人認罪認罰，可以從寬處理。
2020年9月16日，鄞州區(qū)法院作出一審宣判：以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處被告人老楊有期徒刑八個月，緩刑一年二個月，并處罰金人民幣4000元；以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，判處被告人賀師傅有期徒刑六個月，緩刑一年，并處罰金人民幣3000元；禁止兩被告人在緩刑考驗期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動；兩被告人支付公益訴訟起訴人鄞州區(qū)檢察院賠償金7120元；兩被告人在國家級媒體上公開賠禮道歉。
目前，該案判決已生效，兩被告人已履行賠償義務(wù)并在國家級媒體上公開賠禮道歉。
裁判解析
提煉“口水油”是行業(yè)傳承還是“地溝油”犯罪？
本案承辦法官俞露煙介紹道，在審理過程中，曾面臨對于提煉“口水油”的行為應(yīng)如何定性的問題。
兩被告人在公安機關(guān)供述時辯稱，“口水油”按比例兌入新鍋底的做法并非為了獲利，主要是火鍋底料中加了這種“老油”味道會更好，“老油”可以起到一個類似酵母的作用，增加鍋底的香味，在重慶的部分火鍋店里都有這么一種傳統(tǒng)做法，系行業(yè)傳承。
而事實上，早在2011年，四川省飯店與餐飲娛樂行業(yè)協(xié)會就聯(lián)合30多家川內(nèi)餐飲商協(xié)會，組織會員單位作出承諾，宣誓告別“老油”、“推行一次性鍋底油”，將“老油”回收用作生物能源和飼料工業(yè)用油原料。故此，“口水油”這一行業(yè)陋習(xí)早已被淘汰。
鄞州區(qū)法院經(jīng)審理后認為，本案中兩被告人提煉“口水油”的行為應(yīng)認定為在生產(chǎn)、銷售的食品中添加有毒、有害的非食品原料的行為，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，理由主要有兩點：
第一，“口水油”對人體健康造成嚴重危害。一些常見的如甲肝病毒、結(jié)核桿菌等傳染性病菌可以通過唾液傳播。攜帶上述病菌的客人食用后，火鍋底料中有可能殘存上述病菌，“口水油”經(jīng)提煉后再次拿給新的顧客使用，存在交叉感染的可能性。且油脂在多次高溫加熱的條件下，還會產(chǎn)生慢性致癌物質(zhì)，油脂中的有毒有害物質(zhì)不斷積聚，最終對人體健康造成嚴重危害。此外，“口水油”多是在脫離監(jiān)管、生產(chǎn)條件簡陋的環(huán)境中生產(chǎn)，其質(zhì)量和安全沒有任何保障。本案中，兩被告人在公安機關(guān)供述時也坦承：“‘口水油’中一定程度上含有客人的口水和病菌，極不衛(wèi)生。我們只是為了想要吸引客源，才出此下策�！�
第二，提煉“口水油”屬于“地溝油”犯罪。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于依法嚴懲“地溝油”犯罪活動的通知》中的規(guī)定，“地溝油”犯罪是指用餐廚垃圾、廢棄油脂、各類肉及肉制品加工廢棄物等非食品原料，生產(chǎn)、加工“食用油”，以及明知是利用“地溝油”生產(chǎn)、加工的油脂而作為食用油銷售的行為。該通知明確規(guī)定，對于利用“地溝油”生產(chǎn)“食用油”的，依照刑法第一百四十四條生產(chǎn)有毒、有害食品罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任；明知是利用“地溝油”生產(chǎn)的“食用油”而予以銷售的，依照刑法第一百四十四條銷售有毒、有害食品罪的規(guī)定追究刑事責(zé)任。
綜上，鄞州區(qū)法院經(jīng)審理后認為，本案應(yīng)定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。
專家點評
為食品安全提供司法保護
北京師范大學(xué)刑事法律科學(xué)研究院暨G20反腐敗追逃追贓研究中心研究員 商浩文
近年來，人民法院充分發(fā)揮審判職能作用，在刑事個案中科學(xué)、準(zhǔn)確定罪量刑，為確保廣大人民群眾“舌尖上的安全”提供了有力的刑事司法保護。就本案而言，人民法院對于提煉并使用“口水油”的行為定性具有充分的法律依據(jù)，在刑罰適用上也充分考慮了具體情節(jié)以及懲治食品安全犯罪的現(xiàn)實需要，彰顯了人民法院對于食品安全刑事司法保護的責(zé)任和擔(dān)當(dāng)。
第一，提煉并使用“口水油”加工食品用于出售的行為定性為生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪，具有充分的法律依據(jù)。依據(jù)我國相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，“口水油”屬于有毒、有害的非食品原料。食品安全法第三十四條規(guī)定，禁止生產(chǎn)經(jīng)營中用非食品原料生產(chǎn)的食品或者添加食品添加劑以外的化學(xué)物質(zhì)和其他可能危害人體健康物質(zhì)的食品，或者用回收食品作為原料生產(chǎn)的食品。因此，他人食用后的剩余食物底料應(yīng)禁止用于加工食品或再次在飲食中使用，剩余食物底料中的油脂屬于廢棄食用油脂。而全國打擊違法添加非食用物質(zhì)和濫用食品添加劑專項整治領(lǐng)導(dǎo)小組發(fā)布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》（第三批）中明確將廢棄食用油脂認定為非食用物質(zhì)。最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關(guān)于依法嚴懲“地溝油”犯罪活動的通知》中亦規(guī)定，廢棄油脂屬于非食品原料，用廢棄油脂生產(chǎn)加工的食用油屬于“地溝油”等。根據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院2013年頒行的《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》第九條、第二十條的規(guī)定，國務(wù)院有關(guān)部門公布的《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)名單》上的物質(zhì)應(yīng)當(dāng)認定為“有毒、有害的非食品原料”，使用有毒、有害的非食品原料加工食品的，應(yīng)以生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪定罪處罰。故而“口水油”作為廢棄食用油脂，是國家明令禁止使用的非食用物質(zhì)，屬于刑法概念中的有毒、有害的非食品原料。鑒于生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪屬于行為犯，只要實施該行為，無論有無造成危害后果，均構(gòu)成犯罪。因此，使用“口水油”這一非食品原料加工食品并用于出售，構(gòu)成生產(chǎn)、銷售有毒、有害食品罪。司法機關(guān)對于該行為的定性具有充分的法律依據(jù)。
第二，在刑罰適用上充分考慮了本案的具體情況以及懲治食品安全犯罪的現(xiàn)實需要。一方面，本案在依法從嚴打擊的基礎(chǔ)上，積極適用刑事財產(chǎn)刑和民事懲罰性賠償，加大處罰力度，提高違法犯罪成本；另一方面，考慮到兩被告人存在自首、認罪認罰等法定從寬量刑情節(jié)，且兩被告人使用“口水油”的次數(shù)較少、經(jīng)營時間較短、金額較小，僅在自己火鍋店內(nèi)自制自用“口水油”，與專門回收、加工、對外銷售廢棄食用油脂的行為有別，法院在量刑時充分考慮被告人的犯罪事實、情節(jié)和悔罪表現(xiàn)綜合判斷其主觀危險和社會危害性，在給予宣告緩刑處罰的同時，對其宣告從業(yè)禁止令，禁止其在緩刑考驗期限內(nèi)從事食品生產(chǎn)、銷售及相關(guān)活動。人民法院充分發(fā)揮禁止令的制度功能，有利于剝奪犯罪之人在緩刑期內(nèi)繼續(xù)實施食品安全犯罪的條件和資格，起到預(yù)防犯罪的作用，具有社會標(biāo)示意義和警示作用。
第三，案件的審慎妥當(dāng)處理體現(xiàn)了人民法院在食品安全刑事司法保護中的責(zé)任和擔(dān)當(dāng)。本案中，司法機關(guān)依據(jù)相關(guān)法律和司法解釋的規(guī)定，對行為進行準(zhǔn)確定性，并且充分考慮案件中的量刑情節(jié)，科學(xué)適用刑罰措施，做到了罪責(zé)刑相適應(yīng)。該案的審判，彰顯了司法機關(guān)在食品安全刑事司法保護方面的重要作用，保護了人民群眾的生命、健康，體現(xiàn)出人民法院在民生刑事司法保護方面的責(zé)任和擔(dān)當(dāng)，且對于提高公民食品安全意識、遵紀守法意識以及引導(dǎo)食品生產(chǎn)、銷售企業(yè)合法合規(guī)、誠信經(jīng)營也具有重要意義。（本報記者余寧 本報通訊員 邵珊珊）
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