[ 劉金鋒 ]——(2009-8-3) / 已閱23814次
關(guān)于“試婚”現(xiàn)象的若干法律問題
劉金鋒
試婚定義。廣義的試婚是指單身男女雙方在辦理結(jié)婚登記手續(xù)前基于戀愛而共同居住和生活在一起的行為（包含發(fā)生性行為），是嘗試婚姻、實驗婚姻，不是正式的婚姻；狹義的試婚則僅指雙方之間發(fā)生婚前性行為，而不共同居住生活。
試婚起源。試婚并不是什么時髦的產(chǎn)物。中國古代就曾經(jīng)實行過先同居、后結(jié)婚的婚姻形式。唐代敦煌文獻(xiàn)《優(yōu)先婚前同居書》中有試婚的側(cè)面記載，試婚期間男人來到女家，與未婚妻同床而眠，但只能背靠背，不能性交，這樣的方法大概是在試驗對方是否忠貞。北美印地安人、阿富汗的某些部落、芬蘭某些地區(qū)也曾普遍實行“床昵”的風(fēng)俗，未婚夫妻和衣同床，不得性交。也有一些地區(qū)的試婚是婚前有性交的同居，如新西蘭毛利人，馬來西亞的沙撈越和埃塞俄比亞一些地方的人，菲律賓內(nèi)魯潤島上的伊羅人，這些地區(qū)的人們試婚時間與方式不盡相同，但都允許試婚期間有性交關(guān)系。而如今興起于歐美、目前正在國內(nèi)大肆流行的試婚，則為“性”的隨意性提供了更大的方便，“試驗夫妻”、“臨時夫妻”成為了一種越發(fā)普遍的現(xiàn)象。
試婚原因。試婚的起因各不相同，有的因為目睹了父母失敗的婚姻而對婚姻充滿懼怕感而選擇了試婚；有的因為有過失敗婚姻的痛苦經(jīng)歷對再婚顧慮重重而進(jìn)行試婚；有的則是為了節(jié)省房租而搬到一起開始試婚；有的純是為了試驗雙方在各方面是否和諧而試婚。面對現(xiàn)代愛情與婚姻的諸多不確定因素，在婚姻這座“圍城”外徘徊的男女也越來越多。他們既想享受婚姻與家庭所帶來的幸福與快樂，又不想承擔(dān)婚姻家庭所產(chǎn)生的約束與責(zé)任，于是試婚便成了一種越發(fā)普遍的社會現(xiàn)象。
試婚之利。通過這個試婚階段，如果彼此感情融洽、性生活和諧，都有正式結(jié)合的愿望，可以進(jìn)行正式結(jié)婚。如果通過試婚，雙方互不滿意，或一方對另一方不滿意，婚事既作罷，雙方可以各奔前程，再去選擇合適的、滿意的伴侶；對那些達(dá)到婚齡而又因種種原因而不能結(jié)婚的青年來說，可以解除性緊張，減少性犯罪；可以減少青少年人因無所事事而賭博、酗酒、滋事鬧事等現(xiàn)象；可以減少因夫妻不和而引起的虐待、兇殺等家庭問題。經(jīng)過試婚階段的檢驗，最終結(jié)成連理的，才是真正以愛情為基礎(chǔ)的美滿的婚姻，這類家庭和諧穩(wěn)固，很少存在離婚可能，有利于社會安定。從這一角度說，試婚這一社會現(xiàn)象，是社會進(jìn)步的表現(xiàn)，有其積極意義的一面。
試婚之弊。在中國的儒家文化里，試婚是被譴責(zé)的，它打破了人們對于婚姻的嚴(yán)肅性，拋棄了一夫一妻婚姻制的性道德。持不同意見者認(rèn)為：婚姻非兒戲，不是“過家家“，它也不僅是兩個人的個體行為，需要法律的認(rèn)同和保護。從社會的角度來看男人和女人的愛情的歸宿應(yīng)該是正式結(jié)婚，而試婚是不規(guī)范的非法同居，同意試婚就是對現(xiàn)行法律的否定和公然踐踏，將對婚姻制度造成嚴(yán)重威脅。試婚一旦成風(fēng)，必然會帶來無窮的后患。騙婚、變相賣淫、無計劃生育、私生子、婚變自殺、雙方家庭矛盾、經(jīng)濟糾紛等等，會層出不窮�；橐龀闪藷o序狀態(tài)，社會風(fēng)氣混亂，更何談精神文明建設(shè)。試婚不能解決婚姻“磨合“的所有問題，性生活是否能和諧也不是通過“試婚”能實現(xiàn)的。企圖通過幾月半載的“準(zhǔn)夫妻“生活，就能試出今后能否共同生活的結(jié)果也不現(xiàn)實。夫妻生活需要愛情不斷加深，需要長久經(jīng)歷生育、教養(yǎng)孩子的共同考驗，也需要經(jīng)歷侍奉雙方老人、照顧各種人際關(guān)系的考驗，更需要經(jīng)歷事業(yè)、工作、興趣、愛好、性格等差異的考驗。有了婚書，入了“圍城“，使夫妻自覺不自覺地加強了互相的調(diào)適、整合，不致于動不動就分手。因此，從現(xiàn)實的角度而言，試婚并不可靠。
試婚結(jié)果。試婚男女面對的結(jié)果無非有兩種：結(jié)婚或者分手。無論是哪一種結(jié)果，都有可能讓當(dāng)事人覺得慶幸或者遺憾。因此，在決定試婚之前，一定要從全面的、現(xiàn)實的、自身的角度，用多方面的眼光來考慮清楚，如果沒有足夠的心理承受力來接納試而不婚這樣一個無言的結(jié)局，這婚還是不試為好�！�
隨著時代的變化，人們的婚戀觀念也在悄悄發(fā)生著變化，人們對未婚同居、試婚等現(xiàn)象已不再像以前那嗤之以鼻，而是采取更加包容的態(tài)度來理智面對。尤其是隨著離婚率的大幅攀升，人們對提高婚姻質(zhì)量的關(guān)注達(dá)到了一個前所未有的高度。試婚的相關(guān)法律問題也就備受關(guān)注。
一、試婚的合法性
《婚姻法》第3條規(guī)定“禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居”，但并未規(guī)定禁止無配偶者之間的同居即試婚。試婚雖未被禁止，但也無法律明確規(guī)定準(zhǔn)許。試婚既不違法，但也不合法。既然雙方的關(guān)系沒有法律的約束，自然就存在一定的隨意性和不穩(wěn)定性，因試婚失敗而分手者占有相當(dāng)大比例，而那些成功走進(jìn)婚姻者，則無疑成了這個人群的幸運者。
作為相對普遍存在的社會現(xiàn)象，法律有必要對之進(jìn)行約束，但目前相關(guān)規(guī)定卻存在缺失和盲區(qū)。建議出臺相關(guān)管理條例予以約束試婚行為，可以規(guī)定試婚的條件（如具備結(jié)婚的實質(zhì)要件）、試婚協(xié)議及其條款、雙方之間的權(quán)利義務(wù)、試婚的后果（如財產(chǎn)、子女問題）等。
二、試婚期間的財產(chǎn)
根據(jù)《民法通則》第78條、貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見第88條至第92條之規(guī)定，雙方在試婚期間取得、形成的財產(chǎn)，若雙方之間有協(xié)議的，按協(xié)議約定處理。沒有協(xié)議約定的，能夠證明屬個人所有的，歸其本人所有，否則歸雙方共有。不能證明財產(chǎn)是按份共有的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為共同共有。試而結(jié)婚者，根據(jù)《婚姻法》解釋一第4條規(guī)定，婚前共同財產(chǎn)在雙方具備結(jié)婚實質(zhì)要件時即轉(zhuǎn)化為夫妻共同財產(chǎn)；婚前個人財產(chǎn)沒有約定變?yōu)榉蚱薰餐敭a(chǎn)的，仍屬一方個人財產(chǎn)。試而不婚者，在其分手時，沒有財產(chǎn)約定協(xié)議的，一方個人財產(chǎn)自行處理；試婚期間形成的共有財產(chǎn)，不能證明是按份共有的，按共同共有進(jìn)行分割，按等分原則處理，且考慮一方對共有財產(chǎn)的貢獻(xiàn)大小，適當(dāng)照顧生產(chǎn)、生活的實際需要等情況。共有財產(chǎn)是特定物，而且不能分割或者分割有損其價值的，可以折價處理。分割后，一方出賣自己分得的財產(chǎn)時，如果出賣的財產(chǎn)與另一方分得的財產(chǎn)屬于一個整體或者配套使用， 另一方有權(quán)主張優(yōu)先購買權(quán)。
二、試婚期間的債權(quán)債務(wù)
試婚期間形成的債權(quán)按照上述財產(chǎn)問題處理。試婚期間形成的債務(wù)，一般由欠債方單獨償還；有證據(jù)證明屬共同債務(wù)的，由雙方共同償還，共同財產(chǎn)不足以償清全部債務(wù)的，各方對債權(quán)人負(fù)連帶償還責(zé)任，多承擔(dān)償還責(zé)任一方，有權(quán)向另一方追償。
三、 試婚期間所生子女
試婚期間所生子女屬非婚生子女，《婚姻法》第25條規(guī)定，非婚生子女享有與婚生子女同等的權(quán)利，任何人不得加以危害和歧視�！痘橐龇ā芬�(guī)定，父母對子女有撫養(yǎng)教育的義務(wù)；子女對父母有贍養(yǎng)扶助的義務(wù)。父母不履行撫養(yǎng)義務(wù)時，未成年的或不能獨立生活的子女，有要求父母付給撫養(yǎng)費的權(quán)利。禁止溺嬰、棄嬰和其他殘害嬰兒的行為。子女可以隨父姓，可以隨母姓。父母有保護和教育未成年子女的權(quán)利和義務(wù)。在未成年子女對國家、集體或他人造成損害時，父母有承擔(dān)民事責(zé)任的義務(wù)。不直接撫養(yǎng)非婚生子女的生父或生母，應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)子女的生活費和教育費，直至子女能獨立生活為止。不直接撫養(yǎng)子女的父或母，有探望子女的權(quán)利，另一方有協(xié)助的義務(wù)。
四、終止試婚
試婚不成，雙方自行分手，當(dāng)事人起訴請求解除同居關(guān)系的，人民法院不予受理。但當(dāng)事人請求解除的同居關(guān)系，屬于婚姻法第三條、第三十二條、第四十六條規(guī)定的"有配偶者與他人同居"的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理并依法予以解除。當(dāng)事人因同居期間財產(chǎn)分割或者子女撫養(yǎng)糾紛提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。
五、試婚的繼承權(quán)
試婚期間辦理結(jié)婚登記前，一方死亡，另一方以配偶身份主張享有繼承權(quán)的，根據(jù)《婚姻法》解釋一第5條、第6條規(guī)定， 1994年２月１日民政部《婚姻登記管理條例》公布實施以前，男女雙方已經(jīng)符合結(jié)婚實質(zhì)要件并一直試婚但不結(jié)婚的，按事實婚姻處理，生存方享有合法配偶權(quán)利，即有繼承權(quán)；1994年２月１日以后，按同居關(guān)系處理，生存方不享有合法配偶權(quán)利，即沒有繼承權(quán)，只有權(quán)分割雙方共有財產(chǎn)中歸其所有的部分。
六、過錯賠償
《婚姻法》第46條規(guī)定重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力、虐待、遺棄家庭成員，導(dǎo)致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償，該賠償包括物質(zhì)賠償和精神賠償。試婚不受婚姻法調(diào)整，也不適用關(guān)于婚姻過錯賠償?shù)囊?guī)定。一方過錯導(dǎo)致雙方分手，如果因其過錯行為直接造成另一方身體傷害等（如虐待等），可按一般侵權(quán)處理，根據(jù)最高法院人身損害賠償解釋、精神損害賠償解釋的規(guī)定主張賠償，但不能基于婚姻法的規(guī)定直接主張賠償。
七、訴訟時效
因試婚行為發(fā)生相關(guān)糾紛，一方可以依法向人民法院提起相關(guān)訴訟維權(quán)。其中，關(guān)于子女撫養(yǎng)糾紛訴訟（如要求未與試婚子女共同生活一方支付其生活、教育、醫(yī)療等撫養(yǎng)費），可以根據(jù)實際情況在需要時提出；人身損害賠償訴訟，應(yīng)當(dāng)在侵權(quán)行為發(fā)生之日起一年內(nèi)提出；其它財產(chǎn)糾紛，應(yīng)當(dāng)自爭議發(fā)生之日起二年內(nèi)提出；符合法定條件的解除同居關(guān)系的訴訟，可在一方?jīng)Q定結(jié)束試婚時提出，已經(jīng)自行分手則無需再行起訴要求確認(rèn)解除同居關(guān)系。
撰稿人：劉金鋒律師
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