[ 張祿強(qiáng) ]——(2010-11-15) / 已閱36386次
故意傳播艾滋病行為的刑法適用
辛小強(qiáng) 張祿強(qiáng)
引 言
武漢市吸毒人員劉某自1999年被確診為艾滋病感染者后，其索取毒資的膽子越來(lái)越大，手段也越來(lái)越惡劣。從小偷小摸逐步發(fā)展到在光天化日之下強(qiáng)搶強(qiáng)要，一旦被人發(fā)現(xiàn)或遭到拒絕，他便掏出隨身攜帶的針管，迅速?gòu)淖约荷砩铣槌鲆还苎缓笸{說(shuō)要扎對(duì)方身體。每次被抓后，他都直言不諱地講：“我之所以作惡，就是想你們來(lái)抓我去坐牢。我得了艾滋病，在社會(huì)上沒法混了。”正是在此情形下，武漢警方籌資70萬(wàn)元在郊外修建了專門的艾滋病犯罪嫌疑人臨時(shí)羈押治療所。近年來(lái)，我國(guó)出現(xiàn)了許多劉某這種案例，對(duì)這些艾滋病人以傳播艾滋病相威脅而實(shí)施違法犯罪行為的問(wèn)題應(yīng)當(dāng)如何解決已經(jīng)迫在眉睫。
自從人類1981年發(fā)現(xiàn)首例艾滋病病例以來(lái)，人類仍然無(wú)法找到一種有效的藥物和方法來(lái)治療艾滋病。我國(guó)艾滋病迅猛傳播的現(xiàn)狀非常令人不安，據(jù)衛(wèi)生部公布的數(shù)據(jù)，我國(guó)艾滋病病毒感染者總數(shù)已增至近100萬(wàn)人。有關(guān)專家預(yù)測(cè)，如不采取積極有效的措施，到2010年，我國(guó)艾滋病病毒感染者將超過(guò)1000萬(wàn)人。正是由于艾滋病是不治之癥，“超級(jí)癌癥”，人們往往談“艾”色變，它作為一場(chǎng)文明社會(huì)的災(zāi)難，其觸角已廣泛契入社會(huì)生活的各個(gè)領(lǐng)域，給人類整體和文明延續(xù)造成了并且正在造成巨大沖擊，其社會(huì)意義已然超越一種致命病毒本身，躍升為一種深刻觸及人類倫理的社會(huì)現(xiàn)象和法律問(wèn)題。如何控制艾滋病的蔓延是一個(gè)復(fù)雜的社會(huì)工程，需要相應(yīng)的法律法規(guī)協(xié)調(diào)的發(fā)揮作用。
一、故意傳播艾滋病行為的界定
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1、艾滋病。艾滋病的全稱是“獲得性免疫缺陷綜合癥”，英文稱之為AIDS，它是一種由人體免疫病毒HIV侵入人體后破壞人體免疫功能，致使感染者體內(nèi)的免疫系統(tǒng)完全癱瘓，一旦感染者感染其它疾病之后，因其體內(nèi)缺乏免疫力而致命。主要通過(guò)三種途徑傳播①性交傳播②血液傳播③母嬰傳播。
2、故意傳播艾滋病行為。故意傳播艾滋病行為主要是指艾滋病患者或艾滋病病毒感染者故意利用其自身攜帶艾滋病病毒的特性所實(shí)施的危害行為。主體是具有刑事責(zé)任能力的自然人，客體是特定或不特定的多數(shù)人的身體健康和生命安全。
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由于艾滋病的傳播和流行與其他疾病明顯不同，故意傳播艾滋病行為也呈現(xiàn)出與其他犯罪不同特征。
1、行為主體特殊。故意傳播艾滋病行為的主體是艾滋病人或艾滋病病毒感染者。與一般的違法犯罪主體不同的是艾滋病人攜帶有可能危害到他人乃至公共安全的艾滋病毒。
2、行為手段隱蔽。行為人實(shí)施行為可以憑借其自身攜帶的HIV，通過(guò)體液而不需要任何其他的工具就可以實(shí)施行為。HIV被利用為秘密致人死亡的工具和手段，而這種手段隱蔽性很強(qiáng)，不易被發(fā)現(xiàn)，而且取證困難。
3、行為目的容易得逞。一旦感染HIV即終身帶毒，并由于無(wú)法醫(yī)治最終因感染而死亡。行為一旦實(shí)施，行為目的就很容易實(shí)現(xiàn)，危害結(jié)果很難制止。
4、行為的社會(huì)危害性極其嚴(yán)重。行為可能針對(duì)特定對(duì)象，但行為人的HIV感染給受害人后，受害人極易通過(guò)各種途徑再次傳播，危害全社會(huì)，后果極其嚴(yán)重。而且，艾滋病的社會(huì)危害性已被人們所了解，故意傳播艾滋病行為會(huì)使公眾有極強(qiáng)的恐懼心理，尤其是在公共場(chǎng)所實(shí)施的行為，極易引起社會(huì)恐慌，嚴(yán)重?cái)_亂正常的社會(huì)秩序。
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1、以自身攜帶艾滋病病毒相威脅實(shí)施行為。艾滋病人利用人們對(duì)艾滋病的恐懼，以自身攜帶的艾滋病病毒向特定對(duì)象傳染艾滋病病毒相威脅，或把艾滋病作為自己的護(hù)身符，從而達(dá)到目的。
2、明知自身攜帶艾滋病病毒而實(shí)施賣淫嫖娼危害公共安全。此類行為表現(xiàn)為行為人明知自己患有艾滋病或攜帶有艾滋病病毒而去賣淫嫖娼，以此來(lái)獲取非法收入，或是報(bào)復(fù)社會(huì)、報(bào)復(fù)他人。
3、通過(guò)血液和血液制品途徑故意傳播艾滋病行為。明知自己已感染艾滋病而通過(guò)血液和血液制品途徑故意傳播艾滋病的，主要發(fā)生在獻(xiàn)血、賣血、人工授精、靜脈吸毒共用注射器或針頭、故意用病變部位或分泌物感染他人身體、生活用品等場(chǎng)合。
4、隱瞞事實(shí)真相，捐贈(zèng)有艾滋病病毒的血液、血制品或身體組織器官給他人使用的行為。
5、在公共場(chǎng)所利用艾滋病相關(guān)物品制造恐慌。此類行為一般都是以報(bào)復(fù)社會(huì)為目的，在公共場(chǎng)所公然利用艾滋病相關(guān)物品對(duì)他人進(jìn)行侵犯，造成被侵犯人以及周圍群眾的恐慌，甚至危及整個(gè)社會(huì)的公共安全。
二、故意傳播艾滋病行為的入罪必要性
（一）從當(dāng)前艾滋病的傳播看入罪必要性
1、基于其傳播渠道由單一性向多元性擴(kuò)張，即最初我國(guó)艾滋病的傳播渠道主要為血液傳播，并且多為因吸扎毒共用注射器而感染艾滋病病毒，而后血液傳播發(fā)展到非法獻(xiàn)血過(guò)程中傳播甚至輸血傳播，發(fā)展到性傳播、母嬰傳播。
2、現(xiàn)代人性觀念也呈現(xiàn)出多樣性，兩性、同性性行為，婚外性行為等增多，使得艾滋病高危人群數(shù)量大大增加，艾滋病傳播呈現(xiàn)出日趨嚴(yán)峻的趨勢(shì)。在國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的《中國(guó)遏制與防治艾滋病行動(dòng)計(jì)劃》中就提到：“艾滋病在全國(guó)呈現(xiàn)流行態(tài)勢(shì)，在部分重點(diǎn)地區(qū)出現(xiàn)高流行趨勢(shì)，而且疫情逐步從高危人群向一般人群擴(kuò)散，防治工作形勢(shì)還相當(dāng)嚴(yán)峻。”
3、僅僅依靠行政法律法規(guī)規(guī)章已經(jīng)不足以阻止艾滋病蔓延，需要更加有力的手段防治艾滋病傳播。近年來(lái)艾滋病傳播速度較快，現(xiàn)有的感染者已增近于100萬(wàn)，預(yù)計(jì)到2010年感染者人數(shù)可近于1000萬(wàn)人，故對(duì)故意傳播艾滋病的行為加以刑法控制十分必要。
4、艾滋病是一種致命性的傳染病，因此，艾滋病的傳播不但會(huì)給被感染者帶來(lái)莫大的身心痛苦，還會(huì)剝奪被感染者的生命，同時(shí)還會(huì)嚴(yán)重威脅整個(gè)社會(huì)的公共安全，具有嚴(yán)重的社會(huì)危害性。
�。ǘ⿵男塘P手段的不可避免性、可操作性和有效性看入罪必要性
因?yàn)樾塘P手段具有很大的負(fù)價(jià)值或者負(fù)效益：會(huì)耗費(fèi)大量人力物力；危及公民權(quán)利；給罪犯及其家屬帶來(lái)情感陰影；助長(zhǎng)民眾的殘忍心理，等等。 因此，刑法只能作為社會(huì)控制的最后手段，“不得已而為之”。而刑罰手段在許多情形下相對(duì)于其他社會(huì)管理手段又具有不可替代性，所以國(guó)家提供適當(dāng)?shù)男谭ǔ杀居质鞘直匾摹?br>
1、刑罰手段的不可避免性。如前所述，刑罰的副價(jià)值很大，對(duì)某一社會(huì)失范行為加以刑法規(guī)制應(yīng)當(dāng)考慮其他社會(huì)控制手段是否可以替代。①目前對(duì)艾滋病沒有有效的疫苗預(yù)防，也沒有特效藥物加以治療，控制艾滋病病情的藥品昂貴。因此，通過(guò)醫(yī)學(xué)方法不能有效控制艾滋病的傳播。②大多數(shù)艾滋病病毒攜帶者并不知道自己正攜帶者艾滋病病毒，即使知道也因恐懼受隔離與歧視而極力隱瞞，所以，政府無(wú)法完全掌握艾滋病感染的具體人數(shù)，從而難以對(duì)這些人群的行為加以監(jiān)控。因此，對(duì)艾滋病病毒攜帶者采取行政手段與保安處分措施的效果也是有限的。
2、刑罰手段的可操作性。故意傳播艾滋病的行為，只要證明其有傳播行為與明知其是艾滋病人或者艾滋病攜帶者，并希望或者放任傳播艾滋病的主觀心理即可。因此，采取刑罰手段對(duì)以上行為加以遏制與預(yù)防是具有可操作性的。
3、刑罰手段的有效性。對(duì)故意傳播艾滋病行為的行為人適用自由刑，將之關(guān)押在專門的羈押場(chǎng)所，在刑罰執(zhí)行期間就很難有機(jī)會(huì)實(shí)施傳播艾滋病病毒的行為，同時(shí)通過(guò)教育、改造，可以在一定程度上防止其回歸社會(huì)后再次實(shí)施傳播艾滋病病毒。而在一般預(yù)防上，刑罰作為最嚴(yán)厲的處罰方式，對(duì)社會(huì)危險(xiǎn)分子有其特有的震懾力。因此，刑罰手段是有效的。
由此可見，刑罰對(duì)艾滋病傳播的控制具有不可替代的作用，采取刑罰手段規(guī)制故意傳播艾滋病的行為是完全必要的。
三、故意傳播艾滋病行為的中外立法狀況
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1、美國(guó)立法
在美國(guó)，明知自己患有艾滋病，因過(guò)失而傳染給他人的構(gòu)成侵權(quán)行為，如果故意傷害他人則構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任。如亞拉巴馬州規(guī)定未在事先把自己感染艾滋病病毒的情況告訴他人而與該人性交的行為構(gòu)成“艾滋病傷害罪”屬于B級(jí)重罪。佐治亞州則根據(jù)不同情況規(guī)定了兩種罪名，其一是艾滋病騷擾罪，包括以下三種情形：對(duì)他人隱瞞自己已感染艾滋病病毒的事實(shí)而與他人進(jìn)行性行為；明知皮下注射針頭已感染艾滋病病毒而不向他人說(shuō)明事實(shí)并任由該人使用；隱瞞事實(shí)真相而捐送艾滋病病毒感染者的血液、血制品、體內(nèi)組織或器官。其二是嚴(yán)重艾滋病騷擾罪，表現(xiàn)為明知自己已感染艾滋病病毒未得他人同意情況下使他人面臨艾滋病病毒感染。前者處1年以上有期徒刑、5年以下有期徒刑，后者處20年以下有期徒刑。該州法案還規(guī)定，“任何人不論是否有預(yù)謀，若因?qū)嵤┌滩◎}擾罪或嚴(yán)重艾滋病騷擾罪而致人死亡按謀殺罪論處”。
2、澳大利亞立法
在澳大利亞，為解決傳播艾滋病的法律責(zé)任問(wèn)題，各州都做了一些努力與嘗試，以便按照一般的刑法對(duì)傳播病毒者提起訴訟。而且，鑒于普通法中“被害人的死亡必須發(fā)生在被告的作為或不作為一年又一天之內(nèi)”的規(guī)定對(duì)以謀殺罪控告?zhèn)鞑ゲ《菊咝纬芍卮笳系K，因此許多州都取消了這一規(guī)定，如新南威爾士。此外，為解決艾滋病引起的復(fù)雜法律問(wèn)題，澳大利亞1989年成立了政府間艾滋病委員會(huì)法律調(diào)查委員會(huì)作為艾滋病戰(zhàn)略的組成部分。該委員會(huì)作出一份《控制病毒感染以維護(hù)公共健康的立法措施》報(bào)告中提出了一些控制使他人受病毒感染的行為的原則，如“任何人都負(fù)有使自己免受因性交或共用針頭而被感染之責(zé)任及防止病毒進(jìn)一步蔓延之義務(wù)”。根據(jù)該委員會(huì)的建議，傳播艾滋病的刑事責(zé)任可適用現(xiàn)行刑法，它沒有象美國(guó)一些州法那樣，考慮對(duì)傳播艾滋病確立一些新的特殊罪名。
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在中國(guó)，現(xiàn)行法規(guī)中有關(guān)傳播艾滋病的法律責(zé)任的條款有以下一些：（1）《艾滋病監(jiān)測(cè)管理若干規(guī)定》第28條、29條：已知系艾滋病病人或感染者有傳播艾滋病行為的，由衛(wèi)生部門給予50元以上、3000元以下罰款；違反規(guī)定，引起艾滋病傳播，或者有引起艾滋病傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，由司法機(jī)關(guān)依法追究刑事責(zé)任。（2）現(xiàn)行《刑法》第178條：違反國(guó)境衛(wèi)生檢疫規(guī)定，引起檢疫傳染病的傳播，或者有引起檢疫傳染病傳播嚴(yán)重危險(xiǎn)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，可以并處或者單處罰金。（3）《關(guān)于嚴(yán)禁賣淫嫖娼的決定》第5條第1款：明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處五千元以下罰金。
從以上的幾條規(guī)定可以看出：現(xiàn)行刑法并沒有專門制裁故意傳播艾滋病行為的條款，同時(shí)第（1）條和第（2）條主要從妨害社會(huì)管理秩序著手，并沒有考慮到故意傳播艾滋病行為對(duì)具體公民人身權(quán)利的侵犯；第（3）條則局限于對(duì)賣淫嫖娼者進(jìn)行處罰，沒有涉及非賣淫嫖娼者的故意傳播艾滋病行為的處罰。可見，現(xiàn)行刑法也存在一些不足之處，所以我國(guó)應(yīng)該借鑒國(guó)外的某些經(jīng)驗(yàn)對(duì)刑法加以完善。
四、故意傳播艾滋病行為的刑法適用
由于現(xiàn)行刑法沒有專門制裁故意傳播艾滋病行為的條款，所以理論界與司法實(shí)務(wù)界對(duì)此行為應(yīng)該如何適用刑法規(guī)定的爭(zhēng)議很大，正確的理解與解釋刑法的相關(guān)規(guī)定可以有效遏制與預(yù)防艾滋病的傳播。下面從故意傳播艾滋病行為的方式上談?wù)剬?duì)故意傳播艾滋病行為的刑法適用。
�。ㄒ唬┵u淫嫖娼中的傳播艾滋病病毒的行為
刑法第360條第1款規(guī)定：明知自己患有梅毒、淋病等嚴(yán)重性病賣淫、嫖娼的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金。
1、學(xué)術(shù)界的幾種觀點(diǎn)
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