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主要論著 |
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第一篇：
論刑事辯護(hù)律師的作用及其實現(xiàn)
作者：[山東陳軍律師事務(wù)所陳軍] 發(fā)布日期：[2009-4-13]
作者：山東陳軍律師事務(wù)所 陳軍
本文在全省第十二次律師業(yè)務(wù)理論研討活動中榮獲三等獎，收藏于山東省律師協(xié)會出版的《律師業(yè)務(wù)理論與實踐》
“律師”即律師法規(guī)定的依法取得律師執(zhí)業(yè)證執(zhí)業(yè)的人員，“刑事辯護(hù)律師”是指在刑事訴訟中為犯罪嫌疑人、被告人提供辯護(hù)服務(wù)的律師。律師參與刑事案件，為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)，是執(zhí)業(yè)律師的重要業(yè)務(wù)。它對律師業(yè)的發(fā)展以及推進(jìn)我國民主法制建設(shè)都起著重要作用。但是近幾年來，律師參與刑事辯護(hù)的積極性不高，刑事辯護(hù)律師的作用發(fā)揮令人擔(dān)憂。為此，本人就刑事辯護(hù)律師作用的認(rèn)識、作用發(fā)揮，注意問題和幾點建議，粗略論述如下，愿與熱衷于刑事辯護(hù)的律師同仁商榷。
一、 刑事辯護(hù)律師的作用
1954年我國第一部憲法規(guī)定了“被告人有權(quán)獲得辯護(hù)”。自那時起，刑事辯護(hù)就成為律師的重要業(yè)務(wù)之一。法院對于當(dāng)時的“刑事審判庭”有“天下第一庭”之說，對于律師業(yè)務(wù)也可以稱得上“第一業(yè)務(wù)”。尤其是在1957年打右派的時候，作為律師為被告人辯護(hù)，被一些持不正常觀點人誤解，到底律師“為什么人說話、立場問題”是當(dāng)時社會對“右派”律師的主要觀點。1978年我國恢復(fù)律師制度至今已有三十多年了，但由于受這種觀點的影響，社會上仍然有些人不理解，當(dāng)我具體辦案子從看守所會見被告人出來或者開完刑事辯護(hù)庭，告訴人們我為誰辯護(hù)時，好多人搖頭，“那種人你還為之辯護(hù)？！”讓人思緒萬千。但是隨著依法治國的進(jìn)程和普法宣傳，現(xiàn)在的情況已比57年時好多了。這說明從思想上改變對刑事辯護(hù)律師的認(rèn)識還有一個過程，那么到底刑事辯護(hù)律師有何作用呢？
（一）律師積極參與刑事辯護(hù)有利于推動律師業(yè)務(wù)的發(fā)展
律師刑事辯護(hù)業(yè)務(wù)的出色完成，是法律賦予律師的光榮任務(wù)。律師刑事辯護(hù)工作的效果直接影響到律師制度和律師業(yè)務(wù)的發(fā)展，可以說律師參與刑事辯護(hù)的多少，辯護(hù)效果如何，直接影響到社會對律師的看法，辯護(hù)律師的形象直接影響到全體律師的形象，其中包含著人們對律師的態(tài)度和對法律保護(hù)的渴望。律師作為專業(yè)法律服務(wù)人員，遵守法律，按法律規(guī)定積極參與刑事辯護(hù)，有利于推動律師業(yè)務(wù)的發(fā)展。
（二）依法保護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，防止“冤、假、錯”案的產(chǎn)生
在依法治國的今天，公民的權(quán)利受到格外重視和保護(hù)。中國作為在歷史上曾經(jīng)長期封建專制的國家，它的突出特點和根本就是“人治”，反映在刑事案件中，重口供、刑訊逼供、有罪推定等思想至今仍在影響著我們的司法人員。作為“犯罪嫌疑人、被告人”這一特殊群體的公民，特別是被羈押后，其人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利及訴訟權(quán)利如何保護(hù)仍是我們研究的課題。雖然刑事案件正在進(jìn)行“控辯式” 改革，但顯示的問題仍非常嚴(yán)重。對此，參與刑事辯護(hù)的律師的作用就尤為突出，律師應(yīng)充分認(rèn)識到刑事辯護(hù)對這一特殊群體的保護(hù)，律師的正義性在此體現(xiàn)得最為明顯。同時，律師參與刑事辯護(hù)有利于防止和糾正“冤、假、錯”。
（三）律師積極參與辯護(hù)是刑事司法審判改革的重要組成部分
律師通過參與具體刑事案件的辯護(hù)，推動刑事案件審理的公開、公正，同時也為律師業(yè)務(wù)改革發(fā)展提供了基礎(chǔ)。我國刑事訴訟制度中“重證據(jù)、重調(diào)查研究、無罪推定”等重要原則的實現(xiàn)，都離不開刑事辯護(hù)律師的辛勤勞動。
（四）律師參與刑事辯護(hù)有利于推進(jìn)我國依法治國的進(jìn)程，對我國民主法制建設(shè)起著重要的作用
刑事辯護(hù)律師通過辦理具體的個案，從一點一滴維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，不但在案件的公開審理程序中為刑事訴訟改革提供經(jīng)驗，而且對刑事司法改革起到一定的監(jiān)督作用。這是我國刑事訴訟中存在的不足和問題，能夠盡早得到有效處理。律師通過自己的努力，使我國的刑事訴訟朝著更文明、更公正的方向發(fā)展。法制的春天就會更明媚。
二、 如何發(fā)揮刑事辯護(hù)律師的作用
（一） 積極承接刑事辯護(hù)案件，積極投入
律師的作用是通過辦理個案體現(xiàn)的，不參與、不積極就談不上什么作用。在我國絕大部分律師事務(wù)所是綜合性的，特別是邊緣地區(qū)、落后地區(qū)的律師所，專業(yè)化程度進(jìn)展緩慢，執(zhí)業(yè)律師一定要積極承接刑事辯護(hù)案件，積極參與刑事辯護(hù)；另外一些專業(yè)性比較強的大中城市律師所的律師，也應(yīng)積極參與刑事辯護(hù)，起帶動作用。律師一定要克服刑事辯護(hù)收費少，刑事辯護(hù)有風(fēng)險的思想，要以一定的社會責(zé)任感和律師神圣職責(zé)的要求多接刑事辯護(hù)案子，多辦刑事辯護(hù)案件，充分依據(jù)法律提高我們律師發(fā)揮刑事辯護(hù)的作用。
（二） 熟練掌握刑事辯護(hù)的知識和技巧
刑事辯護(hù)案件與其它案件相比較，比較規(guī)范，對鍛煉律師的規(guī)范從業(yè)有積極作用。那么執(zhí)業(yè)律師如何才能辦好刑事辯護(hù)案件呢？筆者認(rèn)為:
1.一定把法理學(xué)深、學(xué)透、掌握明白。
作為從事刑事辯護(hù)的律師，不但要系統(tǒng)地學(xué)習(xí)刑法和刑事訴訟法，而且要把理論學(xué)深學(xué)透。刑事法理是刑事辯護(hù)知識的根本，法理不通，你就不可能全面吃透案情、掌握案件，更不能駕馭工作。有的辦案律師，在具體辦理案件中常常翻書就是不深不透的表現(xiàn)。對待法理，不僅重視總則和原則方面，還要深入到某一章某一節(jié)某個罪，這個罪為什么規(guī)定，一定要從法理、淵源、現(xiàn)實和未來中去理解掌握，只有做到法理通，掌握的明白才能勝任刑事辯護(hù)工作。
2.一定要全面、熟練地掌握有關(guān)法律、法規(guī)和司法解釋。
“以法律為準(zhǔn)繩”首先要對法律、法規(guī)和司法解釋熟練掌握，這是辦案的依據(jù)。79年刑法、訴訟法經(jīng)過96年的修改，內(nèi)容大不一樣，尤其刑法由原來的192條增至452條，刑訴法也增加了很多相應(yīng)的司法解釋，而且有好多部門的規(guī)范解釋又有好多不一致的地方，這就需要我們辦案律師全面熟練掌握。
3.掌握一定技巧
刑事辯護(hù)律師的工作，可分為兩個階段：一個檢查院審查起訴階段，一個是法院審理階段，當(dāng)然也可以延伸到公安偵查階段。公安階段雖然不叫辯護(hù)，為犯罪嫌疑人提供法律服務(wù)，也是律師參與刑事辯護(hù)的重要組成部分。隨著社會上百姓對法律的理解和掌握，公安階段請律師的越來越多，根據(jù)每個程序的不同要求，律師工作都有一定的技巧需要研究和掌握。比如在公安階段怎么為犯罪嫌疑人辦理取保候?qū)�、會見在押犯罪嫌疑人等；檢察院審查起訴和法院審理階段律師怎么調(diào)取證據(jù)、怎么及時與辦案人員溝通、提出律師意見，以及法庭上的發(fā)問、質(zhì)證等均有技巧，技巧因人而異，靠辦案實踐達(dá)到維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。舉個例子：比如法庭上的律師發(fā)問，就要庭前列好發(fā)問提綱，特別是辯護(hù)意見中需要確定的事實和證據(jù)在庭審中還要根據(jù)公訴人的發(fā)問內(nèi)容，隨時增加或減少發(fā)問內(nèi)容，以免造成重復(fù)和浪費時間，發(fā)問過程中要簡單扼要、引起法庭注意、被告人能回答清楚等等。
（三）大膽辯護(hù)，有禮有節(jié)
在現(xiàn)實工作中，很多律師不敢“大膽”辯護(hù)，不僅體現(xiàn)在法庭開庭辯論中，而且體現(xiàn)在各個方面。比如在檢察院審查起訴階段，律師發(fā)現(xiàn)無罪的情節(jié)，要大膽給辦案人員提出來，以免最終造成錯案、冤案。刑事辯護(hù)律師只有大膽辯護(hù)才能充分發(fā)揮律師的作用，否則人家花錢請律師干什么？律師的責(zé)任心哪里去了？所以，一定要大膽辯護(hù)，怕有風(fēng)險就更不應(yīng)該了。是的，一些殺人、傷害案件有對立面的當(dāng)事人親屬，法庭上有公訴人，甚至還有社會及有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)的關(guān)注，但“怕”絕對不是好辯護(hù)律師的風(fēng)格。再者，刑事辯護(hù)中，律師取證是個難題， “客觀”上也存在一定風(fēng)險的，但我們?nèi)圆灰拢覀円婪ㄐ惺�，這是法律賦予我們的權(quán)利�，F(xiàn)在控辯式，應(yīng)該調(diào)查的證據(jù)，不調(diào)查不掌握，法庭上你拿什么進(jìn)行控辯呢？當(dāng)然“大膽”辯護(hù)，不是亂來，不是違法辦案，在大膽辯護(hù)的同時，我們要盡力做到“有禮有節(jié)”，我們不僅嚴(yán)格依照程序辦事，而且要尊重司法人員，不能帶有感情色彩，不追求個人效果，要體現(xiàn)一個律師的良好形象，通過自己的認(rèn)真工作和自己的人格力量來影響司法人員，贏得他們的尊重，這樣才能更有利于我們的工作，發(fā)揮律師的作用。
三、 刑事辯護(hù)律師工作中應(yīng)注意的問題
（一）不要包打官司
律師為犯罪嫌疑人、被告人辯護(hù)時是依法履行職務(wù)，千萬不要包打官司。當(dāng)事人及其親屬大都關(guān)心結(jié)果。作為辦案律師，首先在辦案時一定要給當(dāng)事人和其親屬講明白：律師的工作是依法維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的合法權(quán)益，律師是根據(jù)案件事實提供證明犯罪嫌疑人、被告人無罪、罪輕、減輕或免除刑事責(zé)任的材料和意見。對被告人定什么罪，判什么刑最終是法院的職權(quán)，不是律師說了算。這樣講，也許有些當(dāng)事人不明白、不滿意，但這是法律規(guī)定，也是律師接案時必須說清楚的。如果包打官司，也可能當(dāng)事人滿意，或者能多收費，但其結(jié)果不僅不合規(guī)定，而且有可能對律師產(chǎn)生負(fù)面影響。我們律師千萬注意這一點，絕對不能單聽當(dāng)事人一面之詞，感情用事，或為其他目的，包打官司。
（二）收費與工作分開
律師辦案收費是按規(guī)定行事，但不能把工作和收費多少相提并論。有的案子難度大，費時費力可以多收費；有的案子簡單或者當(dāng)事人比較困難，可以適當(dāng)少收費；還有些法律援助案子不收費。當(dāng)然收費、不收費或收費多少要按照規(guī)定，但不論收費是否及收費多少，都要認(rèn)真工作，對于工作不能有一點馬虎，不能因為不收費或少收費就敷衍了事，這是律師職業(yè)道德所不允許的，更重要的是：案子無論大小都牽連到當(dāng)事人的人身權(quán)利和其他權(quán)利，千萬要注意。我們辦案律師一定要以高標(biāo)準(zhǔn)、嚴(yán)要求辦好每一個案子，一定要把收費和工作分開，才能體現(xiàn)律師的優(yōu)良品質(zhì)，才能贏得社會上當(dāng)事人的贊許。
（三）尊重司法人員和同行
一般律師在辦理刑事辯護(hù)過程中，要接觸檢、法的司法承辦人員，還有多名被告人的辯護(hù)律師，在實際工作中一定要尊重他們。首先想到的是他們依法執(zhí)行公務(wù)，尊重他們是法律所要求的，尊重他們就是尊重法律，千萬不要因為意見不一致或其他矛盾貶低他人的人格，否則，不尊重他們法律不允許，同時矛盾了也不利于工作，最終律師的意見不被采納，達(dá)不到辯護(hù)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的目的。相互尊重不是無原則的謙讓，更不是違法亂紀(jì)，對一些原則規(guī)定一定要說明白，有不同的意見也是正常的。因為個人的觀點和意見客觀上允許存在不同，加之個人理解角度不一致，對待不同意見一定要正確對待。相互尊重也是一種美德，只有尊重別人才能尊重自己，才能有利于自己的工作。
（四）不能控告犯罪嫌疑人、被告人
律師在辦案過程中發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人、被告人有其他罪行或重大犯罪情節(jié)，不能正面直接控告，律師為犯罪嫌疑人、被告人提供法律服務(wù)是基于當(dāng)事人的信任，如果控告其罪行，這不僅違法超越律師的辯護(hù)職責(zé)，而且影響了與當(dāng)事人的關(guān)系，會給律師辯護(hù)工作帶來很大不利。再說，被告人有權(quán)拒絕律師辯護(hù)或要求更換辯護(hù)人。實踐中律師沒有控告自己當(dāng)事人的權(quán)利；另外，社會的負(fù)面影響極壞，甚至使社會上的人不知律師是干什么的，他到底為誰辯護(hù)，如果不注意這一點，社會上誰敢再請律師辯護(hù)，那樣就與發(fā)揮律師的刑事辯護(hù)作用背道而馳。
(五)要注意律師形象
律師形象體現(xiàn)在多個方面，不僅要講究工作態(tài)度、認(rèn)真程度，還要注意自己的衣著。特別是在法庭上，面對國徽和旁聽群眾，一定要讓人感覺到自己是個律師，自己的言、行、衣著與自己的執(zhí)業(yè)相適應(yīng)。記得前幾年司法部有統(tǒng)一律師服裝，但這幾年各穿各的，沒有什么統(tǒng)一。但無論統(tǒng)一服裝，還是各自選擇，一定注意自己的律師形象，良好的形象也是律師執(zhí)業(yè)所要求的，也是社會和法庭所要求的，我們要一定注意。同時良好形象也是我們律師素質(zhì)的體現(xiàn)，律師就應(yīng)該有律師的樣子。
四、 幾點建議
面對刑事辯護(hù)律師的現(xiàn)狀、作用發(fā)揮的程度和存在問題提以下建議：
（一）法律要修改
現(xiàn)行的刑事訴訟法使刑事辯護(hù)工作困難重重，法律應(yīng)為律師提供良好的工作環(huán)境，否則律師作用難以發(fā)揮。
1. 律師的調(diào)查權(quán)應(yīng)是徹底的、完整的。
刑事訴訟法規(guī)定的律師調(diào)查權(quán)不徹底、不完整，已經(jīng)不能適應(yīng)律師的刑事辯護(hù)工作了，甚至是妨礙了律師的辯護(hù)工作，與刑事訴訟改革也不相適應(yīng)。
現(xiàn)在刑事訴訟改革的特點是“控辯式”，律師沒有完整的調(diào)查權(quán)，如何在法庭上與公訴人“控辯”？大家都明白，法庭上完全是公訴人在舉證，辯護(hù)人又能有幾份有利證據(jù)提供呢？這根本原因就是律師的調(diào)查權(quán)受到限制。什么律師調(diào)查取證需要被調(diào)查人同意，經(jīng)檢察院、法院許可或者申請檢、法調(diào)查等，那么證人不同意怎么辦？檢、法不許可怎么辦？申請檢、法調(diào)查他們不調(diào)查怎么辦？律師沒有完整的調(diào)查權(quán)，控訴時就成了單方控訴式，這樣，律師的作用何在？
所以，一定要修改刑事訴訟法和相關(guān)規(guī)定，還律師一個完整徹底的調(diào)查權(quán)，才能發(fā)揮其作用。
2.律師執(zhí)業(yè)的正當(dāng)權(quán)利一定要受到法律的保護(hù)。
律師作為公民，不僅享有公民的正常權(quán)利，而且更享有律師工作的特殊權(quán)利，特別是律師的工作權(quán)利一定在法律中寫的明明白白，否則，律師的工作權(quán)利都得不到保護(hù)和落實，律師又怎么去伸張正義維護(hù)別人的合法權(quán)益呢？
現(xiàn)行律師法、刑訴法及司法部的規(guī)章，對律師的懲戒規(guī)定的很明確，當(dāng)然這是必要的，律師應(yīng)該依法行事，應(yīng)該規(guī)范，但為什么保護(hù)條款那么少那么無力呢？本人建議在現(xiàn)行法律中增加對律師的保護(hù)條款，要仔細(xì)明白，或者司法部會同有關(guān)部門做出司法解釋，專門寫明白律師何種工作權(quán)利不受追究等。
（二）刑事辯護(hù)律師的專業(yè)化、制度化
1.專業(yè)化
刑事辯護(hù)是刑事訴訟的重要部分，又是律師的專門業(yè)務(wù)，它與民事、經(jīng)濟、行政及其他律師業(yè)務(wù)有不同的特點。我國還沒有一家刑事辯護(hù)律師事務(wù)所，這與我國法律服務(wù)需求是不相適應(yīng)的。僅刑法就452條，是一個牽扯面廣、法律關(guān)系及其復(fù)雜的部門法，要系統(tǒng)掌握這些法條，就需要多方面的知識；再加之刑事訴訟法條中所涉及刑事證據(jù)、刑事偵查等等，不專業(yè)化是不行的。律師什么都干，什么也干不好，這已成為現(xiàn)實。要造就好的辯護(hù)律師，為社會提供好的辯護(hù)服務(wù)，非走專業(yè)化道路不可。刑事辯護(hù)律師的專業(yè)化是發(fā)揮作用的重中之重，沒有素質(zhì)高、知識面全、法庭能力過硬的專業(yè)刑事辯護(hù)律師，刑事辯護(hù)的前景是令人擔(dān)憂的。
2. 制度化
作為專業(yè)性極強的刑事辯護(hù)工作，一定要制度化、規(guī)范化。
（1） 建議設(shè)立專門的刑事辯護(hù)律師事務(wù)所
可以參照設(shè)立一般律師事務(wù)所的條件，規(guī)定3人以上或經(jīng)刑事辯護(hù)理論和實踐專門考試合格后持證組建，也可以設(shè)立個人刑事辯護(hù)事務(wù)所等形式。
（2）建議在律師協(xié)會設(shè)立專門的刑事辯護(hù)工作委員會的基礎(chǔ)上設(shè)立刑事辯護(hù)律師分會，以專門對全國刑事辯護(hù)工作的指導(dǎo)。
（3）對刑事辯護(hù)律師可以實行級別制，進(jìn)入不同級別的法院進(jìn)行刑事辯護(hù)，應(yīng)相應(yīng)具備不同級別。
（4）建立對刑事辯護(hù)律師特殊行業(yè)的規(guī)范、收費、考核晉升等規(guī)章制度或標(biāo)準(zhǔn)，以利于刑事辯護(hù)律師成為律師中的一個專門群體。
（5）根據(jù)社會需要，可參照公安110，設(shè)立刑事服務(wù)專門接待、接案系統(tǒng)，這樣才能全方位、及時地為需要刑事服務(wù)的當(dāng)事人及時提供刑事法律服務(wù)。
這一工作可由專門刑事辯護(hù)律師事務(wù)所完成，或?qū)ｉT的刑事辯護(hù)律師完成。面對龐大的刑事司法人員和眾多的刑事犯罪嫌疑人、被告人，我們律師服務(wù)怎么能跟上呢？
（三）重視刑事辯護(hù)實務(wù)的調(diào)研
面對復(fù)雜的刑事案件，律協(xié)部門要組織律師所、承辦律師等有關(guān)人員進(jìn)行調(diào)研，以便于總結(jié)刑事辯護(hù)經(jīng)驗，培養(yǎng)人才，更好地服務(wù)于律師的刑事辯護(hù)，以利于更充分地發(fā)揮刑事辯護(hù)律師的作用。
（四）積極做好宣傳，加大宣傳力度
律師刑事辯護(hù)與打擊犯罪一樣重要，是綜合治理的重要內(nèi)容，是綜合治理的重要內(nèi)容，是實現(xiàn)依法治國、保護(hù)公民權(quán)利的重要途徑，也是體現(xiàn)我們民主與法制重要標(biāo)志。對其積極宣傳有利于發(fā)揮刑事辯護(hù)律師的作用。
筆者相信刑事辯護(hù)律師的作用會隨著我國依法治國的進(jìn)程，會對我國的安定和發(fā)展起越來越重要的作用。
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