[ 欒桂平 ]——(2011-4-12) / 已閱10354次
事實勞動關(guān)系的認(rèn)定
事實勞動關(guān)系的概念眾說紛紜，歸納起來主要有三種觀點：形式說、無效說和綜合說。形式說認(rèn)為事實勞動關(guān)系是缺乏法定勞動合同的書面形式而存在勞動關(guān)系的狀態(tài)。無效說認(rèn)為事實勞動關(guān)系與書面勞動合同無關(guān)，僅指履行無效勞動合同而存在勞動用工事實的勞動關(guān)系。綜合說認(rèn)為事實勞動關(guān)系不僅包括無書面勞動合同的勞動關(guān)系，也包括由于勞動合同無效而存在勞動用工事實的勞動關(guān)系。無論是無效說還是綜合說，都以勞動合同無效的勞動關(guān)系為事實勞動關(guān)系。但事實勞動關(guān)系與勞動合同無效之勞動關(guān)系在構(gòu)成要件、法律后果、法律評價上有重大區(qū)別，不可混為一談。兩者區(qū)別如下：一、構(gòu)成要件不同;二、法律后果不同;三、法律評價不同;四、意定性不同。由此可見事實勞動關(guān)系與合同無效之勞動關(guān)系并非同一概念，兩者間不存在包容或從屬關(guān)系，其為各自獨立的勞動關(guān)系類型。在勞動關(guān)系體系內(nèi)，它們均從屬于與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系相對應(yīng)的非典型勞動關(guān)系。因此，上述三種學(xué)說中形式說較為可采。據(jù)此，事實勞動關(guān)系僅指在其他方面均符合勞動關(guān)系的法定構(gòu)成要件而欠缺書面勞動合同形式、有實際勞動給付的勞動關(guān)系。
事實勞動關(guān)系有其自身的規(guī)律與邏輯結(jié)構(gòu)，在構(gòu)成要件、法定類型及法律效果等構(gòu)成上有其自身的體系。
構(gòu)成要件體系。事實勞動關(guān)系的構(gòu)成要件有三：
其一，隸屬關(guān)系。即在人身、經(jīng)濟和組織上勞動者從屬于用人者，在用人者的指揮、控制下進行勞動，勞動者成為用人者組織中的一個部分，成為勞動關(guān)系。
其二，有勞動行為的給付。只有勞動者在客觀上有勞動行為的付出，雙方之間才產(chǎn)生勞動法上的權(quán)利義務(wù)，這也正是事實勞動關(guān)系與合同無效之勞動關(guān)系的重大區(qū)別所在：勞動合同在訂立后未實際發(fā)生用工之前被確認(rèn)為無效，則雙方之間并不能形成事實勞動關(guān)系。
其三，欠缺書面形式。事實勞動關(guān)系與標(biāo)準(zhǔn)勞動關(guān)系的唯一區(qū)別在于一紙勞動合同。法定書面形式的欠缺使得勞動者與用人者雙方權(quán)利義務(wù)的內(nèi)容變得不明確，在雙方無爭議時并無多大問題;但雙方有疑問之時則只能由雙方各自舉證證明或依法定內(nèi)容確定。
據(jù)《勞動法》第16條，勞動關(guān)系建立須訂立勞動合同，因此無勞動合同則形成事實勞動關(guān)系。但自《勞動合同法》第7條規(guī)定用工之日即可建立勞動關(guān)系起，事實勞動關(guān)系得到了正式的立法確認(rèn)。 依《勞動法》第23條、《勞動合同法》第44條，勞動合同期限屆滿，勞動關(guān)系終止。因各種原因未續(xù)訂合同而繼續(xù)用工的情形，據(jù)最高院《關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》，應(yīng)依原合同確定勞動權(quán)利義務(wù)，但其仍因缺乏局面形式而構(gòu)成事實勞動關(guān)系。
另外，雖有書面勞動合同，但實際履行中變更了約定的內(nèi)容，未訂立變更的勞動合同，其效果等同于無書面勞動合同的情形，就變更部分應(yīng)以事實勞動關(guān)系論之。
一直以來，許多觀點均將書面合同形式作為勞動關(guān)系建立的有效要件對待。這是由于《勞動法》第16和19條“建立勞動關(guān)系應(yīng)當(dāng)訂立書面勞動合同”和“勞動合同應(yīng)當(dāng)以書面形式訂立”的規(guī)定被解釋為強制性規(guī)范。一旦違反，則勞動關(guān)系無效�！皣鴥�(nèi)許多學(xué)者、勞動行政主管部門的官員及仲裁機構(gòu)仲裁員和法官持此觀點。”這種觀點違背了合同法的基本原理。1999年統(tǒng)一的《合同法》頒行后，私法領(lǐng)域的強制性規(guī)定已被認(rèn)為不合時宜而遭取消，取而代之的是口頭或其他非書面形式的締約形式。勞動合同雖有社會法的性質(zhì)，但在締結(jié)勞動合同層面上仍應(yīng)注重其私法性，以自由為其原則。因此，雖有書面要式的法定要求，但也不能僅僅將其解釋為勞動關(guān)系的有效要件，解釋為證明效力更合理。這個觀點已經(jīng)得到許多學(xué)者的贊同。法定形式可有不同的法律效力：“其一為證據(jù)效力，其二為成立效力，其三為生效效力，其四為對抗效力�！睍鎰趧雍贤蟮墓δ苁怯欣诖_定雙方的權(quán)利義務(wù)，證明勞動關(guān)系的存在，從而實現(xiàn)保護勞動者權(quán)利的立法目的。
自勞動合同法頒布后，勞動關(guān)系的建立不再單純依賴勞動合同一個要素，“勞動合同訂立與開始用工共同構(gòu)成勞動關(guān)系建立的標(biāo)志”。因此，用工行為、勞動合同對事實勞動關(guān)系的影響存有以下三種情形(勞動合同法第7條和第10條2、3款)：一、僅有用工事實沒有勞動合同，勞動關(guān)系自用工之日建立;但須在法定期限內(nèi)補訂書面勞動合同以補正。在形式補正前為事實勞動關(guān)系;補正后為合同勞動關(guān)系。二、用工事實與訂立書面勞動合同同時，則需看勞動合同是否即時生效：即時生效者為合同勞動關(guān)系;以后生效者在生效前為事實勞動關(guān)系，生效后為合同勞動關(guān)系。三、先有勞動合同后有用工的事實，勞動關(guān)系自用工之日起建立，這是合同勞動關(guān)系;但在用工前雙方不存在勞動關(guān)系，雙方只負(fù)先合同義務(wù)。所以，在勞動合同生效之前的用工行為因缺乏書面勞動合同而成為事實勞動關(guān)系。
北安市人民法院
欒桂平
