[ 劉洋飛 ]——(2009-8-27) / 已閱17517次
為了彌補(bǔ)《決定》存在的過錯，沈陽市政府在答辯時改變了《決定》中陳述的因“土地儲備”情形收回土地，而改口為因“舊城區(qū)改造”的情形收回土地，但是仍然籠統(tǒng)地引用《土地管理法》第58條。還是遼寧省政府聰明，他具體解釋為沈陽市政府可以依據(jù)《土地管理法》第五十八條第一款第(二)項規(guī)定收回土地。遼寧省政府又一次為沈陽市政府擦凈了屁股。但是，欲蓋彌彰，《決定》中明確陳述的依據(jù)是無法抹去的。訴訟中變更的依據(jù)是無效的。
5、具體行政行為程序不合法。
該《決定》沒有送達(dá)給行政相對人，屬于程序違法。因?yàn)�，該《決定》的行政相對人是該地塊的土地合法使用人，該決定的抬頭也明確寫道“各有關(guān)單位和個人：”。既然是收回他們的土地，就應(yīng)當(dāng)送達(dá)給他們，但是，沈陽市政府沒有向任何行政相對人送達(dá)，只用于辦理拆遷許可證使用。
6、具體行政行為內(nèi)容不適當(dāng)。
沈陽市政府決定收回土地，并批復(fù)皇姑區(qū)政府趕在《物權(quán)法》施行之前，為土地儲備搞突擊拆遷，這是與民爭利、破壞和諧社會、破壞循環(huán)經(jīng)濟(jì)的浪費(fèi)之舉。沈陽市政府視以下事實(shí)和法律于不顧：
一是，皇姑區(qū)政府沒有土地儲備的主體資格，無權(quán)搞土地儲備。沈陽市政府有自己制定的《沈陽市土地儲備辦法》，該規(guī)章將沈陽市區(qū)內(nèi)的土地儲備工作授權(quán)給沈陽市土地儲備機(jī)構(gòu)，所以在有行政規(guī)章授權(quán)的情況下，是不能另外授權(quán)的。
二是，皇姑區(qū)政府趕在《物權(quán)法》（2007年10月1日施行）施行之前（2007年9月13日）為土地儲備搞突擊拆遷是與民爭利、破壞和諧社會、破壞循環(huán)經(jīng)濟(jì)的浪費(fèi)之舉�；使脜^(qū)政府為什么選擇在《物權(quán)法》施行之前搞城市房屋拆遷呢？
沈陽市皇姑區(qū)政府于2007年9月16日取得北陵大街東地塊的《拆遷許可證》，為什么選擇在《物權(quán)法》施行之前搞城市房屋拆遷？這要從城市房屋拆遷性質(zhì)的變遷說起。
關(guān)于城市房屋拆遷的性質(zhì)，法學(xué)屆爭議很大，在傳統(tǒng)的拆遷理論中，城市房屋拆遷屬于行政法調(diào)整的范疇，當(dāng)政府決定拆遷時，房屋所有權(quán)人必須服從，行政權(quán)由國家強(qiáng)制力來保護(hù)。于是，政府可以隨心所欲的批準(zhǔn)開發(fā)商大興土木。
《物權(quán)法》施行之后，城市房屋拆遷行為分化為二個部分，一部分屬于行政法調(diào)整的范疇，《物權(quán)法》規(guī)定為國家“征收”行為。關(guān)于國家“征收”，《物權(quán)法》規(guī)定了條件，即《物權(quán)法》第42條“為了公共利益的需要，依照法律規(guī)定的權(quán)限和程序可以征收集體所有的土地和單位、個人的房屋及其他不動產(chǎn)�！庇纱丝芍�，只有“為了公共利益的需要”才可以征收個人的房屋，除此之外，政府無權(quán)征收個人的房屋。
除國家“征收”之外的其它拆遷行為均屬于民法調(diào)整范疇，雙方屬于平等主體之間的民事法律行為，沒有行政強(qiáng)制力的參與。明白了以上道理，也就明白了政府為什么選擇在《物權(quán)法》施行之前搞城市房屋拆遷，《物權(quán)法》限制了行政權(quán)，保護(hù)了公民對于自己的房屋享有充分的物權(quán)。
為了不受《物權(quán)法》的限制，政府選擇了《物權(quán)法》實(shí)行之前的幾天作出決定，可謂是用心良苦。
另外，被收回土地拆遷的御香園小區(qū)，該房屋是1998年舊城區(qū)改造開發(fā)建筑、1999年竣工入住的，臨寧山東路的9層樓房，一、二層是商業(yè)網(wǎng)點(diǎn)，在沈陽市屬于比較好的小區(qū)。
綜上所述，決定沒有回答申請人提出的第2、4、5三個問題，屬于不講道理的決定。即沒有回答以下三個問題：
（1）因土地儲備收回土地使用權(quán)沒有法律依據(jù)。
（2）皇姑區(qū)城市建設(shè)局沒有土地儲備的主體資格。
（3）皇姑區(qū)城市建設(shè)局趕在《物權(quán)法》施行之前為土地儲備搞突擊拆遷是與民爭利、破壞和諧社會、破壞循環(huán)經(jīng)濟(jì)的浪費(fèi)之舉也是違法的。
7、沈陽市政府沒有直接收回土地使用權(quán)的職權(quán)，他只有批準(zhǔn)權(quán)，所以，沈陽市政府越俎代庖，其直接收回土地的行為是濫用職權(quán)。
《土地管理法》第58條將直接收回土地使用權(quán)的職權(quán)授予了“有關(guān)人民政府土地行政主管部門”，而沒有授予人民政府。雖然沈陽市政府是沈陽市土地行政主管部門的上級，但是，法律沒有授予政府有直接收回土地的行政職權(quán)。
8、沈陽市政府收回土地使用權(quán)的具體行政行為違法。
（一）其違反了《沈陽市城市總體規(guī)劃(1996年至2010年)》，將規(guī)劃的“居住用地”擅自變更為“商服用地”。
《國務(wù)院關(guān)于沈陽市總體規(guī)劃的批復(fù)》第八條規(guī)定“嚴(yán)格實(shí)施《總體規(guī)劃》�！犊傮w規(guī)劃》是沈陽市城市建設(shè)、發(fā)展和管理的依據(jù)，城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)一切建設(shè)活動必須符合《總體規(guī)劃》的要求”�！犊傮w規(guī)劃》第5條規(guī)定，總體規(guī)劃中“文本和圖集同時具有法律效力”。那么，請看《沈陽市中心城區(qū)總體規(guī)劃圖》對原告居住的御香園小區(qū)是怎樣規(guī)劃的吧！該圖集對御香園小區(qū)等附近住宅小區(qū)地塊的規(guī)劃是用白色標(biāo)記的“居住用地”。就是說：城市規(guī)劃區(qū)內(nèi)一切建設(shè)活動不得改變其“居住用地”的用途，否則就是違法行為。
那么，沈陽市政府收回該土地是做什么呢？他賣給香港中華匯集團(tuán)在此開發(fā)商貿(mào)中心，土地用途是“商服用地”。請看以下證據(jù)：
（1） 沈陽市政府網(wǎng)站發(fā)布的報道。
（2） 沈陽市土地儲備中心網(wǎng)站發(fā)布的公告。
（3） 香港大公報網(wǎng)站發(fā)布的報道。
（二）其違反了《土地管理法》第58條收回土地的條件規(guī)定。
該條沒有規(guī)定因土地儲備可以收回土地。所以沈陽市政府收回土地行為沒有法律依據(jù)。
面對遼寧省政府錯誤的復(fù)議裁決，當(dāng)事人于2008年12月18日，向沈陽市中級法院提起行政訴訟，被告是沈陽市政府，要求撤銷沈陽市政府2007年9月13日作出的《關(guān)于收回國有土地使用權(quán)的決定》（沈政地收字[2007]074號）。
沈陽市中級法院于2009年8月6日判決，駁回原告的訴訟請求，當(dāng)事人不服，向遼寧省高級法院提出上訴。此案正在審理中。
法院認(rèn)為，依據(jù)《土地管理法》第58條規(guī)定，沈陽市政府有收回土地的職權(quán)，被告提供了土地儲備項目批準(zhǔn)文件，收回決定符合《沈陽市土地儲備辦法》第3、4條的規(guī)定（第三條 本辦法所稱土地儲備，是指市人民政府根據(jù)社會經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，按照土地利用總體規(guī)劃和城市規(guī)劃的要求，對國有土地依法收回、收購，對集體土地依法征用后予以儲存的行為。
第四條 市規(guī)劃和國土資源局是本市土地儲備的行政主管部門。市土地儲備機(jī)構(gòu)具體負(fù)責(zé)土地儲備工作。市計劃、城建、房產(chǎn)、財政等部門按各自職責(zé)，做好土地儲備的相關(guān)工作）。
唉�。�！沒有辦法啊！那么，遼寧省高級法院會有公道嗎？其實(shí)，結(jié)論已經(jīng)有了，只是老百姓不相信而已。
（作者：劉洋飛律師）
2009年8月19日
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