| |
|
|
公告信息 |
|
|
|
|
|
|
| 成功案例 |
|
同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
國(guó)有企業(yè)改制律師業(yè)務(wù)指引（上）
版次：01 修改碼：01 編號(hào)：TY/ZY10.04.02.01-2005
1 目的和主題內(nèi)容
1.1 為了向律師提供與國(guó)有企業(yè)改制相關(guān)的法律業(yè)務(wù)方面的經(jīng)驗(yàn)和提示，充分發(fā)揮律師在國(guó)有企業(yè)改制過程中作為法律專業(yè)人員的獨(dú)立作用，制訂本指引。
1.2 本指引列舉了律師在從事國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)的紀(jì)律要求、改制工作律師業(yè)務(wù)流程、主要改制形式的工作要點(diǎn)、盡職調(diào)查與法律意見書、職工安置和職工權(quán)益的保障、國(guó)有企業(yè)改制爭(zhēng)議的律師咨詢報(bào)告等內(nèi)容的一般經(jīng)驗(yàn)和一般提示。
2 適用范圍
2.1 本所及各分所（下稱本所）接受國(guó)有企業(yè)出資人、國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓人（下稱“產(chǎn)權(quán)主體”）的委托，可以指派律師從事與國(guó)有企業(yè)改制相關(guān)的業(yè)務(wù)，協(xié)助國(guó)有企業(yè)建立和完善現(xiàn)代企業(yè)制度及法人治理結(jié)構(gòu)。本所律師在從事國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)，可以參照本指引的各項(xiàng)具體建議與要求開展工作。
本指引以國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)主體的委托內(nèi)容為主線編制。本所律師接受指派參與國(guó)有企業(yè)（下稱“改制企業(yè)”）、國(guó)有企業(yè)債權(quán)人、國(guó)有企業(yè)職工組織、國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓人等（下稱“其他改制當(dāng)事人”）的改制工作時(shí)，亦可以參考本指引。
本所律師接受指派從事國(guó)有經(jīng)營(yíng)性事業(yè)單位改制業(yè)務(wù)，或者非國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)，可以參考本指引關(guān)于國(guó)有企業(yè)改制的相關(guān)內(nèi)容實(shí)施。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本指引：
1）辦理公司業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理公司業(yè)務(wù)的律師助理
2.3 下列人員應(yīng)了解本規(guī)范
1）辦理其他民商事業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理其他民商事業(yè)務(wù)的律師助理
3 術(shù)語(yǔ)
3.1 企業(yè)改制：即依法改變企業(yè)原有的資本結(jié)構(gòu)、組織形式、經(jīng)營(yíng)管理模式或體制等，使其在客觀上適應(yīng)企業(yè)發(fā)展的新需要這一過程，又稱企業(yè)股份制或公司制改造或改組。企業(yè)改制是國(guó)有企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度的重要途徑。從法律的角度看，企業(yè)改制實(shí)際上是改制企業(yè)與其他參與改制的主體之間的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系重新調(diào)整的過程；從改制的內(nèi)容來看，企業(yè)改制主要是對(duì)企業(yè)的出資結(jié)構(gòu)（股權(quán)結(jié)構(gòu)）、內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)、企業(yè)收益分配結(jié)構(gòu)、勞動(dòng)用工制度、職工福利和社會(huì)保障制度等微觀企業(yè)制度進(jìn)行的一系列相配套的調(diào)整與改革。
3.2 盡職調(diào)查：本指引所稱盡職調(diào)查，是指國(guó)有企業(yè)改制與重組過程中，律師為出具《法律意見書》，依據(jù)國(guó)有企業(yè)的改制、重組、產(chǎn)權(quán)交易等商業(yè)計(jì)劃，對(duì)有關(guān)資料、文件、信息以及其他事實(shí)情況，從法律專業(yè)角度進(jìn)行調(diào)查、研究、分析和判斷。
4 職責(zé)
本指引的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)提出，經(jīng)合伙人會(huì)議批準(zhǔn)后，由首席合伙人頒布。
5 引用法律、行政法規(guī)、部門規(guī)章、司法解釋、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)
《中華人民共和國(guó)民法通則》（1986年4月12日）
《中華人民共和國(guó)律師法》（1996年5月15日通過，2001年12月29日修訂）
《中華人民共和國(guó)公司法》（1993年12月29日通過，1999年12月25日、2004年8月28日修訂）
《中華人民共和國(guó)全民所有制工業(yè)企業(yè)法》（1988年4月13日）
《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》（1994年7月5日）
《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》（國(guó)務(wù)院令第378號(hào)，2003年5月27日）
《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》（國(guó)務(wù)院令第346號(hào)，2002年2月11日）
《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》（國(guó)務(wù)院令第112號(hào)，1993年4月22日）
《中華人民共和國(guó)公司登記管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第156號(hào)，1994年7月1日）
《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》（國(guó)務(wù)院令第1號(hào)，1988年6月3日）
國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于規(guī)范國(guó)有企業(yè)改制工作的意見》（2003年11月30日）
國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、財(cái)政部《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》（國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)第3號(hào)令，2003年12月31日）
國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有關(guān)問題的通知》（國(guó)資發(fā)產(chǎn)權(quán)[2004]268號(hào)，2004年8月25日）
國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《國(guó)有企業(yè)資產(chǎn)損失認(rèn)定工作規(guī)則》（國(guó)資評(píng)價(jià)〔2003〕72號(hào)，2003年9月13日）
國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)《國(guó)有大中型企業(yè)建立現(xiàn)代企業(yè)制度和加強(qiáng)管理的基本規(guī)范（試行）》（國(guó)辦發(fā)[2000]64號(hào)，2000年9月28日）
國(guó)家經(jīng)濟(jì)貿(mào)易委員會(huì)、財(cái)政部、國(guó)家工商行政管理總局、國(guó)家外匯管理局《利用外資改組國(guó)有企業(yè)暫行規(guī)定》（2002年11月8日）
勞動(dòng)和社會(huì)保障部、財(cái)政部、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于國(guó)有大中型企業(yè)主輔分離輔業(yè)改制分流安置富余人員的勞動(dòng)關(guān)系處理辦法》（勞社部發(fā)[2003]21號(hào)，2003年7月31日）
財(cái)政部《企業(yè)國(guó)有資本與財(cái)務(wù)管理暫行辦法》（財(cái)企[2001]325號(hào)，2001年4月28日）
國(guó)務(wù)院國(guó)資委紀(jì)委、監(jiān)察部駐國(guó)資委監(jiān)察局《關(guān)于加強(qiáng)對(duì)國(guó)有企業(yè)改制及國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓監(jiān)督檢查工作的意見》（國(guó)資紀(jì)發(fā)[2004]2號(hào)，2004年3月8日）
最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》（法釋[2003]1號(hào)，2002年12月3日）
新疆維吾爾自治區(qū)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于規(guī)范自治區(qū)國(guó)資委監(jiān)管企業(yè)改制工作的實(shí)施意見》（新國(guó)資改革[2005]10號(hào)，2005年1月17日）
上海市律師協(xié)會(huì)業(yè)務(wù)研究與職業(yè)培訓(xùn)委員會(huì)《上海市國(guó)有企業(yè)改制律師業(yè)務(wù)指引（2004年）》
6 紀(jì)律要求
6.1 律師從事國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)以謹(jǐn)慎勤勉、盡職盡責(zé)、實(shí)事求是的態(tài)度，為國(guó)有企業(yè)改制項(xiàng)目的委托人提供優(yōu)質(zhì)、高效、獨(dú)立的法律服務(wù)。
6.2 律師從事國(guó)有企業(yè)改制的相關(guān)工作時(shí)，應(yīng)當(dāng)依法執(zhí)業(yè)，遵守法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和其他規(guī)范性文件的規(guī)定，遵守司法行政部門與律師協(xié)會(huì)制定的相關(guān)規(guī)范性文件。
6.3 律師從事國(guó)有企業(yè)改制的相關(guān)工作時(shí)，應(yīng)當(dāng)遵守司法行政機(jī)關(guān)與律師協(xié)會(huì)制定的有關(guān)利益沖突的規(guī)范。如遇同一改制企業(yè)的業(yè)務(wù)，本所律師應(yīng)避免同時(shí)接受產(chǎn)權(quán)主體和其他改制當(dāng)事人的委托，避免同時(shí)接受國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓人和改制企業(yè)、改制企業(yè)經(jīng)營(yíng)者（涉及管理層收購(gòu)）的委托。
6.4 律師從事國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)保守國(guó)家秘密和委托人的商業(yè)秘密。
6.5 律師從事國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)尊重同行，同業(yè)互助，自覺維護(hù)律師行業(yè)的社會(huì)聲譽(yù)，不得開展不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)。
6.6 律師從事國(guó)有企業(yè)改制業(yè)務(wù)時(shí)，遇改制企業(yè)資產(chǎn)權(quán)屬或債權(quán)債務(wù)提起的訴訟、仲裁時(shí)，可以幫助改制企業(yè)參與訴訟、仲裁，積極維護(hù)改制企業(yè)的合法權(quán)益。律師可在改制相關(guān)業(yè)務(wù)外，另行接受訴訟代理或仲裁代理的委托。如果涉及利益沖突的，律師應(yīng)按TY-GL02.06《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》辦理。
7 改制工作律師業(yè)務(wù)流程
7.1 接受委托
7.1.1 為國(guó)有企業(yè)改制提供法律服務(wù)
（1）本所可以接受產(chǎn)權(quán)主體或者改制企業(yè)的委托，指派律師參照本指引為國(guó)有企業(yè)依照《公司法》的規(guī)范改組為有限責(zé)任公司或股份有限公司（包括上市公司與非上市公司兩種）提供法律服務(wù)。
（2）本所可以接受上級(jí)主管單位或者改制單位的委托，指派律師參考本指引為國(guó)有經(jīng)營(yíng)性事業(yè)單位改制提供法律服務(wù)。
7.1.2 為非國(guó)有企業(yè)改制提供法律服務(wù)
（1）本所可以接受委托，指派律師參考本指引為《公司法》實(shí)施前依照法律、行政法規(guī)設(shè)立的集體企業(yè)、私有企業(yè)和外商投資企業(yè)按照《公司法》的規(guī)范，改組為有限責(zé)任公司或股份有限公司。
（2）本所可以接受委托，指派律師參考本指引為《公司法》實(shí)施后所設(shè)立的有限責(zé)任公司或股份有限公司或其他企業(yè)因其自身經(jīng)營(yíng)發(fā)展的需要，通過以下方式所發(fā)生的公司改制提供法律服務(wù)：
1）因設(shè)立分公司、子公司或組建集團(tuán)化公司所引起的公司改制；
2）因委托經(jīng)營(yíng)（如中外合作企業(yè)）、承包經(jīng)營(yíng)或租賃經(jīng)營(yíng)所引起的公司改制；
3）因公司分立所引起的公司改制；
4）因公司合并（吸收合并、新設(shè)合并、控股合并）引起的公司改制；
5）因公司收購(gòu)引起的公司改制；
6）因公司破產(chǎn)、清算或重組引起的公司改制；
7）各種債轉(zhuǎn)股引起的公司改制；
8）有限責(zé)任公司與股份有限公司相互轉(zhuǎn)化時(shí)所引起的公司改制；
9）非上市的股份公司（即發(fā)起設(shè)立股份公司）與上市的股份公司（如募集設(shè)立股份公司）互相轉(zhuǎn)化所引起的公司改制；
10）內(nèi)資有限責(zé)任或股份有限公司改組為外商投資有限責(zé)任或股份有限公司（包括利用外資改組國(guó)有企業(yè)或公司）；
11）個(gè)人獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)改組為有限責(zé)任或股份有限公司；
12）境內(nèi)股份公司境外上市（包括到香港上市）引起的公司改制；
13）境內(nèi)企業(yè)或公司到香港創(chuàng)業(yè)板上市引起的公司改制；
14）因項(xiàng)目融資組建項(xiàng)目法人或項(xiàng)目公司所引起的企業(yè)改制。
7.1.3 本所可以接受產(chǎn)權(quán)主體之外的其他改制當(dāng)事人的委托，指派律師參與企業(yè)改制業(yè)務(wù)，并根據(jù)不同改制當(dāng)事人在企業(yè)改制過程中的地位，提供相應(yīng)的法律服務(wù)。
7.2 委托手續(xù)的辦理
本所接受委托時(shí)，應(yīng)根據(jù)TY-GL02.03《收案辦法》的規(guī)定辦理委托手續(xù)，并參考附件1《法律服務(wù)委托合同（適用委托律師為企業(yè)改制提供專項(xiàng)法律服務(wù)）》與委托人訂立書面合同，明確約定委托事項(xiàng)。
7.3 一般業(yè)務(wù)流程
7.3.1 為改制方案、國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案編制過程中涉及的法律問題提供法律服務(wù)。
7.3.2 開展盡職調(diào)查，根據(jù)委托人的要求，出具《盡職調(diào)查報(bào)告》。
7.3.3 對(duì)產(chǎn)權(quán)主體報(bào)批的改制方案、國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》。
7.3.4 根據(jù)委托人的要求，編制各類法律文件，協(xié)助完成國(guó)有企業(yè)各項(xiàng)內(nèi)部的審核、批準(zhǔn)程序。
7.3.5 根據(jù)委托人的要求，協(xié)助改制方案的實(shí)施，編制各類法律文件，參與談判，審核其他交易方提供的材料或法律文本。
7.3.6 根據(jù)委托人的要求，協(xié)助國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實(shí)施和產(chǎn)權(quán)交易工作，協(xié)助公司或企業(yè)辦理工商變更登記手續(xù)。
7.4 為改制方案、國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案編制過程中涉及的法律問題提供法律服務(wù)
7.4.1 改制方案應(yīng)當(dāng)遵循法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門規(guī)章和其他規(guī)范性文件的有關(guān)規(guī)定處理改制過程中遇到的問題。
7.4.2 改制方案一般包括以下內(nèi)容：
（1）改制企業(yè)和參與改制其他投資人的基本情況
1）改制企業(yè)簡(jiǎn)況。包括企業(yè)本部及其全資和控股企業(yè)的名稱、企業(yè)住所、法定代表人、經(jīng)營(yíng)范圍、組織結(jié)構(gòu)和股權(quán)結(jié)構(gòu)、產(chǎn)權(quán)歸屬、主辦單位或?qū)嶋H投資人等。
2）改制企業(yè)的財(cái)務(wù)狀況與經(jīng)營(yíng)業(yè)績(jī)。包括企業(yè)資產(chǎn)總額、負(fù)債總額、凈資產(chǎn)、主營(yíng)業(yè)務(wù)收入、利潤(rùn)總額、凈利潤(rùn)等近3年主要財(cái)務(wù)指標(biāo)情況、改制前對(duì)外投資和擔(dān)保情況、企業(yè)對(duì)職工個(gè)人負(fù)債應(yīng)付工資結(jié)余情況、主營(yíng)業(yè)務(wù)收入、利潤(rùn)總額及稅后利潤(rùn)等。
3）職工情況。現(xiàn)有在職職工人數(shù)、離退休人數(shù)及其年齡構(gòu)成、參加社會(huì)統(tǒng)籌情況等。
（2）改制總體思路和指導(dǎo)原則
包括改制的指導(dǎo)思想和目標(biāo)，改制的必要性、可行性分析，改制的進(jìn)度安排和組織領(lǐng)導(dǎo)等。
（3）企業(yè)改制內(nèi)容
1）資產(chǎn)處置方案。根據(jù)改制企業(yè)產(chǎn)權(quán)界定及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告數(shù)，確定產(chǎn)權(quán)設(shè)置的基本原則，包括凈資產(chǎn)的歸屬、處置，是否有增量資產(chǎn)投入、增量資產(chǎn)投資者情況、對(duì)企業(yè)資產(chǎn)（包括無形資產(chǎn)、土地使用權(quán)、非經(jīng)營(yíng)性資產(chǎn)）的處置及后續(xù)管理的意見，企業(yè)債務(wù)的處置意見，主要債權(quán)人的意見等。
2）人員安置方案（含離退休人員及費(fèi)用管理方案）。包括職工基本情況、職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償方法、費(fèi)用支出、社會(huì)保險(xiǎn)關(guān)系接續(xù)情況、拖欠職工工資、醫(yī)藥費(fèi)和欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)情況及處理意見、就業(yè)崗位安排、富余人員分流、離退休人員管理辦法、方案實(shí)施效果的評(píng)估以及其他需要說明的問題等。
3）股東結(jié)構(gòu)和出資方式。包括改制后資本組織形式、企業(yè)的股東名稱、出資比例、出資額和出資方式的詳細(xì)情況。
4）股東簡(jiǎn)況。包括法人股東、自然人股東的基本情況。
5）擬改制方向及法人治理結(jié)構(gòu)。
（4）改制后企業(yè)發(fā)展規(guī)劃。包括引進(jìn)戰(zhàn)略投資者、完善法人治理結(jié)構(gòu)、深化內(nèi)部改革、增加投入、加強(qiáng)技術(shù)創(chuàng)新和管理創(chuàng)新、內(nèi)部資源整合計(jì)劃等。
（5）企業(yè)改制工作的組織領(lǐng)導(dǎo)、程序和時(shí)間安排。
（6）需報(bào)政府或有關(guān)部門批準(zhǔn)的事項(xiàng)。
（7）其他需要說明的問題。
（8）改制方案的附件
1）企業(yè)發(fā)展規(guī)劃書（包括企業(yè)發(fā)展戰(zhàn)略、市場(chǎng)分析和營(yíng)銷戰(zhàn)略、技術(shù)條件分析、投資估算、財(cái)務(wù)預(yù)測(cè)和投資財(cái)務(wù)評(píng)價(jià)、組織機(jī)構(gòu)以及運(yùn)行管理模式、風(fēng)險(xiǎn)分析等）；
2）參與改制各方的資信證明文件（法人資格證明及最近一期資產(chǎn)負(fù)債表；自然人身份證明，自然人出資50萬元以上的，需提交個(gè)人資信公證等）；
3）與改制相關(guān)的協(xié)議書草案；
4）公司章程草案；
5）按照企業(yè)內(nèi)部決策程序?qū)徸h，并形成的書面決議文件；
6）職工代表大會(huì)（或職工大會(huì)）審議通過職工安置方案的決議；
7）改制方案中涉及金融債務(wù)重組的，需提交債權(quán)金融機(jī)構(gòu)的書面意見；
8）批準(zhǔn)機(jī)構(gòu)要求的其他文件。
7.4.3 律師可以接受產(chǎn)權(quán)主體的委托，就股權(quán)形式產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)形式產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的方案編制所涉及的法律問題提供服務(wù)。律師應(yīng)提示委托人注意，編制的國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案應(yīng)當(dāng)符合《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第29條及其他規(guī)定的要求。
7.4.4 律師可以接受產(chǎn)權(quán)主體的委托，起草、修改國(guó)有產(chǎn)權(quán)的《轉(zhuǎn)讓合同》；或者接受國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓人的委托，參與《轉(zhuǎn)讓合同》的修改�！掇D(zhuǎn)讓合同》的內(nèi)容應(yīng)符合《公司法》、《合同法》和《企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理暫行辦法》第19條的規(guī)定。
7.4.5 為改制方案中股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)的編制提供法律服務(wù)
（1）律師可以接受委托，根據(jù)《公司法》的規(guī)定，結(jié)合改制方案確定的實(shí)施改制的具體形式，就有限責(zé)任公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)或股份有限公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)及其法人治理結(jié)構(gòu)，設(shè)計(jì)方案。
（2）律師編制股權(quán)設(shè)置方案時(shí)，應(yīng)充分聽取新舊股東各方和企業(yè)職工、上級(jí)主管部門的意見，根據(jù)預(yù)先確定的受讓人條件編制股權(quán)設(shè)置方案。
（3）律師編制股權(quán)設(shè)置方案時(shí)，須兼顧控股股東的權(quán)益和少數(shù)股東的權(quán)益，通過股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)的設(shè)置，建立有效率的相互監(jiān)督與制約機(jī)制。
（4）律師可以接受委托，根據(jù)《公司法》的規(guī)定為改制企業(yè)設(shè)定公司股東會(huì)、監(jiān)事會(huì)、經(jīng)營(yíng)管理部門的制度和基本規(guī)則，建立新型的法人治理結(jié)構(gòu)。
（5）律師提供本條第4款規(guī)定的法律服務(wù)時(shí)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)改制企業(yè)的委托，按照《公司法》的規(guī)定，通過為改制企業(yè)制訂新的公司章程（草案），將現(xiàn)代企業(yè)制度在股權(quán)設(shè)置和法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置上的內(nèi)容，反映在公司章程中。
7.4.6 為改制方案中資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置部分的編制提供法律服務(wù)
（1）律師應(yīng)根據(jù)產(chǎn)權(quán)主體有關(guān)改制的總體意圖，結(jié)合改制企業(yè)的實(shí)際情況，以資產(chǎn)評(píng)估的結(jié)果為基礎(chǔ)，為改制方案中涉及的資產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)處置事項(xiàng)提供法律服務(wù)。
（2）律師可以接受委托，編制債權(quán)債務(wù)處置方案。債權(quán)債務(wù)處置方案應(yīng)在清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)的基礎(chǔ)上，根據(jù)改制企業(yè)的具體情況編制。
（3）律師編制債權(quán)債務(wù)處置方案時(shí)，應(yīng)要求改制企業(yè)如實(shí)告知各項(xiàng)未結(jié)債權(quán)債務(wù)。如果債權(quán)人中的金融機(jī)構(gòu)持反對(duì)意見或保留意見，律師應(yīng)說明該項(xiàng)金融債權(quán)對(duì)本次改制的影響。
（4）律師編制債權(quán)債務(wù)處置方案時(shí)，應(yīng)要求改制企業(yè)如實(shí)告知正在進(jìn)行的有關(guān)債權(quán)債務(wù)的訴訟、仲裁、執(zhí)行情況，律師應(yīng)重點(diǎn)指出有關(guān)案件對(duì)本次改制的影響。
7.4.7 其他法律文件的編制：
（1）律師可以接受委托，提供編制職工安置方案的法律服務(wù)。
（2）律師可以接受委托，依據(jù)其對(duì)《企業(yè)法》、《公司法》的理解，按照法律規(guī)定的程序，在充分聽取產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)和其他具體參與人的意見基礎(chǔ)上，編制決議類法律文件、公告類法律文件、協(xié)議類法律文件、當(dāng)事人之間承諾或保證類法律文件，為委托人編制向政府提交用于審批、核準(zhǔn)或備案的申請(qǐng)報(bào)告。
（3）為改制企業(yè)建立法人治理結(jié)構(gòu)的需要，律師可以接受委托，根據(jù)改制企業(yè)的要求，在編制公司章程的同時(shí)為改制企業(yè)編制新的規(guī)章制度（草案）。
7.5 各項(xiàng)報(bào)批、備案、確認(rèn)工作
7.5.1 律師可以接受委托，依法協(xié)助或者代理改制方案的報(bào)批工作，對(duì)報(bào)批程序提供咨詢意見：
（1）國(guó)有企業(yè)改制方案需按照《企業(yè)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》和國(guó)家及當(dāng)?shù)貒?guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定履行決定或批準(zhǔn)程序，未經(jīng)決定或批準(zhǔn)的不得實(shí)施。改制方案的審批程序一般為：
1）企業(yè)改制框架方案的預(yù)審。企業(yè)改制框架方案主要包括本指引第7.4.2條的主要內(nèi)容，但企業(yè)清產(chǎn)核資、審計(jì)評(píng)估情況、職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）決議、金融債權(quán)單位的書面意見等除外。企業(yè)改制的框架方案需按企業(yè)內(nèi)部決策程序?qū)徸h通過后按照審批權(quán)限逐級(jí)上報(bào)。
2）企業(yè)改制框架方案經(jīng)有權(quán)審批單位批準(zhǔn)后，企業(yè)改制工作按照以下程序進(jìn)行：
A.清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估和職工勞動(dòng)關(guān)系的處理。
B.擬訂企業(yè)改制方案。改制企業(yè)根據(jù)有權(quán)審批單位審核批準(zhǔn)的清產(chǎn)核資、產(chǎn)權(quán)界定、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估和職工經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金費(fèi)用測(cè)算方案等有關(guān)情況，完善企業(yè)改制框架方案，擬訂企業(yè)改制方案。
C.內(nèi)部決策程序?qū)徸h。完善后的企業(yè)改制方案應(yīng)按內(nèi)部決策程序進(jìn)行審議，并形成書面決議。國(guó)有獨(dú)資企業(yè)的改制方案，由總經(jīng)理（廠長(zhǎng)）辦公會(huì)議審議。國(guó)有獨(dú)資公司的改制方案，由董事會(huì)審議；沒有設(shè)立董事會(huì)的，由總經(jīng)理辦公會(huì)議審議。
D.企業(yè)職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）審議。經(jīng)內(nèi)部決策程序?qū)徸h后，改制方案應(yīng)提交企業(yè)職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）審議，充分聽取職工意見。企業(yè)不得以主席團(tuán)聯(lián)席會(huì)議等形式代替職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）。審議前，改制方案至少提前7天發(fā)給職工或職工代表。職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）須有全體職工代表（或職工）三分之二以上出席。決議時(shí)，以無記名投票方式進(jìn)行表決。
職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）要對(duì)職工安置方案進(jìn)行表決，須經(jīng)全體職工代表（或職工）過半數(shù)同意方為有效。企業(yè)改制方案、程序步驟、職工安置、經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償、社會(huì)保障以及資產(chǎn)處置、股權(quán)分配等重大事項(xiàng)須向職工公開，接受職工監(jiān)督。企業(yè)職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）組織形式不健全的，應(yīng)由企業(yè)工會(huì)組織首先建立職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）組織形式，然后對(duì)企業(yè)改制方案進(jìn)行審議。
E.上級(jí)審批。企業(yè)改制方案經(jīng)內(nèi)部決策程序和企業(yè)職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）審議通過后，按產(chǎn)權(quán)關(guān)系逐級(jí)上報(bào)相關(guān)文件，按批準(zhǔn)權(quán)限報(bào)有關(guān)部門審批。改制方案自有權(quán)審批單位批準(zhǔn)之日起生效。
F.有關(guān)手續(xù)的辦理。改制企業(yè)憑審批單位批復(fù)文件，辦理資產(chǎn)處置、產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓、職工安置等手續(xù)。
（2）國(guó)有企業(yè)改制涉及財(cái)政、勞動(dòng)和保障、土地等事項(xiàng)的，需預(yù)先報(bào)經(jīng)同級(jí)人民政府有關(guān)部門審核，批準(zhǔn)后報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門審批。
（3）國(guó)有企業(yè)改制涉及政府社會(huì)公共管理審批事項(xiàng)的，依照國(guó)家有關(guān)法律法規(guī)，報(bào)經(jīng)政府有關(guān)部門審批。
（4）國(guó)有企業(yè)改制涉及國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門出資的企業(yè)，其改制為國(guó)有不控股或不參股的企業(yè)（下稱非國(guó)有企業(yè)）的，改制方案需報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
（5）國(guó)有企業(yè)改制涉及職工安置的，其職工安置方案須經(jīng)改制企業(yè)所在地勞動(dòng)保障行政部門核準(zhǔn)。
（6）國(guó)有企業(yè)改制涉及轉(zhuǎn)讓上市公司國(guó)有股權(quán)的，其審批程序按國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門和證券監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定辦理。
7.5.2 律師可以接受委托，依法協(xié)助或者代理國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的報(bào)批、備案工作，對(duì)報(bào)批、備案程序提供咨詢意見：
（1）國(guó)有企業(yè)改制涉及國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門出資的企業(yè)，其國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)應(yīng)報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
（2）產(chǎn)權(quán)主體應(yīng)按照國(guó)家有關(guān)規(guī)定，制定所屬企業(yè)的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓管理辦法，并報(bào)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門備案。
（3）國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門決定所出資企業(yè)的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中轉(zhuǎn)讓行為致使國(guó)家不再擁有控股地位的，應(yīng)報(bào)同級(jí)人民政府批準(zhǔn)。
（4）產(chǎn)權(quán)主體決定其出資的子企業(yè)的國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，其中重要子企業(yè)的重大國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)報(bào)同級(jí)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門批準(zhǔn)。
（5）企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)經(jīng)批準(zhǔn)或者決定后，如轉(zhuǎn)讓和受讓雙方調(diào)整產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓比例或者企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案發(fā)生重大變化的，產(chǎn)權(quán)主體應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定程序重新報(bào)批。
（6）產(chǎn)權(quán)主體向改制企業(yè)經(jīng)營(yíng)管理者轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)必須嚴(yán)格執(zhí)行國(guó)家的有關(guān)規(guī)定，履行審批手續(xù)。
（7）轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)的價(jià)款原則上應(yīng)當(dāng)一次結(jié)清。一次結(jié)清確有困難的，經(jīng)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓雙方協(xié)商一致，依法報(bào)請(qǐng)批準(zhǔn)國(guó)有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門審批后，可采取分期付款的方式。分期付款時(shí)，首期付款一般不低于總價(jià)款的30，一般在產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同簽署之日起5個(gè)工作日內(nèi)支付；其余價(jià)款應(yīng)當(dāng)由受讓人提供合法擔(dān)保，并應(yīng)當(dāng)按同期銀行貸款利率向轉(zhuǎn)讓人支付延期付款期間的利息，付款期限一般不超過一年。
7.5.3 律師可以接受委托，依法協(xié)助改制企業(yè)與債權(quán)金融部門辦理改制確認(rèn)手續(xù)，對(duì)確認(rèn)手續(xù)所涉及的法律問題提供咨詢意見：
（1）轉(zhuǎn)讓企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓人不再擁有控股地位的，改制企業(yè)應(yīng)與債權(quán)金融部門訂立書面的相關(guān)債權(quán)債務(wù)處置協(xié)議，或者取得債權(quán)金融部門簽發(fā)的書面同意改制的確認(rèn)書。
（2）國(guó)有企業(yè)改制審批時(shí)，改制企業(yè)未征得債權(quán)金融部門同意，未提交書面協(xié)議或確認(rèn)書，其金融債務(wù)未落實(shí)的，不得進(jìn)行改制。
7.5.4 律師可以接受委托，依法協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)進(jìn)行清產(chǎn)核資、財(cái)務(wù)審計(jì)、資產(chǎn)評(píng)估，對(duì)所涉及的核準(zhǔn)或備案程序問題提供咨詢意見：
（1）產(chǎn)權(quán)主體出讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)的，應(yīng)在清產(chǎn)核資和審計(jì)的基礎(chǔ)上，委托具有相關(guān)資質(zhì)的資產(chǎn)評(píng)估部門依照國(guó)家有關(guān)規(guī)定進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估。評(píng)估報(bào)告依法報(bào)經(jīng)批準(zhǔn)國(guó)有企業(yè)改制或批準(zhǔn)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓的部門核準(zhǔn)或者備案后，作為確定企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓價(jià)格的參考依據(jù)。在產(chǎn)權(quán)交易過程中，當(dāng)交易價(jià)格低于評(píng)估結(jié)果的90時(shí)，應(yīng)當(dāng)暫停交易，在獲得相關(guān)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓批準(zhǔn)部門同意后方可繼續(xù)進(jìn)行。
（2）企業(yè)改制中涉及資產(chǎn)損失認(rèn)定與處理的，改制企業(yè)必須按有關(guān)規(guī)定履行批準(zhǔn)程序。改制企業(yè)法定代表人和財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人對(duì)清產(chǎn)核資結(jié)果的真實(shí)性、準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)。
（3）律師可以接受委托，依據(jù)《國(guó)有企業(yè)資產(chǎn)損失認(rèn)定工作規(guī)則》的規(guī)定，為改制企業(yè)的資產(chǎn)損失情況進(jìn)行認(rèn)定，并出具《法律意見書》，作為損失申報(bào)認(rèn)定的依據(jù)。
7.5.5 律師可以接受委托，依法協(xié)助“利用外資改組國(guó)有企業(yè)”有關(guān)事項(xiàng)的報(bào)批工作，對(duì)報(bào)批程序提供咨詢意見：
（1）產(chǎn)權(quán)主體擬利用外資改組國(guó)有企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)向同級(jí)經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門提出改組申請(qǐng)。申請(qǐng)必備文件按法規(guī)和接受申請(qǐng)的政府部門的要求提交。接受申請(qǐng)的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易主管部門依照《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的權(quán)限和有關(guān)法律、法規(guī)進(jìn)行審核和批準(zhǔn)。
（2）產(chǎn)權(quán)主體和外國(guó)投資者簽訂的轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當(dāng)按照《企業(yè)國(guó)有資本與財(cái)務(wù)管理暫行辦法》的有關(guān)規(guī)定報(bào)批，轉(zhuǎn)讓協(xié)議經(jīng)批準(zhǔn)后生效。報(bào)批必備文件按法規(guī)和政府財(cái)政部門的要求提交。
（3）產(chǎn)權(quán)主體轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)、債權(quán)或出售資產(chǎn)的外匯資金收入，應(yīng)當(dāng)憑改組申請(qǐng)和轉(zhuǎn)讓協(xié)議的批準(zhǔn)文件及有關(guān)文件報(bào)外匯管理部門批準(zhǔn)后結(jié)匯。
（4）利用外資改組的改制企業(yè)，通過增資擴(kuò)股方式吸收外國(guó)投資者投資進(jìn)行改組的，經(jīng)外匯管理部門批準(zhǔn)，可以開立外匯資本金帳戶保留外國(guó)投資者投入的外匯資金。
7.6 協(xié)助國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的實(shí)施和產(chǎn)權(quán)交易工作
7.6.1 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)實(shí)施和落實(shí)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容，協(xié)助完成交易掛牌的準(zhǔn)備改組工作。
7.6.2 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)組織簽訂《委托出讓代理協(xié)議》，對(duì)協(xié)議內(nèi)容和條款提出修改意見。
7.6.3 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向產(chǎn)權(quán)交易所提交產(chǎn)權(quán)交易必備的各類法律文件，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向產(chǎn)權(quán)交易所簽發(fā)包含各類保證、承諾內(nèi)容的書面文件。
7.6.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)與產(chǎn)權(quán)交易受讓人訂立《產(chǎn)權(quán)交易合同》，并對(duì)合同內(nèi)容和各項(xiàng)條款提出修改意見。
7.6.6 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)取得產(chǎn)權(quán)交易所簽發(fā)的產(chǎn)權(quán)交割單，配合產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)辦理產(chǎn)權(quán)交割手續(xù)
同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
國(guó)有企業(yè)改制律師業(yè)務(wù)指引（下）
版次：01 修改碼：01 編號(hào)：TY/ZY10.04.02.01-2005
8 主要改制形式的工作要點(diǎn)
8.1 以重組方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.1.1 律師依照現(xiàn)行法律，根據(jù)改制企業(yè)的實(shí)際情況，結(jié)合產(chǎn)權(quán)主體的改制意圖，協(xié)助委托人設(shè)計(jì)以股權(quán)重組、資產(chǎn)重組、債務(wù)重組等方式進(jìn)行改制的方案。
8.1.2 關(guān)于股權(quán)重組。律師應(yīng)注重股權(quán)重組的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以國(guó)有企業(yè)出資人和其他投資者為股權(quán)重組的主體，以改制企業(yè)的股權(quán)為參與各方權(quán)利與義務(wù)的對(duì)象。如果涉及股權(quán)轉(zhuǎn)讓、股權(quán)置換、增資擴(kuò)股、發(fā)行股票、引進(jìn)戰(zhàn)略投資者、管理層收購(gòu)等具體股權(quán)重組業(yè)務(wù)，律師依據(jù)相關(guān)法律、法規(guī)協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體編制方案和實(shí)施措施。
8.1.3 關(guān)于資產(chǎn)重組。律師應(yīng)注重資產(chǎn)重組的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以改制企業(yè)和資產(chǎn)買賣方、置換方為資產(chǎn)重組的主體，以改制企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)為參與各方權(quán)利義務(wù)的對(duì)象。如果涉及資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓、資產(chǎn)置換、資產(chǎn)剝離、資產(chǎn)證券化等具體資產(chǎn)重組業(yè)務(wù)，律師應(yīng)根據(jù)不同資產(chǎn)的性質(zhì)（如實(shí)物資產(chǎn)、無形資產(chǎn)、收益性資產(chǎn)、不動(dòng)產(chǎn)等），結(jié)合相關(guān)法律、法規(guī)協(xié)助改制企業(yè)編制方案和實(shí)施措施。
8.1.4 關(guān)于債務(wù)重組。律師應(yīng)注重債務(wù)重組的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以債權(quán)債務(wù)關(guān)系的當(dāng)事人（債權(quán)人、債務(wù)人、擔(dān)保人等）、改制企業(yè)和國(guó)有企業(yè)的出資人為債務(wù)重組的主體，以改制企業(yè)的債權(quán)、債務(wù)以及被用來實(shí)現(xiàn)重組目的的資產(chǎn)或股權(quán)為參與各方權(quán)利義務(wù)的對(duì)象。如果涉及債權(quán)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)轉(zhuǎn)讓、債務(wù)抵銷、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)、資產(chǎn)變現(xiàn)償債等具體債務(wù)重組業(yè)務(wù)，律師應(yīng)根據(jù)債權(quán)或債務(wù)的性質(zhì)，結(jié)合相關(guān)法律、法規(guī)協(xié)助改制企業(yè)編制方案和實(shí)施措施。
8.2 以聯(lián)合方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.2.1 律師按照產(chǎn)權(quán)主體的改制意圖，從國(guó)有企業(yè)系列改制出發(fā)，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制國(guó)有企業(yè)實(shí)行集團(tuán)化改制（企業(yè)集團(tuán)化、控股公司化）的具體方案，實(shí)現(xiàn)以聯(lián)合方式完成國(guó)有企業(yè)的結(jié)構(gòu)性改制。
8.2.2 關(guān)于企業(yè)集團(tuán)。律師應(yīng)注意企業(yè)集團(tuán)在組織結(jié)構(gòu)、法律性質(zhì)上的特點(diǎn)，從企業(yè)集團(tuán)的股權(quán)設(shè)置和集團(tuán)內(nèi)法人治理結(jié)構(gòu)的方面為產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)提供意見，參與制訂方案。
8.2.3 關(guān)于控股公司。律師應(yīng)注意控股公司與企業(yè)集團(tuán)的區(qū)別，注意控股公司對(duì)外投資持股方式上的特殊性，著重從股權(quán)管理的角度設(shè)計(jì)控股公司內(nèi)部企業(yè)的相互關(guān)系，為產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)提供意見，參與制訂方案。
8.2.4 關(guān)于投資公司。律師接受國(guó)有投資公司的委托，為國(guó)有增量資本整合改制企業(yè)提供法律服務(wù)。律師著重從投資效益最大化、安全退出機(jī)制、國(guó)有資本市場(chǎng)化運(yùn)作的風(fēng)險(xiǎn)化解方面提出意見，參與方案制訂。
8.2.5 律師不應(yīng)將企業(yè)法體系下的企業(yè)聯(lián)營(yíng)、橫向經(jīng)濟(jì)聯(lián)合的法規(guī)，運(yùn)用于國(guó)有企業(yè)的改制方案和改制工作。
8.3 以兼并方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.3.1 律師可以接受兼并一方的國(guó)有企業(yè)的委托，也可以接受產(chǎn)權(quán)主體、改制企業(yè)的委托，完成以兼并方式實(shí)施改制的工作。
8.3.2 律師應(yīng)注意企業(yè)法和公司法的結(jié)合運(yùn)用，選擇先改制再兼并或先兼并再改制的不同方式。選擇先改制后兼并方式的，兼并程序應(yīng)執(zhí)行公司法吸收合并的規(guī)定。選擇先兼并后改制方式的，兼并程序按企業(yè)法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行，然后根據(jù)公司法的要求改制。
8.3.3 律師應(yīng)提醒委托人注意對(duì)是否取消被兼并企業(yè)的法人資格在方案上作出明確選擇。除了被兼并企業(yè)暫時(shí)無法改制而保留其法人資格外，一般應(yīng)取消被兼并企業(yè)的法人資格。
8.3.4 被兼并企業(yè)因故以非公司制企業(yè)的組織形式保留其法人資格的，律師應(yīng)建議委托人在改制方案中具體說明被兼并企業(yè)實(shí)施改制的計(jì)劃。
8.3.5 改制企業(yè)因兼并而形成法人財(cái)產(chǎn)不實(shí)或注冊(cè)資本不足的，律師應(yīng)建議委托人在改制方案中安排資產(chǎn)核銷手續(xù)、減資或補(bǔ)足資本的手續(xù)。
8.4 以租賃或承包方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.4.1 律師應(yīng)在非公司制企業(yè)改制為公司制企業(yè)的基礎(chǔ)上，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)在改制方案中作出企業(yè)租賃或企業(yè)承包的安排。
8.4.2 改制企業(yè)是企業(yè)租賃的出租方。企業(yè)出租是改制企業(yè)整體法人財(cái)產(chǎn)的占有權(quán)、使用權(quán)、收益權(quán)的有償和有期限的讓渡。律師可接受委托，對(duì)承租人獨(dú)立從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的資格進(jìn)行審查。
8.4.3 改制企業(yè)是企業(yè)承包的發(fā)包方。企業(yè)承包是承包人使用改制企業(yè)的營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以改制企業(yè)名義對(duì)外從事經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的一種經(jīng)營(yíng)方式。律師應(yīng)建議發(fā)包人對(duì)承包人的權(quán)利義務(wù)的約束，提醒改制企業(yè)注意企業(yè)承包經(jīng)營(yíng)方式存在的風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任。
8.5 以合資方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.5.1 律師根據(jù)《利用外資改組國(guó)有企業(yè)暫行規(guī)定》、《外國(guó)投資者并購(gòu)境內(nèi)企業(yè)暫行規(guī)定》及有關(guān)外商投資企業(yè)的法律、法規(guī)，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)設(shè)計(jì)改制方案，把握相關(guān)程序，實(shí)施以合資形式完成國(guó)有企業(yè)改制的工作。
8.5.2 其他改制當(dāng)事人（如國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓人、被吸收的新投資者）是境外投資者的，無論改制方案采用何種重組方式，律師均應(yīng)注意在法律適用、審批程序、交易安排上內(nèi)資與外資的區(qū)別，避免將內(nèi)資適用的法規(guī)運(yùn)用在外資項(xiàng)目上。
8.5.3 律師接受委托，根據(jù)外資管理部門的相關(guān)要求，代理產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)進(jìn)行外資并購(gòu)國(guó)有企業(yè)的報(bào)批工作。
8.5.4 律師接受委托在與境外當(dāng)事人及其代理人進(jìn)行談判的，應(yīng)當(dāng)關(guān)注對(duì)方的主體資格、并購(gòu)形式、交易手段、支付方式及其與我國(guó)現(xiàn)行法律的差異，積極解說我國(guó)外資并購(gòu)的法律。如果認(rèn)為上述交易存在與我國(guó)現(xiàn)行法律不相一致的內(nèi)容，律師應(yīng)報(bào)告委托人或在《法律意見書》中加以說明。
8.5.5 律師應(yīng)熟悉外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄和WTO時(shí)間表，積極向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)提供有關(guān)咨詢意見。
8.6 以轉(zhuǎn)讓國(guó)有產(chǎn)權(quán)方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.6.1 律師應(yīng)從基礎(chǔ)法律關(guān)系角度提醒委托人把握國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式上的差別，根據(jù)改制企業(yè)的產(chǎn)權(quán)狀況，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)具體確定采取股權(quán)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式或資產(chǎn)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方式（簡(jiǎn)稱“資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓”或“資產(chǎn)出售”）。
8.6.2 關(guān)于股權(quán)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。律師應(yīng)注重股權(quán)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以國(guó)有企業(yè)出資人和國(guó)有產(chǎn)權(quán)受讓人為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的主體，以改制企業(yè)的股權(quán)為交易對(duì)象，協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體設(shè)計(jì)方案，協(xié)助進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。
8.6.3 關(guān)于資產(chǎn)形式的產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓。律師應(yīng)注重資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的基礎(chǔ)法律關(guān)系，以改制企業(yè)和企業(yè)資產(chǎn)的受讓人為資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓的主體，以改制企業(yè)的法人財(cái)產(chǎn)為交易對(duì)象，協(xié)助改制企業(yè)設(shè)計(jì)方案，協(xié)助進(jìn)行產(chǎn)權(quán)交易。
8.6.4 律師指導(dǎo)國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易時(shí)，應(yīng)配合產(chǎn)權(quán)交易所的工作，與產(chǎn)權(quán)交易所的有關(guān)業(yè)務(wù)部門溝通信息，同時(shí)與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)部門建立友好的業(yè)務(wù)合作關(guān)系。律師在國(guó)有企業(yè)產(chǎn)權(quán)交易的法律問題上與產(chǎn)權(quán)經(jīng)紀(jì)部門發(fā)生意見分歧，應(yīng)征詢并尊重產(chǎn)權(quán)交易所的意見。
8.7 以股份制方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.7.1 律師接受委托，根據(jù)公司法的規(guī)定，向產(chǎn)權(quán)主體提出股份制改制方式的咨詢意見。股份制改制的方式，分有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種形式。非經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門同意，律師不向產(chǎn)權(quán)主體提出采用國(guó)有獨(dú)資公司形式的意見。
8.7.2 對(duì)國(guó)有企業(yè)進(jìn)行股份制改制時(shí)，改制企業(yè)的股權(quán)多由產(chǎn)權(quán)主體的關(guān)聯(lián)企業(yè)持有的情況（未吸收新的投資者或新投資者持股比例很低的），律師接受委托，在改制企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)問題上向產(chǎn)權(quán)主體提出規(guī)范化安排的專項(xiàng)意見，防止改制企業(yè)改制后出現(xiàn)未轉(zhuǎn)變經(jīng)營(yíng)機(jī)制的現(xiàn)象。
8.7.3 對(duì)擬采用股份有限公司形式進(jìn)行改制的企業(yè)，律師要注意股份有限公司審批、登記的有關(guān)規(guī)定。對(duì)擬發(fā)行股票的企業(yè)，律師要注意中國(guó)證監(jiān)會(huì)的有關(guān)規(guī)定。
8.7.4 國(guó)有企業(yè)改制中向職工募集資金的，律師應(yīng)根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)在《法律意見書》中做出專項(xiàng)說明。
8.8 以股份合作制方式實(shí)施改制的工作要點(diǎn)
8.8.1 律師根據(jù)改制企業(yè)的具體情況，特別關(guān)注改制企業(yè)職工的意愿，協(xié)助改制企業(yè)設(shè)計(jì)股份合作制改制方案。
8.8.2 律師應(yīng)適用股份合作制的相關(guān)法規(guī)，協(xié)助改制企業(yè)處理采用股份合作制方式改制的相關(guān)事務(wù)。對(duì)采用股份合作方式改制的企業(yè)，一般不適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的相關(guān)規(guī)定。
8.8.3 律師接受委托，協(xié)助股份合作制改制企業(yè)設(shè)計(jì)合法的股權(quán)結(jié)構(gòu)。股東人數(shù)超過50人的，必須適用股份合作制相關(guān)法規(guī)。股東人數(shù)未超過50人的，改制企業(yè)經(jīng)征詢各方意見而適用公司法關(guān)于有限責(zé)任公司的規(guī)定進(jìn)行改制的，律師一般應(yīng)建議改制企業(yè)告知新股東，該企業(yè)改制將不再依據(jù)相關(guān)法規(guī)引入股份合作制機(jī)制。
8.8.4 律師接受委托，對(duì)股份合作制企業(yè)的法人治理結(jié)構(gòu)在改制方案中做出安排，重點(diǎn)關(guān)注企業(yè)權(quán)力部門與全體持股職工的相互關(guān)系。
8.8.5 律師應(yīng)告知改制企業(yè)按照最高人民法院《關(guān)于審理與企業(yè)改制相關(guān)的民事糾紛案件若干問題的規(guī)定》第8條至第11條的精神，處理債權(quán)債務(wù)，改制方案中應(yīng)確定原有的債權(quán)債務(wù)，并告知改制企業(yè)公告?zhèn)鶛?quán)人，依法進(jìn)行債權(quán)登記。
9 盡職調(diào)查與法律意見書
9.1 律師應(yīng)當(dāng)充分重視盡職調(diào)查工作的必要性與重要性。盡職調(diào)查是律師從事國(guó)有企業(yè)改制與重組工作的專門職責(zé)，是律師對(duì)改制方案或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案出具《法律意見書》的依據(jù)。
9.2 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)排除各種外部因素對(duì)律師工作的不利影響，排除各種妨礙與干擾，以保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性。
9.3 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)認(rèn)真審核、比對(duì)相關(guān)資料。對(duì)于需要制作調(diào)查筆錄的，應(yīng)當(dāng)親自當(dāng)面詢問有關(guān)人員，以保證盡職調(diào)查工作的真實(shí)性。
9.4 律師開展盡職調(diào)查工作，在相關(guān)資料發(fā)生矛盾或者不相一致的情況時(shí)，應(yīng)當(dāng)要求委托人予以核實(shí)，也可以商請(qǐng)其他中介部門協(xié)助調(diào)查，或由律師再次調(diào)查，以保證盡職調(diào)查工作的準(zhǔn)確性。
9.5 律師開展盡職調(diào)查工作，應(yīng)當(dāng)注意收集完整的調(diào)查資料，對(duì)于無法獲得的與改制工作或產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓有重大關(guān)系的文件和證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在《法律意見書》中明確說明。
9.6 律師開展與國(guó)有企業(yè)改制相關(guān)的盡職調(diào)查工作的，應(yīng)當(dāng)注意保持與委托人以及調(diào)查對(duì)象的良好溝通，并在盡職調(diào)查過程中制作必要的工作底稿。工作底稿應(yīng)當(dāng)真實(shí)、完整，記錄清晰并適宜長(zhǎng)期保存。
9.7 盡職調(diào)查的工作底稿一般包括以下內(nèi)容：
（1）與改制企業(yè)設(shè)立及歷史沿革有關(guān)的資料，如設(shè)立批準(zhǔn)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照、合同、章程等文件或變更文件的復(fù)印件；
（2）重大合同、協(xié)議及其他重要文件和會(huì)議記錄的摘要或副本；
（3）與委托人以及調(diào)查對(duì)象相互溝通情況的記錄，對(duì)委托人與調(diào)查對(duì)象提供資料的檢查、調(diào)查訪問記錄、往來函件、現(xiàn)場(chǎng)勘察記錄、查閱文件清單等相關(guān)的資料及詳細(xì)說明；
（4）委托人、調(diào)查對(duì)象及相關(guān)人員的書面保證或聲明書的復(fù)印件；
（5）對(duì)保留意見及疑難問題所作的說明；
（6）其他與出具盡職調(diào)查報(bào)告相關(guān)的重要資料。
9.8 在明確盡職調(diào)查目的、對(duì)象以及工作范圍后，律師應(yīng)依據(jù)改制企業(yè)的特點(diǎn)和具體情況，以書面形式向委托人以及調(diào)查對(duì)象開具盡職調(diào)查清單，要求調(diào)查對(duì)象依據(jù)清單，在合理或者約定的時(shí)間內(nèi)，以律師所知曉的形式提供完整、齊備的原件或與原件審核一致的復(fù)印件。
9.9 律師需要調(diào)查改制企業(yè)設(shè)立情況、沿革情況和變更情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供或輔之以公司登記資料的查詢，取得下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照；（2）企業(yè)或公司章程；（3）與企業(yè)設(shè)立相關(guān)的政府有權(quán)部門的批文；（4）企業(yè)取得的與業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)相關(guān)的批準(zhǔn)、許可或授權(quán)；（5）企業(yè)取得的資格認(rèn)定證書，如業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)許可證等；（6）企業(yè)變更登記事項(xiàng)的申請(qǐng)與批準(zhǔn)文件；（7）企業(yè)成立時(shí)及成立之后歷次驗(yàn)資報(bào)告及資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；（8）股東會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議記錄和決議；（9）企業(yè)分支部門和企業(yè)對(duì)外投資證明；（10）稅務(wù)登記證，以及有關(guān)稅收優(yōu)惠情況說明及批文；（11）外匯登記證；（12）海關(guān)登記證明；（13）公司已經(jīng)取得的優(yōu)惠待遇的相關(guān)證明文件。
9.10 律師需要調(diào)查改制企業(yè)基本運(yùn)營(yíng)結(jié)構(gòu)的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)目前的股本結(jié)構(gòu)或出資人出資情況；（2）企業(yè)目前的管理體系；（3）企業(yè)內(nèi)部管理制度與風(fēng)險(xiǎn)控制制度。
9.11 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有的有形資產(chǎn)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供下列文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)及其附屬部門的土地使用權(quán)和房屋產(chǎn)權(quán)的清單；（2）企業(yè)及其附屬部門的有關(guān)土地及房屋租賃的文件；（3）企業(yè)及其附屬部門擁有的其他有形資產(chǎn)的清單及權(quán)屬證明文件。
9.12 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所簽署或者有關(guān)聯(lián)關(guān)系的重要合同情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）任何與企業(yè)及其附屬部門的股權(quán)有關(guān)的合同；（2）任何在企業(yè)及其附屬部門的動(dòng)產(chǎn)或不動(dòng)產(chǎn)設(shè)定的所有抵押、質(zhì)押、留置等擔(dān)保權(quán)益或其他權(quán)益限制相關(guān)的合同；（3）企業(yè)及其關(guān)聯(lián)部門的兼并、分立、合并、歇業(yè)、清算、破產(chǎn)的相關(guān)合同；（4）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要服務(wù)協(xié)議；（5）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要許可協(xié)議、特許安排及附有條件的買賣合同；（6）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重要能源與原材料等供應(yīng)或必須品合同；（7）企業(yè)及其附屬部門簽署的所有重大保險(xiǎn)合同；（8）企業(yè)及其附屬部門以前幾年或擬訂的任何合并、聯(lián)合、重組、收購(gòu)或出售有關(guān)的重要文件；（9）企業(yè)及其附屬部門與主要客戶簽訂的以及與其經(jīng)營(yíng)有重大關(guān)系的合同；（10）合資、聯(lián)營(yíng)、合伙或投資參股及利潤(rùn)共享的合同或協(xié)議；（11）公用設(shè)施協(xié)議；（12）其他重要合同，如聯(lián)營(yíng)合同，征用土地合同，大額貸款或拆借合同，重大承包經(jīng)營(yíng)，租賃經(jīng)營(yíng)合同等。
9.13 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所擁有知識(shí)產(chǎn)權(quán)情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供下列文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)及其附屬部門對(duì)各項(xiàng)軟件、產(chǎn)品所擁有的知識(shí)產(chǎn)權(quán)清單，包括專利、商標(biāo)、版權(quán)、商譽(yù)及其他知識(shí)產(chǎn)權(quán)；（2）提供所有與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的注冊(cè)登記證明及協(xié)議。
9.14 律師需要調(diào)查改制企業(yè)所涉及的重大法律糾紛、行政處罰等情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)現(xiàn)存的訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求及政府部門之調(diào)查或質(zhì)詢的詳細(xì)情況；（2）企業(yè)違反或被指控違反衛(wèi)生、防火、建筑、規(guī)劃、安全等方面之法律、法規(guī)、通知或訴訟的情況；（3）企業(yè)所知道的將來可能使之涉及訴訟、仲裁、行政處罰、索賠要求、政府部門的調(diào)查或質(zhì)詢的事實(shí)。
9.15 律師需要調(diào)查改制企業(yè)聘用人員基本情況的，應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查清單中要求委托人或者調(diào)查對(duì)象提供下列相關(guān)文件，包括但不限于：
（1）企業(yè)高級(jí)管理成員的基本情況；（2）企業(yè)和職工簽訂的勞動(dòng)合同樣本；（3）企業(yè)工會(huì)組織的情況和與工會(huì)簽訂的集體勞動(dòng)合同或協(xié)議；（4）企業(yè)職工福利政策的規(guī)章或文件。
9.16 律師在向委托人提供的盡職調(diào)查清單中，還可以依據(jù)改制計(jì)劃、特點(diǎn)與要求的不同，要求委托人以及調(diào)查對(duì)象提供其他各類相關(guān)的文件或信息。
9.17 在委托人或者調(diào)查對(duì)象依據(jù)盡職調(diào)查清單的要求提供各類文件與信息后，律師應(yīng)當(dāng)及時(shí)、謹(jǐn)慎地對(duì)所有材料進(jìn)行審閱與分析，并據(jù)此向委托人以及調(diào)查對(duì)象提出初步審查意見。
9.18 律師在提出初步審查意見后，應(yīng)當(dāng)與委托人或者調(diào)查對(duì)象進(jìn)行充分溝通，明確需要進(jìn)一步調(diào)查的具體事項(xiàng)或問題，以利于在反復(fù)不斷完善的過程中，達(dá)到盡職調(diào)查工作的全部目的。
9.19 律師在獲得全部必備的信息材料后，應(yīng)當(dāng)制作最終的盡職調(diào)查報(bào)告，盡職調(diào)查報(bào)告一般包括以下內(nèi)容：
（1）報(bào)告的目的與范圍。明確律師已經(jīng)由委托人處所獲悉的開展盡職調(diào)查工作并出具盡職調(diào)查報(bào)告所要達(dá)到的目的。
（2）律師的工作準(zhǔn)則。律師是否根據(jù)有關(guān)法律、法規(guī)和國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的有關(guān)規(guī)定，根據(jù)委托人的授權(quán)，按照律師行業(yè)公認(rèn)的業(yè)務(wù)標(biāo)準(zhǔn)、道德規(guī)范和勤勉盡責(zé)精神，出具工作報(bào)告。
（3）律師的工作程序。律師在開展盡職調(diào)查工作過程中的主要工作方式、工作時(shí)間以及工作流程，包括對(duì)調(diào)查對(duì)象提供材料的查驗(yàn)、走訪、談話記錄、現(xiàn)場(chǎng)勘查記錄、查閱文件的情況等。
（4）報(bào)告的相關(guān)依據(jù)。律師制作調(diào)查報(bào)告所依據(jù)的文件材料以及報(bào)告反應(yīng)情況的截止時(shí)間。
（5）盡職調(diào)查報(bào)告的正文。正文內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與律師的工作程序以及律師出具的調(diào)查清單所涉及的范圍基本保持一致，如公司概況、經(jīng)營(yíng)情況、資產(chǎn)狀況、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、訴訟以及處罰情況等，正文部分可以分別對(duì)每一個(gè)具體問題進(jìn)行分析與解釋。
（6）盡職調(diào)查的尾部。律師對(duì)盡職調(diào)查的結(jié)果，發(fā)表結(jié)論性意見。
9.20 律師對(duì)國(guó)有企業(yè)改制工作出具法律意見的，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的要求，就國(guó)有企業(yè)改制的相關(guān)法律問題發(fā)表明確的結(jié)論性意見。
9.21 律師必須采取書面形式對(duì)國(guó)有企業(yè)改制工作出具法律意見。律師的《法律意見書》分兩種：
（1）關(guān)于改制方案的《法律意見書》；
（2）關(guān)于國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的《法律意見書》。
9.22 律師對(duì)國(guó)有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，主要用于產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)向國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門申請(qǐng)批準(zhǔn)改制方案或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案時(shí)作為報(bào)批配套文件使用。律師應(yīng)在《法律意見書》中聲明非經(jīng)律師及其所在律師事務(wù)所同意，《法律意見書》不得用于企業(yè)改制以外的其他目的或用途。
9.23 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，在核實(shí)與查證改制方案內(nèi)容或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案內(nèi)容的基礎(chǔ)上出具《法律意見書》。律師不得在未經(jīng)調(diào)查的情況下，僅針對(duì)改制方案或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的書面內(nèi)容出具《法律意見書》。
9.24 為產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制《改制方案》、《國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案》的律師事務(wù)所應(yīng)避免同時(shí)出具《法律意見書》。
9.25 律師對(duì)國(guó)有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，一般包括以下內(nèi)容：
（1）出具法律意見書的依據(jù)；
（2）律師應(yīng)當(dāng)聲明的事項(xiàng)；
（3）律師接受委托人的委托進(jìn)行盡職調(diào)查的情況；
（4）律師針對(duì)改制方案或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的具體內(nèi)容的合法性發(fā)表意見（律師按照方案內(nèi)容逐項(xiàng)發(fā)表意見，本部分的具體內(nèi)容以方案涉及的項(xiàng)目和法規(guī)要求的項(xiàng)目為準(zhǔn)）；
（5）律師對(duì)改制方案或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案的整體性結(jié)論意見；
（6）律師認(rèn)為需要說明的其他問題（包括律師認(rèn)為需要提出的保留意見及其依據(jù)）。
9.26 律師出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)關(guān)注國(guó)有資產(chǎn)管理部門的審批事項(xiàng)及其重點(diǎn)，其編制方式、詳略處理應(yīng)盡可能符合其作為改制方案或國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓方案之報(bào)批配套文件的性質(zhì)。
9.27 律師對(duì)國(guó)有企業(yè)改制工作出具的《法律意見書》，應(yīng)當(dāng)依據(jù)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門的規(guī)定和要求，就已經(jīng)勤勉盡責(zé)而仍然不能作出明確判斷，或者已經(jīng)明確向產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)表示律師保留不同觀點(diǎn)的有關(guān)事項(xiàng)或法律問題，發(fā)表保留意見。
9.28 律師在出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)注意對(duì)方案內(nèi)容的合法性發(fā)表意見。律師對(duì)方案中存在合法性障礙的事項(xiàng)，可以另行發(fā)表有關(guān)依法處置方式的意見。
9.29 律師在出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)注意其發(fā)表意見所適用的法律、法規(guī)的準(zhǔn)確性，正確處理法律、法規(guī)的效力問題、階位問題和沖突問題，尤其是企業(yè)法、公司法之間的法律沖突問題，使用司法解釋或法理作為間接依據(jù)時(shí)應(yīng)作出適當(dāng)說明。
9.30 律師應(yīng)當(dāng)在盡職調(diào)查與出具法律意見書的過程中，充分聽取國(guó)有企業(yè)法律總顧問或者法律專業(yè)管理部門負(fù)責(zé)人的意見。
10 職工安置和職工權(quán)益的保障
10.1 律師在參與國(guó)有企業(yè)改制與重組過程中，建議改制企業(yè)按照勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定確立和職工之間的勞動(dòng)關(guān)系，建立企業(yè)自主用工、勞動(dòng)者自主擇業(yè)的市場(chǎng)化機(jī)制，妥善安置富余職工。
10.2 律師在參與國(guó)有企業(yè)改制和重組過程中，應(yīng)注意出現(xiàn)借改制之機(jī)侵害職工利益的情況，維護(hù)職工的合法權(quán)益。同時(shí)律師也應(yīng)謹(jǐn)慎處置改制與重組中發(fā)生的各種問題，避免激化矛盾，協(xié)助企業(yè)和各級(jí)政府機(jī)關(guān)維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定。
10.3 律師在參與國(guó)有企業(yè)的改制與重組過程中，應(yīng)熟悉勞動(dòng)法以及相關(guān)的法律法規(guī)、部門規(guī)章和相關(guān)的規(guī)范性文件。
10.4 律師在接受產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)委托后，凡是涉及職工合法權(quán)益的問題，都應(yīng)建議委托人聽取工會(huì)或企業(yè)職工代表大會(huì)的意見。
10.5 律師協(xié)助產(chǎn)權(quán)主體或改制企業(yè)編制有關(guān)改制、重組方案以前應(yīng)盡可能地要求進(jìn)行有關(guān)職工問題的盡職調(diào)查。律師在盡職調(diào)查過程中，應(yīng)按照本指引的要求，排除各種干擾，認(rèn)真收集、審核各項(xiàng)資料，保證盡職調(diào)查工作的獨(dú)立性、真實(shí)性和準(zhǔn)確性。
10.6 律師在設(shè)計(jì)有關(guān)職工安置問題的盡職調(diào)查清單時(shí)，應(yīng)首先了解企業(yè)對(duì)改制事項(xiàng)的初步意見，并據(jù)此尋找盡職調(diào)查的重點(diǎn)，例如：
（1）了解改制后是否將導(dǎo)致轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位。如轉(zhuǎn)讓方在改制或重組后的企業(yè)中不占控股地位，律師對(duì)有關(guān)職工情況進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)特別注意了解拖欠工資、醫(yī)藥費(fèi)、挪用職工住房公積金以及欠繳社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)等債務(wù)情況。
（2）了解改制企業(yè)將采取何種轉(zhuǎn)讓方式進(jìn)行重組。如以資產(chǎn)形式進(jìn)行產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓，并且轉(zhuǎn)讓后將涉及職工重新安置或分流的，律師應(yīng)對(duì)轉(zhuǎn)讓標(biāo)的企業(yè)的主輔資產(chǎn)情況進(jìn)行詳細(xì)調(diào)查。
（3）了解改制企業(yè)準(zhǔn)備如何解決遺留的職工問題。如改制企業(yè)職工的富裕人員較多，一些問題在采取下崗和再就業(yè)政策過程中尚未得到解決，律師在進(jìn)行調(diào)查時(shí)，應(yīng)著重了解企業(yè)過去制訂的下崗分流方案以及與職工簽訂的下崗、內(nèi)退以及退養(yǎng)等協(xié)議的內(nèi)容。
（4）改制企業(yè)準(zhǔn)備采取何種方式安置職工。如轉(zhuǎn)讓方希望通過一次性補(bǔ)償置換職工的全民所有制企業(yè)職工的身份，律師在進(jìn)行盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)要求改制企業(yè)整理并列明全體職工的基本情況，特別是職工在改制企業(yè)連續(xù)工作時(shí)間的情況，以便下一步測(cè)算職工安置費(fèi)用。
10.7 律師在盡職調(diào)查時(shí)，應(yīng)注意搜集和研究改制企業(yè)原有的政策文件和規(guī)章制度，查閱職工代表大會(huì)的會(huì)議記錄及決議，審閱集體合同、勞動(dòng)合同以及相關(guān)協(xié)議的樣本，審閱已有或正在進(jìn)行的勞動(dòng)爭(zhēng)議糾紛調(diào)解、仲裁或訴訟文件，并要求改制企業(yè)提供職工基本情況以及為職工繳納社會(huì)保險(xiǎn)及住房公積金情況的說明。
10.8 律師在對(duì)改制企業(yè)提供的職工基本情況的盡職調(diào)查中，應(yīng)具體了解：
（1）職工人數(shù)、職工參加工作時(shí)間以及在改制企業(yè)連續(xù)工作時(shí)間、工資以及職務(wù)、職位的基本情況；
（2）不在崗（包括下崗、內(nèi)退、退養(yǎng)、勞務(wù)、培訓(xùn)、借調(diào)、留職停薪或以其他任何形式分流的）職工的基本情況；
（3）改制企業(yè)與職工之間簽訂的勞動(dòng)合同或協(xié)議是否有違反法律規(guī)定的內(nèi)容或條款；
（4）改制企業(yè)是否存在拖欠職工工資或欠繳社會(huì)保險(xiǎn)以及住房公積金的情況；
（5）職工工傷及職業(yè)病情況；
（6）職工與改制企業(yè)之間是否有已發(fā)生或可能發(fā)生的仲裁或訴訟；
（7）改制后有可能受到影響或發(fā)生變更的有關(guān)福利制度；
（8）改制企業(yè)的勞動(dòng)紀(jì)律和規(guī)章制度是否符合勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定。
10.9 律師應(yīng)在上述盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，接受委托，向委托人出具盡職調(diào)查報(bào)告。
10.10 律師應(yīng)在盡職調(diào)查的基礎(chǔ)上，幫助改制企業(yè)起草職工安置方案。對(duì)產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓企業(yè)，特別是產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓后轉(zhuǎn)讓方不再擁有控股地位的企業(yè)，律師應(yīng)督促企業(yè)將職工安置方案提交職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）討論，并要求企業(yè)協(xié)助職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）按法定要求表決通過職工安置方案。律師在起草改制企業(yè)國(guó)有產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同時(shí)，應(yīng)將職工安置方案的內(nèi)容包含在內(nèi)，并將職工代表大會(huì)（職工大會(huì)）通過的決議或決定作為附件，和其他改制方案一起上報(bào)有關(guān)部門批準(zhǔn)。
10.11 律師在對(duì)國(guó)有企業(yè)改制工作出具《法律意見書》時(shí)，應(yīng)對(duì)職工安置方案明確提出自己的意見。如果律師認(rèn)為改制企業(yè)在職工安置過程中有任何違法或不當(dāng)之處，應(yīng)在保留意見中予以陳述或說明。如果律師認(rèn)為該職工安置方案的實(shí)施將給改制企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或職工生活造成重大沖擊，或出現(xiàn)社會(huì)不穩(wěn)定因素，律師應(yīng)及時(shí)以書面方式向產(chǎn)權(quán)主體、國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門和律師協(xié)會(huì)報(bào)告，通過有關(guān)主管部門進(jìn)行協(xié)調(diào)解決。
10.12 國(guó)有企業(yè)在改制過程中如對(duì)職工安置采取以經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞竭M(jìn)行全民所有制企業(yè)職工身份置換的方案，律師應(yīng)對(duì)企業(yè)進(jìn)行職工身份置換的方式是否符合勞動(dòng)法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行認(rèn)真審核，其中包括：
（1）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)是否達(dá)到了法定的最低要求；
（2）經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)姆绞绞欠裼泻戏ㄒ罁?jù)；
（3）是否存在違法的強(qiáng)行置換；
（4）改制企業(yè)和職工是否通過相關(guān)的合同或協(xié)議來確定身份置換后的法律關(guān)系。
10.13 職工身份置換的補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)和補(bǔ)償方式，各地規(guī)定各不相同，目前尚無明確統(tǒng)一的法律規(guī)定。但在近年實(shí)踐中，確有因違反勞動(dòng)法而被國(guó)務(wù)院三令五申予以糾正的情況發(fā)生，因此，律師在幫助改制企業(yè)確定方案時(shí)應(yīng)務(wù)必把握以下兩點(diǎn)：
（1）任何方案不能在事實(shí)上造成國(guó)有資產(chǎn)流失；
（2）任何方案不能違反勞動(dòng)法，從而使職工權(quán)益受到侵害。
10.14 律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方案時(shí)，應(yīng)在勞動(dòng)法以及當(dāng)?shù)貏趧?dòng)法規(guī)有關(guān)規(guī)定的基礎(chǔ)上，參照當(dāng)?shù)卣�、行業(yè)以及企業(yè)內(nèi)部的有關(guān)規(guī)定計(jì)算補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)可以高于但不應(yīng)低于法定標(biāo)準(zhǔn)。律師在幫助改制企業(yè)確定經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償方式時(shí)，除非改制企業(yè)確有困難，否則應(yīng)首先考慮現(xiàn)金即時(shí)兌現(xiàn)方式。如果必須選擇其他補(bǔ)償方式時(shí)，應(yīng)以雙方自愿協(xié)商，特別是職工一方自愿接受為前提。
10.15 在改制企業(yè)中，除了接受補(bǔ)償，進(jìn)行身份置換的職工外，下列弱勢(shì)群體，需要律師在工作中予以特別關(guān)注，他們的實(shí)際困難和安置方式，應(yīng)在安置方案中予以考慮：
（1）協(xié)保人員；（2）內(nèi)退人員；（3）離退休不到5年的在職人員；（4）下崗人員；（5）因公負(fù)傷或患職業(yè)病，喪失或部分喪失勞動(dòng)能力的人員；（6）職工遺屬；（7）征地農(nóng)民工等。
10.16 國(guó)有企業(yè)在改制過程中如將現(xiàn)金補(bǔ)償轉(zhuǎn)為股權(quán)補(bǔ)償，律師在設(shè)計(jì)改制方案及工作中應(yīng)注意以下幾點(diǎn)：
（1）防止出現(xiàn)以保留工作崗位為條件強(qiáng)迫職工選擇股權(quán)補(bǔ)償；
（2）防止出現(xiàn)打折后的現(xiàn)金補(bǔ)償，從而侵犯職工合法權(quán)益的情況；
（3）防止出現(xiàn)強(qiáng)迫以債轉(zhuǎn)股的情況；
（4）職工持股應(yīng)符合法律規(guī)定，并應(yīng)持有相應(yīng)的股權(quán)憑證。
11 國(guó)有企業(yè)改制爭(zhēng)議的律師咨詢報(bào)告
11.1 律師咨詢報(bào)告
為了在國(guó)企改制、產(chǎn)權(quán)交易爭(zhēng)議解決活動(dòng)中進(jìn)一步發(fā)揮律師的作用，提高爭(zhēng)議解決效率，本所可以組織律師向有關(guān)單位出具咨詢報(bào)告。
11.2 咨詢委托
11.2.1 國(guó)有資產(chǎn)管理部門、產(chǎn)權(quán)交易所、國(guó)有控股公司和國(guó)有企業(yè)（下稱“委托人”）可以向本所提出要求，委托本所就相關(guān)的國(guó)企改制、產(chǎn)權(quán)交易領(lǐng)域中發(fā)生的爭(zhēng)議糾紛提供專業(yè)意見。本所可以組織具有相關(guān)豐富經(jīng)驗(yàn)的三名律師進(jìn)行專門的爭(zhēng)議解決咨詢，運(yùn)用法律專業(yè)知識(shí)，就委托人提出的爭(zhēng)議糾紛事宜出具專門的《律師咨詢報(bào)告》，供委托人決策時(shí)參考。
11.2.2 委托人委托本所出具《律師咨詢報(bào)告》的，委托人應(yīng)向本所出具書面委托書，委托書應(yīng)當(dāng)包括以下內(nèi)容：
（1）委托方的名稱及其基本情況；（2）委托事項(xiàng)的基本情況；（3）委托咨詢的內(nèi)容及主要要求；（4）出具《律師咨詢報(bào)告》支付的費(fèi)用數(shù)額及支付方式和期限；（5）《律師咨詢報(bào)告》交付的時(shí)間要求；（6）其他相關(guān)的事項(xiàng)。
11.2.3 本所接受委托后，遴選具有5年以上執(zhí)業(yè)經(jīng)歷、并在國(guó)企改制、產(chǎn)權(quán)交易領(lǐng)域具有豐富執(zhí)業(yè)經(jīng)驗(yàn)的律師組成咨詢組。
11.3 咨詢報(bào)告的出具
11.3.1 咨詢組成立后，即應(yīng)本著勤勉盡責(zé)的原則開展咨詢工作。
11.3.2 咨詢組應(yīng)首先制訂咨詢工作計(jì)劃、擬訂實(shí)施方案，并報(bào)本所業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)備案。
11.3.3 咨詢組應(yīng)根據(jù)爭(zhēng)議事項(xiàng)，展開審慎調(diào)查工作，收集與爭(zhēng)議相關(guān)的事實(shí)依據(jù)，聽取爭(zhēng)議各方當(dāng)事人的陳述。
11.3.4 咨詢組在審慎調(diào)查獲得的資料和信息的基礎(chǔ)上，應(yīng)組織內(nèi)部討論，并將每次討論內(nèi)容形成書面記錄。
11.3.5 咨詢組經(jīng)討論評(píng)議后，應(yīng)制作出具書面的《律師咨詢報(bào)告》，載明如下事項(xiàng)：
（1）委托方及委托事項(xiàng)；（2）爭(zhēng)議雙方的主要爭(zhēng)議要點(diǎn)；（3）咨詢事實(shí)工作的主要過程；（4）對(duì)爭(zhēng)議事項(xiàng)所涉基本事實(shí)的敘述及其依據(jù)；（5）爭(zhēng)議處理的建議意見及其主要依據(jù)；（6）與爭(zhēng)議事項(xiàng)相關(guān)需要說明的其他事項(xiàng)。
11.3.6 咨詢組成員在尊重事實(shí)的基礎(chǔ)上應(yīng)盡量達(dá)成一致意見。如經(jīng)多次討論仍不能達(dá)成一致意見的，咨詢組組長(zhǎng)應(yīng)就該等情況及時(shí)向本所業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)報(bào)告，由業(yè)務(wù)指導(dǎo)委員會(huì)形成傾向性意見。
11.3.7 咨詢組出具《律師咨詢報(bào)告》，應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持獨(dú)立性、公正性和專業(yè)性，不受任何人的干擾和影響。
11.3.8 咨詢組成員應(yīng)當(dāng)對(duì)在咨詢工作中獲得的除已公知信息以外的信息承擔(dān)保密義務(wù)。
12 引用文件
TY-GL02.06《律師執(zhí)業(yè)避免利益沖突規(guī)則》
TY/ZY01.05《律師制作法律意見書和工作報(bào)告規(guī)范》
13 附件
《法律服務(wù)委托合同（適用委托律師為企業(yè)改制提供專項(xiàng)法律服務(wù)）》（略）
新疆同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
律師見證公司股東大會(huì)業(yè)務(wù)指引
版次：01 修改碼：01 編號(hào)：TY/ZY10.02.06.01-2002
1 目的和主題內(nèi)容
1.1 為了指導(dǎo)本所律師協(xié)助公司依法召集、召開股東大會(huì)，制訂本指引。
1.2 本指引列舉了股東大會(huì)的召集、股東大會(huì)討論的事項(xiàng)與提案、股東或監(jiān)事會(huì)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)、股東大會(huì)的召開等。
2 適用范圍
2.1 本指引適用于本所辦理公司業(yè)務(wù)的律師。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本指引：
1）辦理公司業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理公司業(yè)務(wù)的律師助理
2.4 下列人員應(yīng)了解本指引：
1）辦理民商事業(yè)務(wù)律師
2）協(xié)助律師辦理民商事業(yè)務(wù)的律師助理
3 術(shù)語(yǔ)
3.1 股東：向公司出資，并對(duì)公司享有權(quán)益、承擔(dān)義務(wù)的人。無論是自然人（公民）還是法人，均可成為公司的股東。股東分為有限責(zé)任公司股東和股份有限公司股東。
3.2 股東大會(huì)：由公司全體股東組成的公司權(quán)力機(jī)關(guān)。有限責(zé)任公司的權(quán)力機(jī)關(guān)稱為股東會(huì)，股份有限公司的權(quán)力機(jī)關(guān)稱為股東大會(huì)（本指引統(tǒng)稱股東大會(huì)）。
3.3 股東大會(huì)的提案：是針對(duì)應(yīng)當(dāng)由股東大會(huì)討論的事項(xiàng)所提出的具體議案。股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)具體的提案作出決議。
4 職責(zé)
本指引的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)提出，經(jīng)合伙人會(huì)議批準(zhǔn)后，由主任頒布。
5 引用法律、規(guī)章
《中華人民共和國(guó)公司法》
《中華人民共和國(guó)證券法》
中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《上市公司股東大會(huì)規(guī)范意見》（2000年修訂，下稱《規(guī)范意見》）
6 股東大會(huì)的召集
6.1 股東大會(huì)的形式
股東大會(huì)分為年度股東大會(huì)和臨時(shí)股東大會(huì)。
6.2 股東大會(huì)的召開期限
6.2.1 上市公司的年度股東大會(huì)每年召開一次，應(yīng)當(dāng)于上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)舉行。
6.2.2 非上市公司的年度股東大會(huì)的召開時(shí)間由該公司章程規(guī)定。
6.3 股東大會(huì)的延期
6.3.1 上市公司在上一會(huì)計(jì)年度結(jié)束后的6個(gè)月內(nèi)因故不能召開年度股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告證券交易所，說明原因并公告。
6.3.2 非上市公司在公司章程規(guī)定的期限內(nèi)因故不能召開年度股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)向股東致函，說明原因。
6.3 無正當(dāng)理由不召開股東大會(huì)的法律后果
律師發(fā)現(xiàn)顧問單位在上述期限內(nèi)無正當(dāng)理由不召開年度股東大會(huì)的，應(yīng)告知其法律后果：
（1）對(duì)上市公司，證券交易所有權(quán)對(duì)該公司掛牌交易的股票予以停牌，并要求公司董事會(huì)做出解釋并公告；董事會(huì)將承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。
（2）對(duì)非上市公司，股東有權(quán)按照公司章程規(guī)定的期限要求董事會(huì)召開股東大會(huì)或者按照公司章程規(guī)定的程序自行召開股東大會(huì)。
6.4 股東大會(huì)的召集方式
6.4.1 上市公司召開股東大會(huì)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在會(huì)議召開30日以前以公告方式通知各股東（見附件1）。
6.4.2 非上市公司召開股東大會(huì)，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在公司章程規(guī)定的期限內(nèi)以公告和/或公函方式通知各股東。
6.5 通訊表決方式
6.5.1 上市公司的年度股東大會(huì)和應(yīng)股東或監(jiān)事會(huì)的要求提議召開的股東大會(huì)不得采取通訊表決方式。
6.5.2 上市公司的臨時(shí)股東大會(huì)審議下列事項(xiàng)時(shí)，不得采取通訊表決方式：
（1）公司增加或者減少注冊(cè)資本；
（2）發(fā)行公司債券；
（3）公司的分立、合并、解散和清算；
（4）公司章程的修改；
（5）利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
（6）董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)成員的任免；
（7）變更募股資金投向；
（8）需股東大會(huì)審議的關(guān)聯(lián)交易；
（9）需股東大會(huì)審議的收購(gòu)或出售資產(chǎn)事項(xiàng)；
（10）變更會(huì)計(jì)師事務(wù)所；
（11）公司章程規(guī)定的不得通訊表決的其他事項(xiàng)。
6.5.3 非上市公司的年度股東大會(huì)、應(yīng)股東或監(jiān)事會(huì)的要求提議召開的股東大會(huì)、臨時(shí)股東大會(huì)能否采取通訊表決方式，由各公司在章程中規(guī)定。
6.6 延期通知
6.6.1 董事會(huì)發(fā)布召開股東大會(huì)的通知后，股東大會(huì)不得無故延期。公司因特殊原因必須延期召開股東大會(huì)的，應(yīng)在原定股東大會(huì)召開日前至少5個(gè)工作日發(fā)布延期通知。董事會(huì)在延期召開通知中應(yīng)說明原因并公布延期后的召開日期。
6.6.2 上市公司延期召開股東大會(huì)的，不得變更原通知規(guī)定的有權(quán)出席股東大會(huì)股東的股權(quán)登記日。
6.7 律師見證
6.7.1 律師應(yīng)當(dāng)出席顧問單位的股東大會(huì)，對(duì)以下問題出具意見（見附件5）：
（1）股東大會(huì)的召集、召開程序是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合公司章程；
（2）驗(yàn)證出席會(huì)議人員資格的合法有效性；
（3）驗(yàn)證年度股東大會(huì)提出新提案的股東的資格；
（4）股東大會(huì)的表決程序是否合法有效；
（5）應(yīng)公司要求對(duì)其他問題出具的法律意見。
6.7.2 律師為上市公司股東大會(huì)出具的法律意見書應(yīng)當(dāng)公告。
6.7.3 如有必要，律師可要求公司董事會(huì)聘請(qǐng)公證人員出席股東大會(huì)。
7 股東大會(huì)討論的事項(xiàng)與提案
7.1 股東大會(huì)討論和決定的事項(xiàng)
7.1.1 股東大會(huì)討論和決定的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《公司法》和公司章程的規(guī)定確定，年度股東大會(huì)可以討論公司章程規(guī)定的任何事項(xiàng)。
7.1.2 董事會(huì)在召開股東大會(huì)的通知中應(yīng)列出本次股東大會(huì)討論的事項(xiàng)，并將董事會(huì)提出的所有提案的內(nèi)容充分披露。需要變更前次股東大會(huì)決議涉及的事項(xiàng)的，提案內(nèi)容應(yīng)當(dāng)完整，不能只列出變更的內(nèi)容。
7.1.3 董事會(huì)提出涉及投資、財(cái)產(chǎn)處置和收購(gòu)兼并等提案的，應(yīng)當(dāng)充分說明該事項(xiàng)的詳情，包括涉及金額、價(jià)格（或計(jì)價(jià)方法）、資產(chǎn)的賬面值、對(duì)公司的影響、審批情況等。如果按照有關(guān)規(guī)定需進(jìn)行資產(chǎn)評(píng)估、審計(jì)或出具獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告的，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前至少5個(gè)工作日公布資產(chǎn)評(píng)估情況、審計(jì)結(jié)果或獨(dú)立財(cái)務(wù)顧問報(bào)告。
7.1.4 董事會(huì)提出改變募股資金用途提案的，應(yīng)在召開股東大會(huì)的通知中說明改變募股資金用途的原因、新項(xiàng)目的概況及對(duì)公司未來的影響。
7.1.5 公司涉及公開發(fā)行股票等需要報(bào)送中國(guó)證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)的事項(xiàng)，應(yīng)當(dāng)作為專項(xiàng)提案提出。
7.1.6 董事會(huì)審議通過年度報(bào)告后，應(yīng)當(dāng)對(duì)利潤(rùn)分配方案做出決議，并作為年度股東大會(huì)的提案。董事會(huì)在提出資本公積轉(zhuǎn)增股本方案時(shí)，需詳細(xì)說明轉(zhuǎn)增原因，并在公告和/或通知中披露。董事會(huì)在公告和/或通知股份派送或資本公積轉(zhuǎn)增方案時(shí)，應(yīng)披露送轉(zhuǎn)前后對(duì)比的每股收益和每股凈資產(chǎn)，以及對(duì)公司今后發(fā)展的影響。
7.1.7 列入“其他事項(xiàng)”但未明確具體內(nèi)容的，不能視為提案，股東大會(huì)不得進(jìn)行表決。
7.1.8 股東大會(huì)會(huì)議通知發(fā)出后，董事會(huì)不得再提出會(huì)議通知中未列出事項(xiàng)的新提案，對(duì)原有提案的修改應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開的前15日公告和/或發(fā)出新通知。否則，會(huì)議召開日期應(yīng)當(dāng)順延，保證至少有15日的間隔期。
7.1.9 股東大會(huì)應(yīng)當(dāng)在《公司法》規(guī)定的范圍內(nèi)行使職權(quán)，不得干涉股東對(duì)自身權(quán)利的處分。
7.2 臨時(shí)提案
7.2.1 臨時(shí)提案的提出
（1）上市公司年度股東大會(huì)，單獨(dú)持有或者合并持有公司有表決權(quán)總數(shù)5以上的股東或者監(jiān)事會(huì)可以提出臨時(shí)提案。
（2）非上市公司年度股東大會(huì)臨時(shí)提案人的資格，由該公司章程規(guī)定。
（3）臨時(shí)提案如果屬于股東大會(huì)會(huì)議通知中未列出的新事項(xiàng)，同時(shí)這些事項(xiàng)屬于本指引6.5.2條所列事項(xiàng)的，提案人應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開前10日將提案遞交董事會(huì)并由董事會(huì)審核后公告和/或發(fā)出新通知。
（4）第一大股東提出新的分配提案時(shí)，應(yīng)當(dāng)在年度股東大會(huì)召開的前10日提交董事會(huì)并由董事會(huì)公告和/或發(fā)出新通知，不足10日的，第一大股東不得在本次年度股東大會(huì)提出新的分配提案。
（5）除此以外的提案，提案人可以提前將提案遞交董事會(huì)并由董事會(huì)公告和/或發(fā)出新通知，也可以直接在年度股東大會(huì)上提出。
7.2.2 臨時(shí)提案的審核
對(duì)于前條所述的年度股東大會(huì)臨時(shí)提案，董事會(huì)按以下原則對(duì)提案進(jìn)行審核：
（1）關(guān)聯(lián)性。董事會(huì)應(yīng)對(duì)股東提案進(jìn)行審核，對(duì)于股東提案涉及事項(xiàng)與公司有直接關(guān)系，并且不超出法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定的股東大會(huì)職權(quán)范圍的，應(yīng)提交股東大會(huì)討論。對(duì)于不符合上述要求的，不提交股東大會(huì)討論。如果董事會(huì)決定不將股東提案提交股東大會(huì)表決，應(yīng)當(dāng)在該次股東大會(huì)上進(jìn)行解釋和說明。
（2）程序性。董事會(huì)可以對(duì)股東提案涉及的程序性問題做出決定。如將提案進(jìn)行分拆或合并表決，需征得原提案人同意；原提案人不同意變更的，股東大會(huì)會(huì)議主持人可就程序性問題提請(qǐng)股東大會(huì)做出決定，并按照股東大會(huì)決定的程序進(jìn)行討論。
（3）律師可就股東提案的關(guān)聯(lián)性、程序性發(fā)表法律意見。
7.3 涉及會(huì)計(jì)師事務(wù)所聘任或解聘的提案
7.3.1 會(huì)計(jì)師事務(wù)所的聘任，由董事會(huì)提出提案，股東大會(huì)表決通過。董事會(huì)提出解聘或不再續(xù)聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的提案時(shí)，應(yīng)事先通知該會(huì)計(jì)師事務(wù)所，并向股東大會(huì)說明原因。會(huì)計(jì)師事務(wù)所有權(quán)向股東大會(huì)陳述意見。
7.3.2 非會(huì)議期間，董事會(huì)因正當(dāng)理由解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所的，可臨時(shí)聘請(qǐng)其他會(huì)計(jì)師事務(wù)所，但必須在下一次股東大會(huì)上追認(rèn)通過。
7.3.3 會(huì)計(jì)師事務(wù)所提出辭聘的，董事會(huì)應(yīng)在下一次股東大會(huì)上說明原因。辭聘的會(huì)計(jì)師事務(wù)所有責(zé)任以書面形式或派人出席股東大會(huì)，向股東大會(huì)說明公司有無不當(dāng)?shù)呢?cái)務(wù)行為。
8 股東或監(jiān)事會(huì)提議召開臨時(shí)股東大會(huì)
8.1 臨時(shí)股東大會(huì)的提議人
8.1.1 單獨(dú)或者合并持有上市公司有表決權(quán)總數(shù)10以上的股東（下稱提議股東）或者監(jiān)事會(huì)提議董事會(huì)召開臨時(shí)股東大會(huì)時(shí)，應(yīng)以書面形式向董事會(huì)提出會(huì)議議題和內(nèi)容完整的提案。書面提案應(yīng)當(dāng)報(bào)所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和證券交易所備案。提議股東或者監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)保證提案內(nèi)容符合法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定。
8.1.2 非上市公司臨時(shí)股東大會(huì)的提議人資格，由該公司章程規(guī)定。
8.2 對(duì)臨時(shí)股東大會(huì)提議的審核
8.2.1 對(duì)于提議股東要求召開股東大會(huì)的書面提案，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)依據(jù)法律、法規(guī)和公司章程決定是否召開股東大會(huì)。公司董事會(huì)決議應(yīng)當(dāng)在收到前述書面提議后15日內(nèi)反饋給提議股東，上市公司董事會(huì)應(yīng)同時(shí)報(bào)告所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和證券交易所。
8.2.2 董事會(huì)在收到監(jiān)事會(huì)的書面提議后應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)發(fā)出召開股東大會(huì)的通知，召開程序應(yīng)符合該公司章程的規(guī)定。
8.3 臨時(shí)股東大會(huì)的會(huì)議通知
8.3.1 董事會(huì)做出同意召開股東大會(huì)決定的，應(yīng)當(dāng)發(fā)出召開股東大會(huì)的通知，通知中對(duì)原提案的變更應(yīng)當(dāng)征得提議股東的同意。通知發(fā)出后，董事會(huì)不得再提出新的提案，未征得提議股東的同意也不得再對(duì)股東大會(huì)召開的時(shí)間進(jìn)行變更或推遲。
8.3.2 董事會(huì)認(rèn)為提議股東的提案違反法律、法規(guī)和公司章程的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)做出不同意召開股東大會(huì)的決定，并將反饋意見通知提議股東。提議股東可在收到通知之日起15日內(nèi)決定放棄召開臨時(shí)股東大會(huì)，或者自行發(fā)出召開臨時(shí)股東大會(huì)的通知。
8.3.3 上市公司提議股東決定放棄召開臨時(shí)股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)報(bào)告所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和證券交易所。
8.3.4 提議股東決定自行召開臨時(shí)股東大會(huì)的，應(yīng)當(dāng)書面通知董事會(huì)，上市公司提議股東應(yīng)同時(shí)報(bào)公司所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)和證券交易所備案后，發(fā)出召開臨時(shí)股東大會(huì)的通知。通知的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：
（1）提案內(nèi)容不得增加新的內(nèi)容，否則提議股東應(yīng)按上述程序重新向董事會(huì)提出召開股東大會(huì)的請(qǐng)求；
（2）會(huì)議地點(diǎn)應(yīng)當(dāng)為公司所在地。
8.4 臨時(shí)股東大會(huì)的召開
8.4.1 對(duì)于提議股東決定自行召開的臨時(shí)股東大會(huì)，董事會(huì)及董事會(huì)秘書應(yīng)切實(shí)履行職責(zé)。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)保證會(huì)議的正常秩序，會(huì)議費(fèi)用的合理開支由公司承擔(dān)。
8.4.2 臨時(shí)股東大會(huì)的召開程序應(yīng)當(dāng)符合以下規(guī)定：
（1）會(huì)議由董事會(huì)負(fù)責(zé)召集，董事會(huì)秘書必須出席會(huì)議，董事、監(jiān)事應(yīng)當(dāng)出席會(huì)議；董事長(zhǎng)負(fù)責(zé)主持會(huì)議，董事長(zhǎng)因特殊原因不能履行職務(wù)時(shí)，由副董事長(zhǎng)或者其他董事主持；
（2）召開程序應(yīng)當(dāng)符合該公司章程的規(guī)定。
8.4.3 律師可以接受董事會(huì)的聘請(qǐng)，按照本指引的規(guī)定，出具法律意見。
8.4.4 董事會(huì)未能指定董事主持股東大會(huì)的，上市公司提議股東在報(bào)所在地中國(guó)證監(jiān)會(huì)派出機(jī)構(gòu)備案后自行主持會(huì)議，非上市公司提議股東可以自行主持會(huì)議；律師可以接受提議股東的聘請(qǐng)，按照本指引的規(guī)定出具法律意見，律師費(fèi)用由提議股東自行承擔(dān)；董事會(huì)秘書應(yīng)切實(shí)履行職責(zé)，其余召開程序應(yīng)當(dāng)符合該公司章程相關(guān)條款的規(guī)定。
9 股東大會(huì)的召開
9.1 公司召開股東大會(huì)應(yīng)堅(jiān)持樸素從簡(jiǎn)的原則，不得給予出席會(huì)議的股東或代理人額外的經(jīng)濟(jì)利益。
9.2 律師出席股東大會(huì)前，應(yīng)向會(huì)議主持人特別說明以下事項(xiàng)：
（1）董事會(huì)應(yīng)嚴(yán)格遵守《公司法》及其他法律法規(guī)關(guān)于召開股東大會(huì)的各項(xiàng)規(guī)定，認(rèn)真、按時(shí)組織好股東大會(huì)。公司全體董事對(duì)于股東大會(huì)的正常召開負(fù)有誠(chéng)信責(zé)任，不得阻礙股東大會(huì)依法履行職權(quán)。
（2）召集、召開股東大會(huì)的方式和股東大會(huì)決議內(nèi)容不符合《公司法》、《規(guī)范意見》和公司章程要求的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)除有權(quán)責(zé)令上市公司限期糾正外，還有權(quán)給予通報(bào)批評(píng)；拒不糾正的，自該事實(shí)發(fā)生之日起12個(gè)月內(nèi)，不受理該公司從證券市場(chǎng)籌資的申請(qǐng)。
（3）任何單位和個(gè)人利用上市公司召開股東大會(huì)之機(jī)，從事內(nèi)幕交易、操縱市場(chǎng)等違法活動(dòng)的，中國(guó)證監(jiān)會(huì)將依法查處。
（4）對(duì)股東大會(huì)的召集、召開、表決程序及決議的合法有效性發(fā)生爭(zhēng)議又無法協(xié)調(diào)的，有關(guān)當(dāng)事人可以向人民法院提起訴訟。
9.3 公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)采取必要的措施，保證股東大會(huì)的嚴(yán)肅性和正常秩序，除出席會(huì)議的股東或代理人、董事、監(jiān)事、董事會(huì)秘書、高級(jí)管理人員、律師及董事會(huì)邀請(qǐng)的人員以外，公司有權(quán)依法拒絕其他人士入場(chǎng)。對(duì)于干擾股東大會(huì)秩序、尋釁滋事和侵犯其他股東合法權(quán)益的行為，公司應(yīng)當(dāng)采取措施加以制止并及時(shí)報(bào)告有關(guān)部門查處。
9.4 在年度股東大會(huì)上，董事會(huì)應(yīng)當(dāng)就前次年度股東大會(huì)以來股東大會(huì)決議中應(yīng)由董事會(huì)辦理的各事項(xiàng)的執(zhí)行情況向股東大會(huì)做出報(bào)告，上市公司應(yīng)公告。
9.5 在年度股東大會(huì)上，監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)宣讀有關(guān)公司過去一年的監(jiān)督專項(xiàng)報(bào)告，內(nèi)容包括：
（1）公司財(cái)務(wù)的檢查情況；
（2）董事、高層管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時(shí)的盡職情況及對(duì)有關(guān)法律、法規(guī)、公司章程及股東大會(huì)決議的執(zhí)行情況；
（3）監(jiān)事會(huì)認(rèn)為應(yīng)當(dāng)向股東大會(huì)報(bào)告的其他重大事件。
9.6 監(jiān)事會(huì)認(rèn)為有必要時(shí)，還可以對(duì)股東大會(huì)審議的提案出具意見，并提交獨(dú)立報(bào)告。
9.7 注冊(cè)會(huì)計(jì)師對(duì)公司財(cái)務(wù)報(bào)告出具解釋性說明、保留意見、無法表示意見或否定意見的審計(jì)報(bào)告的，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)將導(dǎo)致會(huì)計(jì)師出具上述意見的有關(guān)事項(xiàng)及對(duì)公司財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營(yíng)狀況的影響向股東大會(huì)做出說明。如果該事項(xiàng)對(duì)當(dāng)期利潤(rùn)有直接影響，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)根據(jù)孰低原則確定利潤(rùn)分配預(yù)案或者公積金轉(zhuǎn)增股本預(yù)案。
9.8 股東大會(huì)對(duì)所有列入議事日程的提案應(yīng)當(dāng)進(jìn)行逐項(xiàng)表決，不得以任何理由擱置或不予表決。年度股東大會(huì)對(duì)同一事項(xiàng)有不同提案的，應(yīng)以提案提出的時(shí)間順序進(jìn)行表決，對(duì)事項(xiàng)作出決議。
9.9 臨時(shí)股東大會(huì)不得對(duì)召開股東大會(huì)的通知中未列明的事項(xiàng)進(jìn)行表決。臨時(shí)股東大會(huì)審議通知中列明的提案內(nèi)容時(shí)，對(duì)涉及本指引6.5.2條所列事項(xiàng)的提案內(nèi)容不得進(jìn)行變更；任何變更都應(yīng)視為另一個(gè)新的提案，不得在本次股東大會(huì)上進(jìn)行表決。
9.10 股東大會(huì)就關(guān)聯(lián)交易進(jìn)行表決時(shí)，涉及關(guān)聯(lián)交易的各股東應(yīng)當(dāng)回避表決，上述股東所持表決權(quán)不應(yīng)計(jì)入出席股東大會(huì)有表決權(quán)的股份總數(shù)。
9.11 股東大會(huì)審議董事、監(jiān)事選舉的提案，應(yīng)當(dāng)對(duì)每一個(gè)董事、監(jiān)事候選人逐個(gè)進(jìn)行表決。改選董事、監(jiān)事提案獲得通過的，新任董事、監(jiān)事在會(huì)議結(jié)束之后立即就任。
9.12 上市公司的股票應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開期間停牌。上市公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)保證股東大會(huì)在合理的工作時(shí)間內(nèi)連續(xù)舉行，直至形成最終決議。因不可抗力或其他異常原因?qū)е鹿蓶|大會(huì)不能正常召開或未能做出任何決議的，上市公司董事會(huì)應(yīng)向證券交易所說明原因并公告，并有義務(wù)采取必要措施盡快恢復(fù)召開股東大會(huì)。
9.13 會(huì)議提案未獲通過，或者本次股東大會(huì)變更前次股東大會(huì)決議的，董事會(huì)應(yīng)在股東大會(huì)決議中做出說明。
9.14 股東大會(huì)各項(xiàng)決議的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)符合法律和公司章程的規(guī)定。出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行職責(zé)，保證決議內(nèi)容的真實(shí)、準(zhǔn)確和完整，不得使用容易引起歧義的表述。
9.15 股東大會(huì)的決議違反法律、行政法規(guī)，侵犯股東合法權(quán)益的，股東有權(quán)依法向人民法院提起民事訴訟。
9.16 股東大會(huì)決議應(yīng)注明出席會(huì)議的股東和代理人人數(shù)、所持股份總數(shù)及占公司有表決權(quán)總股權(quán)的比例、表決方式以及每項(xiàng)提案的表決結(jié)果。對(duì)股東提案做出的決議，應(yīng)列明提案股東的姓名或名稱、持股比例和提案內(nèi)容。
9.17 發(fā)行境內(nèi)上市外資股的公司，應(yīng)當(dāng)對(duì)內(nèi)資股股東和外資股股東出席會(huì)議及表決情況分別做出統(tǒng)計(jì)并公告。
9.18 利潤(rùn)分配方案、公積金轉(zhuǎn)增股本方案經(jīng)公司股東大會(huì)批準(zhǔn)后，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)在股東大會(huì)召開后2個(gè)月內(nèi)完成股利或股份的派發(fā)或轉(zhuǎn)增事項(xiàng)。
10 附件
1）公告（召集股東大會(huì)）
2）股東簽到冊(cè)
3）見證公司股東大會(huì)會(huì)議記錄
4）股東表決單
5）關(guān)于 公司 年度股東大會(huì)的法律意見書
新疆同源律師事務(wù)所作業(yè)文件
律師協(xié)助公司規(guī)范獨(dú)立董事制度業(yè)務(wù)指引
版次：01 修改碼：01 編號(hào)：TY/ZY10.02.06.01-2002
1 目的和主題內(nèi)容
1.1 為了指導(dǎo)本所律師協(xié)助公司規(guī)范獨(dú)立董事制度，制訂本指引。
1.2 本指引列舉了獨(dú)立董事制度的建立范圍、任職條件，獨(dú)立董事的提名、選舉程序，獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立意見的發(fā)表，獨(dú)立董事的責(zé)任，公司為獨(dú)立董事提供的必要條件，公司章程的修改等。
2 適用范圍
2.1 本指引適用于本所辦理公司業(yè)務(wù)的律師。
2.2 下列人員應(yīng)通曉本指引：
1）辦理公司業(yè)務(wù)的律師
2）協(xié)助律師辦理公司業(yè)務(wù)的律師助理
2.4 下列人員應(yīng)了解本指引：
1）辦理民商事業(yè)務(wù)律師
2）協(xié)助律師辦理民商事業(yè)務(wù)的律師助理
3 術(shù)語(yǔ)
3.1 獨(dú)立董事：是指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與所受聘的公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。
3.2 直系親屬：是指配偶、父母、子女等。
3.3 主要社會(huì)關(guān)系：是指兄弟姐妹、岳父母、兒媳、女婿、兄弟姐妹的配偶、配偶的兄弟姐妹等。
3.4 重大關(guān)聯(lián)交易：對(duì)上市公司，是指公司擬與關(guān)聯(lián)人達(dá)成的總額高于300萬元或高于公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的關(guān)聯(lián)交易；對(duì)非上市公司，交易總額或交易范圍由該公司章程規(guī)定。
3.5 會(huì)計(jì)專業(yè)人士：是指具有高級(jí)職稱或注冊(cè)會(huì)計(jì)師資格的人士。
4 職責(zé)
本指引的編制和修訂由本所標(biāo)準(zhǔn)化委員會(huì)提出，經(jīng)合伙人會(huì)議批準(zhǔn)后，由主任頒布。
5 引用法律、行業(yè)規(guī)章
《中華人民共和國(guó)公司法》
中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》（證監(jiān)發(fā)[2001]102號(hào)，下稱《指導(dǎo)意見》）
6 獨(dú)立董事制度的建立范圍
6.1 下列公司應(yīng)當(dāng)建立獨(dú)立董事制度：
（1）上市公司（在2002年6月30日前，上市公司董事會(huì)成員中至少包括2名獨(dú)立董事，其中至少包括一名會(huì)計(jì)專業(yè)人士；在2003年6月30日前，上市公司董事會(huì)成員中至少三分之一是獨(dú)立董事）；
（2）擬上市的股份有限公司。
6.2 下列公司可以建立獨(dú)立董事制度：
（1）非上市的股份有限公司；
（2）有限責(zé)任公司；
（3）中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)、外商獨(dú)資企業(yè)。
6.3 律師擔(dān)任上述公司的法律顧問或協(xié)助顧問單位進(jìn)行企業(yè)改制時(shí)，應(yīng)主動(dòng)詢問公司是否建立獨(dú)立董事制度，并可就建立獨(dú)立董事制度的目的、意義和可行性提供法律意見。
7 獨(dú)立董事的任職條件
7.1 擔(dān)任獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)符合下列基本條件：
（1）根據(jù)法律、行政法規(guī)及其他有關(guān)規(guī)定，具備擔(dān)任公司董事的資格（對(duì)上市公司，需要具備擔(dān)任上市公司董事的資格）；
（2）具有證監(jiān)部門所要求的獨(dú)立性；
（3）具備公司運(yùn)作的基本知識(shí)，熟悉相關(guān)法律、行政法規(guī)、規(guī)章及規(guī)則；
（4）具有5年以上法律、經(jīng)濟(jì)或者其他履行獨(dú)立董事職責(zé)所必需的工作經(jīng)驗(yàn)；
（5）公司章程規(guī)定的其他條件。
7.2 下列人員不得擔(dān)任獨(dú)立董事：
（1）在公司或者其附屬企業(yè)任職的人員及其直系親屬、主要社會(huì)關(guān)系；
（2）直接或間接持有公司已發(fā)行股份1％以上或者是公司前10名股東中的自然人股東及其直系親屬；
（3）在直接或間接持有公司已發(fā)行股份5％以上的股東單位或者在公司前5名股東單位任職的人員及其直系親屬；
（4）最近一年內(nèi)曾經(jīng)具有前三項(xiàng)所列舉情形的人員；
（5）為公司或其附屬企業(yè)提供財(cái)務(wù)、法律、咨詢等服務(wù)的人員；
（6）公司章程規(guī)定的其他人員；
（7）證監(jiān)部門認(rèn)定的其他人員。
7.3 經(jīng)本所同意，律師可以擔(dān)任公司的獨(dú)立董事，但受聘正在擔(dān)任該公司法律顧問的除外。
8 獨(dú)立董事的提名、選舉程序
8.1 提名人
公司董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、單獨(dú)或者合并持有公司股份1％以上的股東可以提出獨(dú)立董事候選人。
8.2 對(duì)獨(dú)立董事基本情況進(jìn)行調(diào)查
提名人在提名前應(yīng)當(dāng)征得被提名人的同意。律師受提名人的委托，可以對(duì)被提名人的職業(yè)、學(xué)歷、職稱、詳細(xì)的工作經(jīng)歷、全部兼職等情況進(jìn)行調(diào)查，并制作獨(dú)立董事候選人基本情況調(diào)查記錄（見附件1）。調(diào)查結(jié)束后，可以出具法律意見書。
8.3 提名人發(fā)表提名意見
提名人應(yīng)對(duì)被提名人擔(dān)任獨(dú)立董事的資格和獨(dú)立性發(fā)表意見（見附件2）。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向股東或社會(huì)公布上述內(nèi)容。
8.4 被提名人發(fā)表聲明
被提名人應(yīng)當(dāng)就其本人與公司之間不存在任何影響其獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系發(fā)表公開聲明（見附件3）。在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，公司董事會(huì)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定向股東或社會(huì)公布上述內(nèi)容。
8.5 證監(jiān)部門對(duì)上市公司獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核
在選舉獨(dú)立董事的股東大會(huì)召開前，上市公司應(yīng)將所有被提名人的有關(guān)材料同時(shí)報(bào)送證監(jiān)部門、公司所在地證監(jiān)部門的派出機(jī)構(gòu)和公司股票掛牌交易的證券交易所。上市公司董事會(huì)對(duì)被提名人的有關(guān)情況有異議的，應(yīng)同時(shí)報(bào)送董事會(huì)的書面意見。證監(jiān)會(huì)部門在15個(gè)工作日內(nèi)對(duì)獨(dú)立董事的任職資格和獨(dú)立性進(jìn)行審核。對(duì)證監(jiān)部門持有異議的被提名人，可以作為公司董事候選人，但不作為獨(dú)立董事候選人。在召開股東大會(huì)選舉獨(dú)立董事時(shí)，上市公司董事會(huì)應(yīng)對(duì)獨(dú)立董事候選人是否被證監(jiān)部門提出異議的情況進(jìn)行說明。
8.6 選舉
獨(dú)立董事由股東大會(huì)選舉決定。獨(dú)立董事當(dāng)選后，應(yīng)向股東發(fā)表承諾（見附件4）。
8.7 任期
獨(dú)立董事每屆任期與公司其他董事任期相同，任期屆滿，連選可以連任，但上市公司的獨(dú)立董事連任時(shí)間不得超過6年。
8.8 撤換和提前免職
獨(dú)立董事連續(xù)3次未親自出席董事會(huì)會(huì)議的，由董事會(huì)提請(qǐng)股東大會(huì)予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及《公司法》中規(guī)定的不得擔(dān)任董事的情形外，獨(dú)立董事任期屆滿前不得無故被免職。提前免職的，上市公司應(yīng)將其作為特別披露事項(xiàng)予以披露；非上市公司應(yīng)向股東大會(huì)作特別說明。被免職的獨(dú)立董事認(rèn)為公司的免職理由不當(dāng)?shù)模梢宰鞒龉_的聲明。
8.9 辭職
獨(dú)立董事在任期屆滿前可以提出辭職。獨(dú)立董事辭職應(yīng)向董事會(huì)提交書面辭職報(bào)告，對(duì)任何與其辭職有關(guān)或其認(rèn)為有必要引起公司股東和債權(quán)人注意的情況進(jìn)行說明。如因獨(dú)立董事辭職導(dǎo)致公司董事會(huì)中獨(dú)立董事所占的比例低于證監(jiān)部門或公司章程規(guī)定的最低要求時(shí)，該獨(dú)立董事的辭職報(bào)告應(yīng)當(dāng)在下任獨(dú)立董事填補(bǔ)其缺額后生效。
8.10 空缺
獨(dú)立董事出現(xiàn)不符合獨(dú)立性條件或其他不適宜履行獨(dú)立董事職責(zé)的情形，由此造成公司獨(dú)立董事達(dá)不到證監(jiān)部門或公司章程要求的人數(shù)時(shí)，公司應(yīng)按規(guī)定補(bǔ)足獨(dú)立董事人數(shù)。
9 獨(dú)立董事的作用
9.1 為了充分發(fā)揮獨(dú)立董事的作用，獨(dú)立董事除應(yīng)當(dāng)具有《公司法》和其他相關(guān)法律、法規(guī)賦予董事的職權(quán)外，公司應(yīng)在章程中明確賦予獨(dú)立董事以下特別職權(quán)：
（1）重大關(guān)聯(lián)交易應(yīng)由獨(dú)立董事認(rèn)可后，提交董事會(huì)討論；獨(dú)立董事作出判斷前，可以聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)出具獨(dú)立的財(cái)務(wù)顧問報(bào)告或法律意見書，作為其判斷的依據(jù)；
（2）向董事會(huì)提議聘用或解聘會(huì)計(jì)師事務(wù)所；
（3）向董事會(huì)提請(qǐng)召開臨時(shí)股東大會(huì)；
（4）提議召開董事會(huì)；
（5）獨(dú)立聘請(qǐng)外部審計(jì)機(jī)構(gòu)和咨詢機(jī)構(gòu)；
（6）可以在股東大會(huì)召開前公開向股東征集投票權(quán)。
9.2 獨(dú)立董事行使上述職權(quán)，應(yīng)當(dāng)取得全體獨(dú)立董事的二分之一以上同意。
9.3 如上述提議未被采納或上述職權(quán)不能正常行使，公司應(yīng)將有關(guān)情況向股東或社會(huì)予以披露。
9.4 如果公司董事會(huì)下設(shè)薪酬、審計(jì)、提名等委員會(huì)的，獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)在委員會(huì)成員中占有二分之一以上的比例。
9.5 律師在聘期內(nèi)依照聘請(qǐng)法律顧問合同的約定，可以協(xié)助獨(dú)立董事開展工作。
10 獨(dú)立意見的發(fā)表
10.1 獨(dú)立董事除履行上述職責(zé)外，還應(yīng)當(dāng)對(duì)以下事項(xiàng)向董事會(huì)或股東大會(huì)發(fā)表獨(dú)立意見：
（1）提名、任免董事；
（2）聘任或解聘高級(jí)管理人員；
（3）公司董事、高級(jí)管理人員的薪酬；
（4）上市公司的股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)企業(yè)對(duì)上市公司現(xiàn)有或新發(fā)生的總額高于300萬元或高于上市公司最近經(jīng)審計(jì)凈資產(chǎn)值的5％的借款或其他資金往來，以及公司是否采取有效措施回收欠款；非上市公司的交易總額或交易范圍由該公司章程規(guī)定；
（5）獨(dú)立董事認(rèn)為可能損害中小股東權(quán)益的事項(xiàng)；
（6）公司章程規(guī)定的其他事項(xiàng)。
10.2 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)就上述事項(xiàng)發(fā)表以下幾類意見之一：同意；保留意見及其理由；反對(duì)意見及其理由；無法發(fā)表意見及其障礙。
10.3 如有關(guān)事項(xiàng)屬于需要披露的事項(xiàng)，上市公司應(yīng)當(dāng)將獨(dú)立董事的意見予以公告；獨(dú)立董事出現(xiàn)意見分歧無法達(dá)成一致時(shí)，董事會(huì)應(yīng)將各獨(dú)立董事的意見分別披露。
11 獨(dú)立董事的責(zé)任
11.1 獨(dú)立董事對(duì)公司及全體股東負(fù)有誠(chéng)信與勤勉的義務(wù)。獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)按照相關(guān)的法律、法規(guī)、規(guī)章和公司章程的要求，認(rèn)真履行職責(zé)，維護(hù)公司的整體利益，尤其要關(guān)注中小股東的合法權(quán)益不受損害。
11.2 獨(dú)立董事應(yīng)當(dāng)獨(dú)立履行職責(zé)，不受公司主要股東、實(shí)際控制人或者其他與公司存在利害關(guān)系的單位或個(gè)人的影響。
11.3 獨(dú)立董事原則上最多在5家上市公司兼任獨(dú)立董事，并確保有足夠的時(shí)間和精力有效地履行獨(dú)立董事的職責(zé)。
11.4 獨(dú)立董事及擬擔(dān)任獨(dú)立董事的人員，應(yīng)當(dāng)按照證監(jiān)部門的要求，參加證監(jiān)部門及其授權(quán)機(jī)構(gòu)所組織的培訓(xùn)。
11.5 除公司給予的津貼外，獨(dú)立董事不應(yīng)從該公司及其主要股東或有利害關(guān)系的機(jī)構(gòu)和人員取得額外的、未予披露的其他利益。
11.6律師在受提名人的委托對(duì)獨(dú)立董事候選人的基本情況進(jìn)行調(diào)查時(shí)，應(yīng)明確告知候選人作為獨(dú)立董事負(fù)有上述責(zé)任。
12 公司為獨(dú)立董事提供的必要條件
12.1 公司應(yīng)當(dāng)保證獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。凡須經(jīng)董事會(huì)決策的事項(xiàng)，公司必須按法定的時(shí)間提前通知獨(dú)立董事并同時(shí)提供足夠的資料，獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分的，可以要求補(bǔ)充。當(dāng)2名或2名以上的獨(dú)立董事認(rèn)為資料不充分或論證不明確時(shí)，可聯(lián)名書面向董事會(huì)提出延期召開董事會(huì)會(huì)議或延期審議該事項(xiàng)，董事會(huì)應(yīng)予以采納。
12.2 公司向獨(dú)立董事提供的資料，公司及獨(dú)立董事本人應(yīng)當(dāng)至少保存5年。
12.3 公司應(yīng)提供獨(dú)立董事履行職責(zé)所必需的工作條件。公司設(shè)有董事會(huì)秘書的，董事會(huì)秘書應(yīng)積極為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供協(xié)助，如介紹情況、提供材料等。上市公司的獨(dú)立董事發(fā)表的獨(dú)立意見、提案及書面說明應(yīng)當(dāng)公告的，董事會(huì)秘書應(yīng)及時(shí)到證券交易所辦理公告事宜。
12.3 獨(dú)立董事行使職權(quán)時(shí)，公司有關(guān)人員應(yīng)當(dāng)積極配合，不得拒絕、阻礙或隱瞞，不得干預(yù)其獨(dú)立行使職權(quán)。
12.4 獨(dú)立董事聘請(qǐng)中介機(jī)構(gòu)的費(fèi)用及其他行使職權(quán)時(shí)所需的費(fèi)用由公司承擔(dān)。
12.5 公司應(yīng)當(dāng)給予獨(dú)立董事適當(dāng)?shù)慕蛸N。津貼的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)制訂預(yù)案，股東大會(huì)審議通過，并在公司年報(bào)中進(jìn)行披露。
12.6 公司可以建立必要的獨(dú)立董事責(zé)任保險(xiǎn)制度，以降低獨(dú)立董事正常履行職責(zé)可能引致的風(fēng)險(xiǎn)。
13 公司章程的修改
律師可以協(xié)助公司按照《指導(dǎo)意見》和其他有關(guān)規(guī)定修改公司章程。
14 附件
1）獨(dú)立董事候選人基本情況調(diào)查記錄
2）提名人關(guān)于獨(dú)立董事資格和獨(dú)立性意見的公告
3）獨(dú)立董事聲明
4）獨(dú)立董事承諾
法律咨詢實(shí)用解答
1問:
我將自己的舊東風(fēng)車作價(jià)4萬賣給李某,李交付5000元定金.另約定再跑一次運(yùn)輸后把車交給李某,后來車管所告知車已報(bào)廢,不得再轉(zhuǎn)賣,李某要求雙倍返還定金是否有理?
答:你所述汽車買賣合同因汽車自始交付不能,致使合同沒有成立.主合同沒有成立,所以作為從合同的定金合同當(dāng)然也沒有成立,故,據(jù)締約過失原理,雙方應(yīng)各自返還從對(duì)方取得的財(cái)產(chǎn),你只需返還定金即可.
2問:
我有一個(gè)親戚在交通事故中受傷,對(duì)方負(fù)主要責(zé)任,由于親戚投保住了醫(yī)院,現(xiàn)在一審法院在應(yīng)賠償數(shù)額中扣除保險(xiǎn)賠償金,是否合法,可否上訴?
答:你親戚領(lǐng)取的保險(xiǎn)賠償金是由于保險(xiǎn)合同而得到的利益,而對(duì)方應(yīng)給付你親戚的人身?yè)p害賠償費(fèi)則是其應(yīng)承擔(dān)的交通事故責(zé)任,二者是不同的法律關(guān)系,法院這樣判決,使對(duì)方成為了你親戚人身保險(xiǎn)的實(shí)際受益人,并無相應(yīng)的法律依據(jù),你親戚可以據(jù)此上訴.
3問:
我有一朋友受王某邀約,從事磚廠爆破工作中造成嚴(yán)重傷殘,另王有爆破員資格證,與磚廠簽有協(xié)議,約定王某自購(gòu)原料工具在礦區(qū)內(nèi)生產(chǎn)頁(yè)巖磚.現(xiàn)我朋友是否可認(rèn)定為工傷.與磚廠之間是否形成了勞動(dòng)關(guān)系?
答:本案中磚廠將頁(yè)巖磚開采承包給王,但企業(yè)所有權(quán)\法人名稱等未變更,王買原料也以企業(yè)名義購(gòu)買,且將企業(yè)所屬礦產(chǎn)資源開采交付給王,說明是企業(yè)生產(chǎn)中的一個(gè)環(huán)節(jié),企業(yè)仍為用人單位,王只是代表企業(yè)招聘了勞動(dòng)者,因此可以認(rèn)定工傷,你朋友與磚廠之間已經(jīng)形成了事實(shí)勞動(dòng)關(guān)系.
4問:
現(xiàn)在二手房買賣中,業(yè)主將房產(chǎn)證交給他人,辦理了公證,見證,這樣有法律上的風(fēng)險(xiǎn)沒有?
答:公證不是法律意義上的買賣,交易雙方應(yīng)簽訂房屋買賣合同,到房管局過戶才算交易完成,否則他人將房屋出租\抵押,用于惡意行騙,你將有一系列的麻煩.
5問
我的兒子與女朋友戀愛終止,兒子給對(duì)方20萬財(cái)物,能要求退還嗎?
過去無明確法律規(guī)定,現(xiàn)據(jù)司法解釋,如有下列情形之一,應(yīng)予退還,一是雙方未辦理結(jié)婚登記的,二是離婚時(shí)雙方未共同生活的,三是離婚時(shí)因婚前給付并導(dǎo)致給付人生活困難的.
以上所有內(nèi)容僅供參考.
|
|
|
|
|
