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    [ 龍城飛將 ]——(2009-11-4) / 已閱12846次

    盜竊罪的定義及如何應(yīng)用于許霆案件

    龍城飛將
     

      許霆案件之所以充滿了爭(zhēng)議,其中一個(gè)原因是,盜竊罪的定義能否適用于銀行多付款。由于對(duì)此沒有法律的具體規(guī)定,茲就公訴人及刑法學(xué)教授的觀點(diǎn)進(jìn)行分析。

    一、公訴人關(guān)于“行為人行為的時(shí)候是否秘密竊取”說法不能決定許霆的盜竊罪名

      在重審法庭上辯護(hù)人指出,許霆是在錄像下,用實(shí)名卡取款,不存在秘密。公訴人反駁說:是否構(gòu)成盜竊,只能以行為人行為的時(shí)候是否秘密竊取來認(rèn)定,當(dāng)時(shí)有沒有被發(fā)現(xiàn)和在事后有沒有發(fā)現(xiàn)并不影響行為的性質(zhì)。許霆秘密竊取款項(xiàng)后,到銀行發(fā)現(xiàn)許霆的盜竊行為,之間需要一個(gè)復(fù)雜過程。
    對(duì)此,我的回答是:

      第一、公訴人的說法是同義反復(fù),并沒有駁倒辯護(hù)人,沒有充分的理由否認(rèn)許霆當(dāng)時(shí)的行為不是公開的,而是秘密的!靶袨榈臅r(shí)候是否秘密竊”,公訴人實(shí)際上說,許霆的行為若是秘密的,就是盜竊;若是公開的,就不是盜竊。并沒有說明許霆的是行為是公開,還是秘密,為什么?

      第二、公訴人并沒有說清楚,認(rèn)定許霆的行為是否秘密竊取的標(biāo)準(zhǔn)是什么?是許霆自己認(rèn)為銀行不知道,還是銀行認(rèn)為許霆不知道它已經(jīng)發(fā)現(xiàn)了許霆在取錢?還是普通老百姓認(rèn)為許霆的行為不是“秘密竊取”?
      高一飛教授講,“許霆當(dāng)庭也表示,其取款時(shí)是認(rèn)為銀行是不知道的!边@是以許霆自己的認(rèn)識(shí)為是否“秘密竊取”標(biāo)準(zhǔn)。

      我們要問,如果許霆說:“我認(rèn)為銀行知道我在取錢”,是不是就可以不給定許霆犯罪了?
      我們?cè)賳枺绻蟹夏壳拔覈?guó)刑法關(guān)于盜竊罪規(guī)定的人被抓后都說,我認(rèn)為被偷的人是知道的,所以我不是盜竊,可不可以?

      這是以行為人的主觀感受定義是否盜竊。

      我們認(rèn)為,許霆的行為是否公開,是否秘密,不是取決于許霆個(gè)人的感受,而應(yīng)當(dāng)是一個(gè)社會(huì)化的標(biāo)準(zhǔn)。社會(huì)一般常識(shí)認(rèn)為許霆的取款行為是公開的,他就是公開的。社會(huì)一般常識(shí)認(rèn)定這種行為是秘密的,就是秘密的。如果沒有法律規(guī)定,脫離一般的社會(huì)常識(shí),硬把他歸結(jié)為“秘密竊取”就會(huì)引起全國(guó)輿論嘩然。

      第三、公認(rèn)人說,銀行發(fā)現(xiàn)付款錯(cuò)誤需要一個(gè)復(fù)雜的過程。這又不是以許霆本人的感受,而是以銀行的感受為標(biāo)準(zhǔn)。反過來,這句話可以這樣說,如果銀行過后發(fā)現(xiàn)多給了錢,許霆就是“秘密竊取”,就是盜竊。如果銀行當(dāng)時(shí)發(fā)現(xiàn),許霆就不是“秘密竊取”,就不是盜竊。

      我們要問:“銀行是否知道”的標(biāo)準(zhǔn)是什么?
      我們還要問:同一段話中,前一句以許霆個(gè)人感受為基礎(chǔ)定義何為“秘密竊取”,后一段話又以銀行的感覺為標(biāo)準(zhǔn)。到底應(yīng)該以哪個(gè)為標(biāo)準(zhǔn)呢?
      我們姑且以銀行的感覺為基礎(chǔ)來問,如果當(dāng)時(shí)許霆不是在機(jī)器上取錢,而是在柜臺(tái)上取錢,銀行出納多付了款,許霆是不是犯盜竊罪?可以肯定,答案是否定的。
      也許,持這種觀點(diǎn)的人會(huì)說,機(jī)器不等于出納個(gè)人。沒錯(cuò),這是從構(gòu)成材料,活動(dòng)方式上來說的。但從執(zhí)行功能上講,機(jī)器與出納都是執(zhí)行付款的功能,兩者是相同的。機(jī)器是出納,出納從給錯(cuò)錢到發(fā)現(xiàn)這個(gè)錯(cuò)誤,確實(shí)需要一個(gè)過程。但并不等于許霆就是犯盜竊罪。依這種觀點(diǎn),豈不是說,若出納當(dāng)時(shí)就發(fā)現(xiàn)給錯(cuò)錢,許霆就不是犯盜竊罪了嗎?
      現(xiàn)在對(duì)許霆罪與非的解釋有幾種觀點(diǎn):盜竊罪、盜竊金融機(jī)構(gòu)罪、搶劫罪、詐騙罪、信用卡詐騙罪、非法侵占罪、不當(dāng)?shù)美。如果我們把許霆行為的場(chǎng)景轉(zhuǎn)換到柜臺(tái),換為由人工取錢,再看一下,哪個(gè)罪名能夠成立?

    二、 高一飛教授解釋,依銀行是否知道確定許霆是否構(gòu)成盜竊罪

      高一飛在解釋公訴人的上一段話時(shí),偏重于銀行的感受。但教授的解釋充滿了邏輯矛盾。
      高一飛在解釋公訴人的上一段話時(shí),偏重于銀行的感受。教授講道:a.盜竊罪中“秘密竊取”是相對(duì)于財(cái)物占有者而言;b.銀行“自己失誤”不是否認(rèn)盜竊罪構(gòu)成的理由;c.有記錄和監(jiān)控錄像不能改變?cè)S霆行為“秘密竊取”的本質(zhì),因?yàn)楸I竊罪中的秘密竊取是指取得財(cái)物的當(dāng)時(shí)財(cái)物的占有人不知道;d.如在公共汽車上有人行竊后出車門時(shí)被失主發(fā)現(xiàn),不能改變盜竊時(shí)是秘密竊取的性質(zhì),銀行記錄和監(jiān)控錄像只是事后讓財(cái)物占有者知道情況的證據(jù);e.“許霆秘密竊取到銀行發(fā)現(xiàn),需要一個(gè)復(fù)雜過程”;f.即使當(dāng)時(shí)有人同步觀看錄像,也不能否認(rèn)秘密竊取的性質(zhì),因?yàn)槭欠衩孛芨`取是從行為人主觀方面來認(rèn)定,也就是說許霆本人認(rèn)為在行為的當(dāng)時(shí),不會(huì)讓他人知道和看見;g.就如便衣在抓捕扒手時(shí)明明知道扒手在盜竊自己的財(cái)物而暫時(shí)不制止,也就是說被竊者是知情的,這也不能改變行為人是“秘密竊取”的性質(zhì)。

      a.教授解釋說,“秘密竊取”是相對(duì)于財(cái)物所有者而言,即銀行是否知道,有記錄和監(jiān)控錄像不能改變?cè)S霆“秘密竊取”。
      說銀行不知道取許霆在取錢,所以許霆是盜竊罪,邏輯上說不通。我們要問,銀行的錄像是干什么用的?是聾子耳朵嗎?記錄是干什么用的,是虛假記錄嗎?公訴人是拿什么證明許霆在自動(dòng)柜員機(jī)上取錢的,不是這些錄像和記錄,又是什么?為什么想說許霆有罪時(shí),這些錄像和記錄就是有用的,想證明許霆是“秘密竊取”,銀行不知道時(shí),錄像和監(jiān)控設(shè)備就沒用了呢?

      不是理由。其一,有機(jī)器交易記錄;其二,有錄像監(jiān)控;其三,許霆用真實(shí)身份;其四,機(jī)器執(zhí)行出納功能,是機(jī)器的出納。機(jī)器多給錢,與出納員人工多給錢的法律效力是相同的。能不能說,由于銀行給多了錢,許霆就是盜竊罪?

      b.教授解釋說,銀行“自己的失誤”不是否認(rèn)許霆犯罪的理由。我們同意。但也不能說,由于銀行失誤,所以許霆犯了盜竊罪。請(qǐng)仔細(xì)地品味一下這句話,這是典型的有罪推定。有罪論的邏輯是,他們已經(jīng)確定許霆是犯罪了,所以銀行自己的失誤不能否認(rèn)許霆已經(jīng)犯罪。

      d.公共汽車上偷竊的比喻不合適。其一,我國(guó)刑法禁止類推,任何比喻都是類推。其二,許霆并非在公共汽車上行竊,他是在自己的帳戶里取錢。

      e.公訴人所說,“許霆秘密竊取款項(xiàng)后,到銀行發(fā)現(xiàn)許霆的盜竊行為,之間需要一個(gè)復(fù)雜過程”。

      f.“即使當(dāng)時(shí)就有人進(jìn)行同步觀看錄像,也不能否認(rèn)秘密竊取的性質(zhì),因?yàn)槭欠衩孛芨`取應(yīng)當(dāng)要從行為人主觀方面來認(rèn)定,也就是說許霆取款時(shí)他本人是認(rèn)為在行為的當(dāng)時(shí),不會(huì)讓他人知道和看見的”。上面,a.講了是否秘密,以財(cái)產(chǎn)所有人,即銀行是否知道為準(zhǔn),現(xiàn)在又改為以行為人認(rèn)為秘密來認(rèn)定。這是邏輯矛盾。

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