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  • 淺談排除犯罪的事由

    [ 吳小文 ]——(2011-5-7) / 已閱12288次

    淺談排除犯罪的事由
    一 排除犯罪事由的本質(zhì)
    此類(lèi)犯罪行為從表面上看可能會(huì)符合刑法分則的犯罪構(gòu)成要件,但是,其因?yàn)閷?shí)際上不具有社會(huì)危害性,從而不構(gòu)成犯罪。其在我=國(guó)刑法學(xué)中只規(guī)定了正當(dāng)防衛(wèi)與緊急避險(xiǎn),當(dāng)然,在國(guó)外很多國(guó)家還有期待可能性一說(shuō)。
    二排除犯罪的具體事由
    1正當(dāng)防衛(wèi)
    定義:我國(guó)刑法規(guī)定,正當(dāng)防衛(wèi)即是指為了保護(hù)國(guó)家,公共利益,本人利益或者他人的人生和財(cái)產(chǎn)和其它權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害,采取對(duì)不法侵害人造成損害,制止不法侵害的行為。對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的理解應(yīng)注意以下幾點(diǎn)
    (1) 正當(dāng)防衛(wèi)必須是在不法侵害正在進(jìn)行時(shí)。如A看見(jiàn)B拿著一把尖刀像他走來(lái)而主觀(guān)上認(rèn)為B想殺害自己而將B打成重傷。在本例中,顯然沒(méi)有不法侵害或者說(shuō)不法侵害還未進(jìn)行,A的行為不屬于正當(dāng)防衛(wèi),對(duì)A應(yīng)以故失致人重傷罪進(jìn)行定罪量刑。當(dāng)然,在某些例外的情況下,不一定需要不法侵害正在進(jìn)行中。如在某些不法侵害一旦進(jìn)行便難以進(jìn)行防衛(wèi)的情況下。如A看到B正準(zhǔn)備從口袋中拿槍射殺自己。在此情況下,A如果把B打成重傷就屬于正當(dāng)防衛(wèi)。
    (2) 行為人主觀(guān)上必須具有防衛(wèi)的意思。如A開(kāi)槍把仇人B打死,B此時(shí)正在搶劫C,而A并不知道此情況。這中行為,刑法學(xué)上稱(chēng)為偶然防衛(wèi)。這種情況下A的行為之所以不屬于正當(dāng)防衛(wèi)是因?yàn)槠渲饔^(guān)上不具有防衛(wèi)的意識(shí),即其行為并不是為了保護(hù)國(guó)家,公共利益,本人利益或者他人的人生和財(cái)產(chǎn)和其它權(quán)利。對(duì)A應(yīng)以故意殺人罪即遂定罪量刑,這是根據(jù)主客觀(guān)相統(tǒng)一的原則得出的結(jié)論,即A主觀(guān)上想殺人,客觀(guān)上實(shí)施了殺人的行為,也導(dǎo)致了受害人死亡的結(jié)果
    (3) 假想防衛(wèi)。即實(shí)際上并不存在不法侵害而行為人主觀(guān)上認(rèn)為存在不法侵害。在這種情況下對(duì)行為人行為的行為的定罪量刑應(yīng)視具體情況而定,一下舉例說(shuō)明。如A誤以為B靠近自己的行為是為了其實(shí)行盜竊行為做準(zhǔn)備而一把把B推開(kāi),使B的頭部撞上石頭而死亡的行為,在這種情況下A的行為就應(yīng)當(dāng)屬于過(guò)失致人死亡罪。又如在一個(gè)夜晚,A看到自己的朋友B被C搶劫正欲上前阻止,卻被在一旁蹲點(diǎn)的便衣民警D抓住,A誤以為D是C的同伙而將D打成重傷,這這種情況下,我們有理由相信任何人在這種情況下都難以辨認(rèn)自己的行為,所以A主觀(guān)上既不是故意,也不屬于過(guò)失,所以在這種情況下對(duì)A的行為應(yīng)以意外事件處理,A不應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任
    (4) 防衛(wèi)過(guò)當(dāng)與無(wú)限防衛(wèi)。當(dāng)防衛(wèi)行為明顯超過(guò)必要的限度造成了重大損害則屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng),對(duì)其應(yīng)減輕或免除處罰。那什么叫明顯超過(guò)必要的限度?對(duì)此,可從權(quán)利的大小進(jìn)行理解。如A把正在盜竊的B打到致其死亡,在此過(guò)程中,盜竊侵犯的是財(cái)產(chǎn)權(quán),而A將B打死的行為侵犯的是人的生命權(quán),這顯然超過(guò)了必要的限度。對(duì)A應(yīng)以故意殺人罪定罪處罰,但應(yīng)依法減輕或從輕處罰。
    (5) 無(wú)限防衛(wèi)。即針對(duì)某些犯罪,受害者可以依法剝奪行為人的生命權(quán),這種情況主要是針對(duì)某些如強(qiáng)奸,殺人行兇,搶劫,綁架等暴力性犯罪
    2緊急避險(xiǎn)
    定義:緊急避險(xiǎn)就是指為了為了國(guó)家,公共利益,本人或者他人的人身 ,財(cái)產(chǎn)或者其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn),不得已采取的損害另一個(gè)較小合法權(quán)益的行為。
    (1) 注意與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別。第一:正當(dāng)防衛(wèi)針對(duì)的是不法侵害的行為人,而緊急避險(xiǎn)針對(duì)的是無(wú)罪過(guò)的第三人。其實(shí),正因?yàn)榫o急避險(xiǎn)針對(duì)的無(wú)罪過(guò)的第三人才使對(duì)其的要求更為苛刻
    (2) 對(duì)權(quán)利的苛刻要求。必須是大于,而不能是等于或小于。
    (3) 對(duì)于避險(xiǎn)過(guò)當(dāng)?shù)奶幚。?yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。
    (4) 在這里與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別舉例說(shuō)明。
    汽車(chē)司機(jī)A在行駛過(guò)程中剎車(chē)失靈,為了避免撞上剛放學(xué)回家的小學(xué)生而猛打方向盤(pán)撞上了路邊小販的攤子。在這里,人身權(quán)大于財(cái)產(chǎn)權(quán),司機(jī)A的行為成立緊急避險(xiǎn)。同樣情況下,如果司機(jī)C看到此情況,出于緊急而把A的車(chē)撞翻。由于C針對(duì)的是不法侵害者,所以C的行為構(gòu)成正當(dāng)防衛(wèi)。
    3 期待可能性:在現(xiàn)實(shí)的司法實(shí)踐中,還存在這樣的情況,這些行為確實(shí)符合了刑法分則的,但其行為既不符合正當(dāng)防衛(wèi)也不屬于緊急避險(xiǎn),但根據(jù)人類(lèi)生存的規(guī)律,行為人在某些時(shí)候確實(shí)需要不得已而為之的情況。

    期待可能性的經(jīng)典表述是法律不能強(qiáng)人所難
    以下通過(guò)經(jīng)典案例分析舉例說(shuō)明
    講到期待可能性,不得不講到下面這個(gè)經(jīng)典案例
    被告是一位馬車(chē)夫,他被別人雇傭駕馭雙輪馬車(chē),因馬有用尾繞住韁繩并用力壓低的惡癖,極其危險(xiǎn),所以,馬車(chē)夫多次提醒雇主更換該馬,但是,雇主不但不答應(yīng),反而以解雇相威脅,馬車(chē)夫不得已只好繼續(xù)駕馭該馬車(chē)。
      
       1896年7月19日,馬車(chē)夫在雇主授意下駕車(chē)上街,該馬惡癖發(fā)作,馬車(chē)夫雖然極力拉繩制御,但是,均無(wú)效,該馬狂奔起來(lái)后,馬車(chē)夫完全失去了對(duì)馬的控制,該馬在狂奔中將一行人的腳部撞成骨折。檢察官根據(jù)上述事實(shí),以過(guò)失傷害罪對(duì)馬車(chē)夫提起公訴。一審法院宣告馬車(chē)夫無(wú)罪,檢察官以判決不當(dāng)為由,向德意志帝國(guó)法院提出抗訴,但是,帝國(guó)法院審理后,維持原判。
      
       其理由是,要認(rèn)定被告具有過(guò)失責(zé)任,僅憑其認(rèn)識(shí)到該馬有以尾繞韁的惡癖并可能導(dǎo)致傷人的后果還不夠,還必須以馬車(chē)夫基于這一認(rèn)識(shí)而向雇主多次提出更換該馬為必要條件。但是,事實(shí)上無(wú)法期待馬車(chē)夫不顧丟失工作的危險(xiǎn)而向雇主拒絕駕馭此馬,所以,馬車(chē)夫不應(yīng)負(fù)過(guò)失責(zé)任。這一判決讓人感到,行為人在沒(méi)有條件選擇合法行為可能性時(shí),即使基于過(guò)失實(shí)施違法行為,也不負(fù)刑事責(zé)任,因此,該判例公布后,引起德國(guó)刑法學(xué)界的關(guān)注,之后,德國(guó)刑法學(xué)者在有關(guān)論著中以“癖馬案”為例,開(kāi)始期待可能性理論的研究,隨著研究深入,期待可能性理論逐漸得到了德、日等大陸法系國(guó)家的刑法立法和司法的承認(rèn)和采用。
    其實(shí),在中國(guó)的司法實(shí)踐過(guò)程中,也碰到過(guò)比較相似的案例。著名的許霆案即是。
    2006年4月21日,廣州青年許霆與朋友郭安山利用ATM機(jī)故障漏洞取款,許取出17.5萬(wàn)元,郭取出1.8萬(wàn)元。事發(fā)后,郭主動(dòng)自首被判處有期徒刑一年,而許霆潛逃一年落網(wǎng)。2007年12月一審,許霆被廣州中院判處無(wú)期徒刑。2008年2月22日,案件發(fā)回廣州中院重審改判5年有期徒刑。
    根據(jù)一審的判決,顯然,法院定許霆為盜竊金融機(jī)關(guān)罪,且屬于數(shù)額特別巨大,所以一審判無(wú)期徒刑。但在二審時(shí),只判處五年有期徒刑很顯然是因?yàn)槠浯嬖谝欢ǖ钠诖赡苄缘脑颉T囅胛覀兪切袨槿,在?dāng)時(shí)那種情況下會(huì)不會(huì)犯下同樣的錯(cuò)誤,這既是期待可能性,即法律不能強(qiáng)人所難。


    參考資料:《刑法學(xué)總論》余世忠
    《刑法》羅翔
    《法理學(xué)》



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