[ 賈東 ]——(2011-3-1) / 已閱9428次
行政賠償?shù)臍w責(zé)原則
賈東
國家賠償法上的歸責(zé)原則是指國家承擔(dān)賠償責(zé)任的依據(jù)和標(biāo)準(zhǔn)，也就是國家為什么要對(duì)某一行為承擔(dān)賠償責(zé)任，損害發(fā)生后，是由于侵權(quán)行為人的行為違法，還是由于行為人實(shí)施某一行為時(shí)主觀有過錯(cuò)，抑或是由于什么其他的原因，國家才承擔(dān)賠償責(zé)任。我國國家賠償法中的行政賠償適用的是違法歸責(zé)原則。國家賠償法第2條第1款規(guī)定：國家機(jī)關(guān)和國家機(jī)關(guān)工作人員違法行使職權(quán)侵犯公民、法人和其他組織的合法權(quán)益造成損害的，受害人有依照本法取得國家賠償?shù)臋?quán)利。也就是說，國家只對(duì)違法行使職權(quán)的行為才承擔(dān)賠償責(zé)任，如果行使職權(quán)的行為是合法行為，國家不承擔(dān)賠償責(zé)任。國家賠償法之所以采用違法歸責(zé)原則，是因?yàn)檫`法原則與其他原則相比有諸多優(yōu)點(diǎn)，與依法治國、依法行政原則及行政訴訟法的規(guī)定也協(xié)調(diào)一致，便于操作，也有利于保護(hù)受害人獲得國家賠償，比較符合國家賠償?shù)奶攸c(diǎn)。
違法歸責(zé)原則是確定國家賠償責(zé)任的基本準(zhǔn)則，對(duì)于國家賠償義務(wù)主體和賠償請(qǐng)求人來說，什么是違法、哪些行為構(gòu)成違法行為并可能導(dǎo)致國家賠償責(zé)任等問題是十分重要的問題，所以，正確理解和適用國家賠償法采用的違法歸責(zé)原則具有十分重要的意義。
首先，違法歸責(zé)原則中的"法"是廣義的法。既包括實(shí)體法，也包括程序法；既包括法律、法規(guī)和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件，也包括法的基本原則和精神。之所以對(duì)違法原則作廣義理解，是因?yàn)閲覚C(jī)關(guān)及其工作人員的職權(quán)十分廣泛，受到多層次多角度法律規(guī)范的約束，違反任何層次的規(guī)范，都應(yīng)當(dāng)視為違法。國家機(jī)關(guān)及其工作人員的管理活動(dòng)中，除了各類法律行為之外，還存在大量的事實(shí)行為。對(duì)于事實(shí)行為，法律不可能規(guī)定詳盡統(tǒng)一的行為標(biāo)準(zhǔn)，由于不符合某種標(biāo)準(zhǔn)的事實(shí)行為造成他人損害的，國家不能以該行為沒有違反法律為由拒絕承擔(dān)賠償責(zé)任。此外，在國家管理的很多領(lǐng)域，目前尚無明確的法律規(guī)范作為行使權(quán)力的依據(jù)，法律精神和基本原則是判斷職權(quán)行為的主要標(biāo)準(zhǔn)，如果以具體的法律規(guī)范作為依據(jù)或標(biāo)準(zhǔn)，必然造成很多實(shí)際受害人無法取得國家賠償?shù)慕Y(jié)果，這顯然是不公平的。而且還應(yīng)當(dāng)看到，國外沒有一個(gè)國家對(duì)國家賠償法中的違法概念作狹義解釋，相反都不同程度地作了擴(kuò)張解釋。很顯然，傳統(tǒng)意義上的違法歸責(zé)原則僅指違反嚴(yán)格意義上的法律規(guī)范，這種理解失之過窄。為了更為有效地保護(hù)國家侵權(quán)案件受害人的合法權(quán)益，防止國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員規(guī)避法律、濫用職權(quán)，應(yīng)當(dāng)對(duì)違法歸責(zé)原則中的違法作廣義理解。違法除指違反嚴(yán)格意義上的法規(guī)外，還包括違反誠信原則、公序良俗原則、尊重人權(quán)原則、權(quán)力不得濫用原則、盡合理注意原則等。這種理解有利于解決諸如公務(wù)人員打罵當(dāng)事人等侵權(quán)行為造成的損害賠償問題。雖然公務(wù)人員的行為并非法律預(yù)先規(guī)定禁止的，但違反了尊重人權(quán)原則，因而國家對(duì)此類行為造成的損害應(yīng)當(dāng)給予賠償。
其次，違法既包括積極的作為性違法，也包括消極的不作為違法。作為違法是指侵權(quán)主體以積極的作為方式表現(xiàn)出來的違法情形。例如，司法機(jī)關(guān)的錯(cuò)判、錯(cuò)捕、錯(cuò)拘行為，行政機(jī)關(guān)的違法處罰、違法采取強(qiáng)制措施等行為均是作為性違法。不作為違法是指侵權(quán)主體拒絕履行或拖延履行其承擔(dān)的職責(zé)和義務(wù)的違法情形。必須注意的是，認(rèn)定不作為違法應(yīng)當(dāng)以法定的或職責(zé)確定的義務(wù)存在為前提，也就是說，如果國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員沒有履行法定的或本身職責(zé)確定的義務(wù)，其不作為行為給受害人造成了損害，那么，國家應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)賠償責(zé)任。如果法律賦予國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員在特定情況下作為或不作為的自由裁量權(quán)，除非國家機(jī)關(guān)或國家機(jī)關(guān)工作人員的不作為行為已經(jīng)達(dá)到令正常人不能容忍的地步，否則，國家對(duì)此不承擔(dān)賠償責(zé)任。不作為還包括不當(dāng)延誤，即疏忽、怠惰、無故遲緩。如果法律明確規(guī)定了作為的期限或時(shí)限，未在該時(shí)限內(nèi)作為即構(gòu)成違法不作為，但如果法律沒有規(guī)定作為的時(shí)限，就必須考慮為此設(shè)定一個(gè)合理期限。通常應(yīng)當(dāng)考慮公務(wù)活動(dòng)的難易程度、處理此類公務(wù)的慣用時(shí)間、當(dāng)時(shí)的客觀環(huán)境及是否存在不可抗力等因素的干擾和阻礙，等等。
最后，違法歸責(zé)原則既包括法律行為違法，也包括事實(shí)行為違法。法律行為違法容易理解，事實(shí)行為違法是指國家機(jī)關(guān)及其工作人員違法實(shí)施的不直接產(chǎn)生法律效果的行為。例如，政府機(jī)關(guān)提供咨詢、實(shí)施指導(dǎo)、發(fā)布信息等都是事實(shí)行為。由于政府提供錯(cuò)誤的指導(dǎo)或信息而遭受損害的，雖然政府的行為可能不是嚴(yán)格意義上的法律行為，而是一項(xiàng)事實(shí)行為，但政府仍然應(yīng)當(dāng)對(duì)此承擔(dān)賠償責(zé)任。
綜上，違法的具體情形包括以下方面：第一，國家侵權(quán)主體的行為違反法律、法規(guī)、規(guī)章和其他具有普遍約束力的規(guī)范性文件；第二，國家侵權(quán)主體的行為雖然沒有違反上述文件的明確規(guī)定，但違反了法的基本原則和精神；第三，國家侵權(quán)主體沒有履行對(duì)特定人的職責(zé)義務(wù)，或違反了對(duì)特定人的職責(zé)與義務(wù)；第四，國家侵權(quán)主體在行使自由裁量權(quán)時(shí)濫用職權(quán)或沒有盡到合理注意。
作者：賈東
