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| 成功案例 |
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被告人汪某某因挪用公款罪，被某市某某區(qū)人民檢察院于1993年5月15日刑事拘留。19 93年11月2日，某某區(qū)人民檢察院以被告人汪某某詐騙、阻礙執(zhí)行公務(wù)一案，向某某區(qū)人民法院提起公訴。起訴書指控：一、詐騙罪。被告人汪某某于1991年8月8日 伙同其父汪某某(己免訴)，在明知自己無履約能力的情況下，盜用某某區(qū)物資供應(yīng)站的名稱，與吉林省九臺方簽訂購銷合同，且在合同中寫上無法履行的虛假條款，并偽造了假陶瓷訂購合同和假定金收據(jù)，制造虛假事實欺騙對方，以達到不退回吉林九臺方預(yù)付貨款，占為己有的目的。吉林省九臺方預(yù)付的兩萬元貨款，除由市中級法院調(diào)解退回的兩千元貨款外，剩余的一萬八千元款，均被兩被告人用于消費和自己的經(jīng)營開銷。案發(fā)后退賠贓款一萬三千五百元。二、阻礙執(zhí)行公務(wù)。1993年5月15日下午四時左右，我院接到某某區(qū)物資供應(yīng)站報告，該司在把由我院扣押委托存放在其一樓辦公室的扣押物轉(zhuǎn)移別倉庫保存，運送途中經(jīng)市火車站三叉路口前，遭被告人汪某某及其家屬的無理阻攔，望我院速去人處理，我院即由貪污賄賂檢察科干部某某某、某某前往現(xiàn)場，在現(xiàn)場遭被告人一家人圍攻，某某二位聲明代表檢察機關(guān)依法執(zhí)行公務(wù)，責令被告人汪某某到檢察院來解決問題，被告人汪某某即對某某某胸腹部猛擊一掌，接著又再次猛擊其頭部，其家屬也蜂擁而上，使某某某被打倒在地。此外某某也被被告人家屬扭打。經(jīng)法醫(yī)鑒定：某某某為輕傷甲級，某某為輕微傷甲級，后我院工作人員趕來，將被告人汪朝發(fā)帶回歸案。
庭審中，控辯雙方圍繞被告人汪某某是否構(gòu)成詐騙和阻礙執(zhí)行公務(wù)罪展開了激烈的辯論。
公訴人稱：被告人汪某某“瞞著某某區(qū)物資供應(yīng)站經(jīng)營部，并未經(jīng)經(jīng)營部法人代表同意的情況下，利用汪某某保管經(jīng)營部業(yè)務(wù)專用章的條件，盜用某某區(qū)物資供應(yīng)站的名稱與吉林省九臺方簽訂購銷合同�！�
辯護人辯稱：1、被告人汪某某作為經(jīng)營部聘用的業(yè)務(wù)員有權(quán)對外簽訂合同；2、汪某某根據(jù)其與經(jīng)營部1990年9月30日簽訂的承包合同第二條有權(quán)使用經(jīng)營部業(yè)務(wù)專用章對外簽訂合同；3、汪某某對外簽訂合同無須法定代表人同意，而且汪某某是在合同代理人欄目中簽字；4、關(guān)于'盜用某某區(qū)物資供應(yīng)站的名稱'系筆誤。汪某某出具收款條是以經(jīng)營部名義，吉林省九臺方向工商局提交仲裁申訴書時被訴方是寫明經(jīng)營部，而非其上級主管一一某某區(qū)物資供應(yīng)站，而且專業(yè)的法律工作者在為吉林省九臺方代書民事訴狀中，亦將被告寫為某某區(qū)物資供應(yīng)站，而法人代表是寫經(jīng)營部法定代表人姓名。
公訴人稱：被告人汪某某“且在合同中寫上無法履行的虛假條款，并偽造了假陶瓷訂購合同和假定金收據(jù)，制造虛假事實，欺騙對方以達到不退回吉林九臺方預(yù)付貨款占為己有的目的。”
辯護人辯稱：1、合同中的產(chǎn)品質(zhì)量條款并非達不到，只是合同訂價是等外品價格，如“以等外品價格賣一級品陶瓷，供方不合算”因而虛假；2、關(guān)于“偽造假陶瓷訂購合同和假定金收據(jù)”，這只是被告為求勝訴而蒙蔽工商局，在仲裁程序中做出的行為，只能說是錯誤行為，而不是司法程序中偽證，更不是刑法中的詐騙；3、被告?zhèn)卧旒俸贤图偈論?jù)，其目的并不是不“退回吉林九臺方預(yù)付貨款占為己有”，而是達到“來了多少錢發(fā)多少貨賺取經(jīng)營差價”的目的。
公訴人稱：“我院檢察科干部某某某、某某二位聲明代表檢察機關(guān)依法執(zhí)行公務(wù)”
辯護人辯稱：被告人不知道某某某在執(zhí)行公務(wù)。1、P306頁被告人供述，我們在火車站三叉路口發(fā)生爭執(zhí)，是公安民警把我們爭執(zhí)雙方帶到治安隊�！爸皇窃谥伟碴�，檢察院的同志才說是執(zhí)行公務(wù)，還是某檢察長說的�！北桓孢�供述：檢察干部既未著裝也未出示證件。2、P359頁反貪科報告：公安民警“將汪家二兄弟以及某某二干部一起帶到某某飯店二樓(治安隊)辦公室，其中一位民警，上來抓住檢察科干部某某某的領(lǐng)子推拉上樓。”
公訴人稱：“被告人汪某某即對某某某胸腹部猛擊一掌，接著又再次猛擊其頭部�！�
辯護人辯稱：P306頁被告人供述“是某某某動手打我起，我再還手�！倍V人提出的使用暴力經(jīng)過僅有被害人的陳述和證人余某某的證言，而證人余某某是某某區(qū)物資供應(yīng)站的人員，與本案有利益關(guān)聯(lián)，其證言可信度低。
同時辯護律師還就管轄、回避、扣押物品程序提出了論辯觀點：1、盡管被告人汪某某是因挪用公款罪被檢察院于1993年5月15日刑事拘留，但指控的罪名是詐騙和阻礙執(zhí)行公務(wù)，這兩罪都屬于公安機關(guān)管轄，況且被告人汪某某是因“阻礙執(zhí)行公務(wù)”在現(xiàn)場被另一城區(qū)公安分局治安隊抓獲，即應(yīng)由另一城區(qū)公安分局(案發(fā)地、被告居住地)管轄。公訴人提出可作為“人民檢察院認為需要自己受理的案件”管轄的說法，同最高人民檢察院1991年1月關(guān)于“投機倒把、詐騙案件，檢察機關(guān)不得超越管轄范圍直接受理”規(guī)定相違背；2、作為5.15事件的被害人某某是否應(yīng)當依法自行回避呢？結(jié)論是不言自明的。然而當天被害人某某即對被告家屬簽發(fā)了詢問通知書；3、5月11日檢察院以挪用公款扣押了汪某某的數(shù)萬元瓷器，當天沒有制作扣押物資清單。四天后發(fā)生5.15阻攔轉(zhuǎn)移扣押物資事件后，才補填了清單，也沒有見證人簽名。
針對公訴人關(guān)于“被告人汪某某制造虛假事實，騙訂假合同，構(gòu)成詐騙罪�！钡闹缚�。辯護律師提出：“暫且不論此案已歷經(jīng)工商仲裁程序，一審法院受理，中級法院調(diào)解中心調(diào)解等法律程序。僅就區(qū)分是詐騙犯罪還是合同糾紛而言，首先在于看行為人是否具有履行能力或擔保：1、被告人的門市部具有正常經(jīng)營能力，僅被檢察院扣押的瓷器價值約五萬元，后又交'贓款'13500元，交醫(yī)藥費3000元；2、發(fā)包方認為“關(guān)于陶瓷門市部老汪接過來一年多，原來合作還不錯�！�；3、購銷合同屬于工商局核準經(jīng)營范圍；4、與九臺方簽訂購銷合同清單上的陶瓷，在市場可以買得到不是緊俏物資。其次，區(qū)別在于行為人主觀上是否具有占為己有的目的，從本案看，被告人汪某某并不是“不退回吉林九臺方預(yù)付貨款占為己有”，而是達到“來了多少錢發(fā)多少貨賺取經(jīng)營差價”的目的。有事實為證：1、汪某某收到預(yù)付款即出具了收條，確立了債權(quán)債務(wù)關(guān)系；2、工商仲裁談話筆錄記載九臺方劉某某說：“被告方不同意退款，只要求發(fā)20000元的貨，現(xiàn)協(xié)商不成，請求工商部門仲裁�！蓖裟衬痴f：“來了多少錢發(fā)多少貨�！保�3、中級法院調(diào)解中心詢問筆錄：汪某某發(fā)言“我當時表態(tài)九月份，九月五日左右發(fā)二萬元貨物過去，他不同意�！保�4、證人(需方引見人)李某某說：“8月27日汪某某問我能否擔保，我的貨發(fā)出后一定要收到錢，否則不敢發(fā)貨，要么就多少錢發(fā)多少貨�！�；5、律師為九臺方代書，向某區(qū)法院遞交的民事訴狀稱：“被告則不同意退款，堅持給原告發(fā)20000元的貨，原告不同意，因為這違反了合同規(guī)定，為此雙方發(fā)生爭執(zhí)�！币陨衔妩c事實證明被告人汪某某目的是“來了多少錢發(fā)多少貨賺取經(jīng)營差價”。退一步說即使合同是虛假合同，全國法院干部業(yè)余法律大學(xué)主編的《中國刑法講義》“利用簽訂虛假合同騙取對方預(yù)付款，供自己經(jīng)營使用或者從事其他牟利活動，當對方催促履行合同時，則以各種借口推脫，在贏利后才償還預(yù)付款。行為人主觀上從無履行合同的意圖，但也無非法占有的目的，只是利用假合同騙取資金，一段時間供自己經(jīng)營生息之用，屬于帶有詐騙性質(zhì)的短期侵占行為，所侵犯的主要是資金使用權(quán)和收益權(quán)，如果行為人進行合法經(jīng)營，騙用預(yù)付款給對方造成損害不大的，一般可按民事侵權(quán)行為處理。”的學(xué)理解釋可作本案定性的參考。
針對公訴人關(guān)于“被告人汪某某用暴力阻礙執(zhí)法人員執(zhí)行公務(wù)，構(gòu)成阻礙執(zhí)行公務(wù)罪。”的指控。辯護律師提出：“《刑法》第157條規(guī)定的阻礙執(zhí)行公務(wù)罪是指以暴力、脅迫方法阻礙國家工作人員依法執(zhí)行職務(wù)的行為。從刑法理論看，阻礙執(zhí)行公務(wù)罪具有三個主要特征：1、本罪的行為是針對依法執(zhí)行職務(wù)的國家工作人員實行的；2、必須是用暴力或脅迫方法阻礙國家工作人員執(zhí)行職務(wù)；3、主觀上只能是出于故意，也就是明知對方是正在依法執(zhí)行職務(wù)的國家工作人員。結(jié)合上述三個特征分析，1、關(guān)鍵是依法執(zhí)行職務(wù)，即國家工作人員依照法律、法規(guī)、規(guī)章等法律規(guī)范所進行職務(wù)活動，而本案執(zhí)行職務(wù)沒有依法：其一，執(zhí)行扣押必須當場開列清單而沒有開具；其二，對扣押物品轉(zhuǎn)運必須由執(zhí)法部門監(jiān)督進行而轉(zhuǎn)運時無執(zhí)法人員在場；其三，執(zhí)法人員在執(zhí)行職務(wù)時應(yīng)當按規(guī)定著裝而沒有著裝，無人能識別身份(公安民警在現(xiàn)場也無法識別)；其四、執(zhí)法人員在執(zhí)行職務(wù)時應(yīng)當出示證件而沒有出示；其五，扣押物品記錄事后才交當事人補簽名。2、關(guān)于使用暴力究竟是誰先動手，現(xiàn)有證據(jù)無法證實(圍觀群眾有上百人)；3、從主觀上看被告人汪某某并不知道有人在執(zhí)行公務(wù)，沒有主觀犯意。并不能認為國家工作人員在任何情況、任何場合上發(fā)生的糾紛都應(yīng)當引用《刑法》第157條加以保護。要注意把阻礙執(zhí)行公務(wù)同群眾中有正當理由，要求有關(guān)方面予以解決、處理而發(fā)生的頂撞行為、過火行動區(qū)別開來。我們既要保護國家機關(guān)依法行使職權(quán)，也要保護人民群眾的正當要求、合法權(quán)益。從事實上剖析，從法律上論證，從程序上探究，應(yīng)當宣告被告人汪某某無罪�！�
一審法院采納了辯護人的辯護意見，于1994年4月25日以(1993)ＸＸ法刑初字第29號[刑事判決書]認定被告人汪某某無罪。某某區(qū)人民檢察院不服一審判決，提出抗訴。針對抗訴書的抗訴理由，辯護律師書寫了書面辯護詞。提出抗訴書與起訴書比較除了杜撰出“被告人遲遲不去換領(lǐng)扣押清單”這一情節(jié)外沒有新的論題論據(jù)。二審辯護詞反駁道：1、公訴機關(guān)指責“被告人遲遲不去換領(lǐng)扣押清單”是莫須有，檢察機關(guān)5月11日晚雖自行進行種類登記，但未出具扣押清單，連扣押便條都沒有寫，5月14日被告人向檢察長呈送[關(guān)于經(jīng)濟合同糾紛不能作犯罪處理的申訴]時仍然沒有得到扣押清單。2、抗訴書認定汪某某“也不是與某某區(qū)物資供應(yīng)站經(jīng)營部發(fā)生承包關(guān)系的承包方”，抗訴書這一說法與其[免予起訴決定書]自相矛盾，[免予起訴決定書]既已認定“被告人汪某某伙同其子汪某某，用經(jīng)營部業(yè)務(wù)專用章同九臺方簽訂虛假合同”。那么汪某某自然而然就是承包方的“共犯”；3、抗訴書認定汪某某“陸續(xù)用此預(yù)付貨款支付其個人消費和償還債務(wù)”與事實不符，檢察機關(guān)扣押的財務(wù)憑證已清楚表明除300元用于購買自行車(用于送貨)外，其余均是正常進貨和經(jīng)營活動。4、需要補充的無罪證據(jù)是市中級法院調(diào)解中心1991年10月26日調(diào)解協(xié)議，其內(nèi)容為：“由被告承諾付款一萬元(已匯款5500元)，以貨抵款一萬元，賠償原告損失400元，訴訟費四六開�！痹婢排_方劉某某、被告汪某某、某某區(qū)物資供應(yīng)站經(jīng)營部法定代表人都在調(diào)解筆錄上簽字，此份法律文書充分證明被告人汪某某沒有將預(yù)付款占為已有的故意。二審法院經(jīng)審理，判決駁回抗訴。從此案的論辯中可以看出：
抓住案件的關(guān)鍵是成功的秘訣之一：在錯綜復(fù)雜的法律關(guān)系中，通過縝密的邏輯分析比較，準確地找到案件的突破口，并能正確的運用法律，才能使整個案件撥云見霧。辯護律師在此案中就是敏銳地把握住“來了多少錢發(fā)多少貨賺取經(jīng)營差價”的目的和執(zhí)行公務(wù)“前提是依法”兩個關(guān)鍵，突破一點，全局突破。
取得確鑿的證據(jù)是成功的秘訣之二：扎實的證據(jù)是制勝的關(guān)鍵，承包合同、授權(quán)委托書、二萬元預(yù)付款收條、中級法院調(diào)解中心1991年10月26日調(diào)解協(xié)議、補簽的扣押清單、反貪科報告都是論證無罪的主要證據(jù)。 通過縝密地分析證據(jù)、正確地判斷證據(jù)、恰當?shù)剡\用證據(jù)，在扎實的證據(jù)的基礎(chǔ)上組織辯護觀點。
法律運用的技巧是成功的秘訣之三：辯護律師不但能夠正確理解法律，并能從法學(xué)理論方面加以探究，引用[中國刑法講義]的學(xué)理解釋作定性的參考，較容易被法官所接受。
邏輯推理的嚴謹是成功的秘訣之四：在論辯和分析過程中，做到有理有據(jù)，邏輯嚴密，層次分明。引用控方[免予起訴決定書]同其[抗訴書]對抗，可謂“以子之矛，對子之盾”。
寫作技巧的嫻熟是成功的秘訣之五：辯護律師運用簡練的文字，準確的語言，具有較強的文字和口頭表達能力，辯護詞環(huán)環(huán)相扣，節(jié)節(jié)印證，駁論充分，以理服人。
深厚扎實的功底是成功的秘訣之六：辯護律師具有較強的發(fā)現(xiàn)問題能力，分析問題的能力，反駁論題的能力。對事實的引用，證據(jù)的運用，法律的適用，都恰到好處。
堅持真理的勇氣是成功的秘訣之七：辯護律師在忠于事實和法律、忠于人民利益的前提下，仗義執(zhí)言、敢于辯論、敢于承擔個人可能遇到的風險、理直氣壯地為被告人據(jù)法力爭，認真履行辯護律師的職責。
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