[ 武合講 ]——(2011-6-8) / 已閱12622次
摘要：植物新品種權(quán)和發(fā)明專利權(quán)之間，有著顯著的區(qū)別。植物新品種是不能專利的產(chǎn)品，不能受專利法調(diào)整。在司法實踐中，由于主流觀點錯誤地認(rèn)為植物新品種權(quán)與發(fā)明專利權(quán)最近似，常將專利權(quán)保護(hù)的有關(guān)制度適用于品種維權(quán)。此種做法，既不符合我國法律規(guī)定也不符合植物新品種的本質(zhì)屬性。文章就植物新品種權(quán)與發(fā)明專利權(quán)的不同，進(jìn)行了探討。
關(guān)鍵詞：植物新品種、植物新品種權(quán)、發(fā)明專利產(chǎn)品、發(fā)明專利權(quán)
在我國，植物新品種不授予專利權(quán)保護(hù)；即使在美國等可以利用專利權(quán)保護(hù)的國家，植物新品種也僅能獲得實用新型專利權(quán)，而不能獲得發(fā)明專利權(quán)或外觀設(shè)計專利權(quán)。由于植物新品種權(quán)保護(hù)制度較專利權(quán)保護(hù)制度建立晚，法律法規(guī)尚未完善，我國司法屆的主流觀點又錯誤地認(rèn)為植物新品種權(quán)與發(fā)明專利權(quán)最相近似，所以在司法實踐中人們常將專利法保護(hù)專利權(quán)的有關(guān)制度錯誤地適用于品種權(quán)保護(hù)。為了改變這種局面，本文對植物新品種權(quán)和發(fā)明專利權(quán)之間的主要區(qū)別，予以了探討。
一、植物新品種和發(fā)明專利之間的本質(zhì)屬性不同。
植物新品種不屬于發(fā)明創(chuàng)造，只是對現(xiàn)有植物的改造。植物新品種是指經(jīng)過人工培育的或者對發(fā)現(xiàn)的野生植物加以開發(fā)，具備新穎性、特異性、一致性和穩(wěn)定性并有適當(dāng)命名的植物品種。植物新品種是實施育種方法和完成育種過程得到的結(jié)果，而不是育種過程和育種方法等如何培育植物新品種的技術(shù)方案。植物新品種是有生命的自然的以生物學(xué)方法培育或?qū)σ吧参镩_發(fā)出來的植物群體。植物新品種是對自然界原有產(chǎn)物的改進(jìn)和利用，不是人們創(chuàng)造出來的一種全新的產(chǎn)物，不能以工業(yè)方法生產(chǎn)出來，因而不具備專利法意義上的創(chuàng)造性，故專利法規(guī)定對其不授予發(fā)明專利權(quán)。專利法上所稱的發(fā)明創(chuàng)造，是指對產(chǎn)品、方法或者其改進(jìn)所提出的新的技術(shù)方案。主要包括產(chǎn)品發(fā)明和方法發(fā)明兩類。產(chǎn)品發(fā)明是指人工制造的各種有形物品的發(fā)明。方法發(fā)明是指關(guān)于把一個物品或物質(zhì)改變成另一個物品或物質(zhì)所采用的手段的發(fā)明。發(fā)明是可以產(chǎn)生一種全新的產(chǎn)品或者方法的技術(shù)方案。植物新品種應(yīng)當(dāng)保持不變。植物新品種和發(fā)明專利比較，前者是改造，后者是創(chuàng)造；前者是結(jié)果，后者是程序；前者保持穩(wěn)定性，后者追求發(fā)展性。
二、植物新品種權(quán)和發(fā)明專利權(quán)的授權(quán)條件不同。
授予專利權(quán)的發(fā)明，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、創(chuàng)造性和實用性。申請品種權(quán)的植物新品種，應(yīng)當(dāng)具備新穎性、特異性、一致性、穩(wěn)定性和有適當(dāng)?shù)拿�。兩者相比，除對新穎性的衡量標(biāo)準(zhǔn)不同外，主要區(qū)別在于：授予專利權(quán)的發(fā)明要具有創(chuàng)造性和實用性；授予品種權(quán)的植物新品種只要求具有特異性，不要求具有創(chuàng)造性和實用性。
（一）進(jìn)步性要求不同。
特異性不同于創(chuàng)造性。授予品種權(quán)的植物新品種要求具備特異性。特異性是指申請品種權(quán)的植物新品種應(yīng)當(dāng)明顯區(qū)別于在遞交申請以前已知的植物品種。這里的明顯區(qū)別，包括進(jìn)、退、優(yōu)、劣等多個方向；不僅包括較已知品種有明顯進(jìn)步的，也包括較已知品種有明顯退步（如敗育、矮化等）的；只是這種明顯退步的品種不一定具有“實用性”，不一定能通過推廣、經(jīng)營為品種權(quán)人帶來經(jīng)濟(jì)利益和社會效益。授予專利權(quán)的發(fā)明應(yīng)當(dāng)具備創(chuàng)造性。創(chuàng)造性是指與同申請日以前已有的技術(shù)相比，該發(fā)明有突出的實質(zhì)性特點和顯著的進(jìn)步；這種差異只有進(jìn)步一個方向，不允許有退步。前者只要求有特性，不要求有進(jìn)步；后者不僅要有特性，還要有顯著的進(jìn)步。
（二）實用性要求不同。
植物新品種不具有再現(xiàn)性（雖然利用同一親本組合可以配制出同一雜交種，但雜交種不屬于品種；對雜交種的保護(hù)，作者已另作論述 ；限于篇幅，在此不再論述）。雖然法律要求申請品種權(quán)的申請人應(yīng)當(dāng)向?qū)徟鷻C(jī)關(guān)提交符合規(guī)定格式要求的請求書、說明書和該品種的照片，說明書應(yīng)當(dāng)包括育種過程和育種方法，包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細(xì)說明，選擇的近似品種及理由，申請品種的特異性、一致性和穩(wěn)定性的詳細(xì)說明，適于生長的區(qū)域或者環(huán)境以及栽培技術(shù)的說明，和申請品種與近似品種的性狀對比表。但是，依據(jù)該說明書公開的內(nèi)容，不僅申請品種所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員不能夠培育出該申請品種，而且申請人本人依照該說明書公開的內(nèi)容也不可能再培育出該申請品種。申請人不僅應(yīng)當(dāng)根據(jù)審批機(jī)關(guān)的要求提供必要的資料，而且還必須提供該植物新品種的繁殖材料。能夠穩(wěn)定地繁殖授權(quán)品種的繁殖材料，是植物新品種可保護(hù)的要件。法律要求發(fā)明專利的權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明作出清楚、完整的說明。所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員依據(jù)說明書能夠?qū)崿F(xiàn)該專利。所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠再現(xiàn)該專利即具有實用性，是發(fā)明專利可保護(hù)的要件。法律沒有要求發(fā)明專利的申請人必須提供專利產(chǎn)品，專利產(chǎn)品不是發(fā)明專利可保護(hù)的要件。
（三）公開性要求不同。
植物新品種的信息不具有公開性。植物新品種的使用價值在于其具有符合人們要求的性狀。性狀的表現(xiàn)和遺傳，是靠植物新品種的特殊基因所承載的遺傳信息實現(xiàn)的。由于現(xiàn)有的科學(xué)技術(shù)，植物新品種的培育人也不知道植物新品種的基因組成和遺傳信息，不可能公開植物新品種的清楚的完整的遺傳信息，所以，申請品種權(quán)保護(hù)不需要提交植物新品種的基因序列圖譜和遺傳信息。所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員也不可能通過植物新品種的基因圖譜或反向工程培育出植物新品種。品種權(quán)的申請具有不充分公開性。發(fā)明專利的說明書，不僅應(yīng)當(dāng)對發(fā)明作出清楚、完整的說明，還要以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員依據(jù)說明書能夠?qū)崿F(xiàn)該專利為準(zhǔn)。專利申請對專利技術(shù)具有充分公開性。
三、植物新品種權(quán)和發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)范圍不同。
《國際植物新品種保護(hù)公約》的兩個文本和我國的《植物新品種保護(hù)條例》都明確規(guī)定品種權(quán)的保護(hù)范圍，是授權(quán)品種的繁殖材料 。品種權(quán)說明書雖包括植物新品種的系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細(xì)說明等內(nèi)容，但依據(jù)說明書公開的內(nèi)容不能再培育出該申請品種，說明書的內(nèi)容不是植物新品種的遺傳信息的載體，不必也不能成為品種權(quán)保護(hù)的范圍。植物新品種的遺傳信息通過繁殖材料實現(xiàn)代代相傳，繁殖材料才是品種權(quán)的保護(hù)范圍。品種權(quán)保護(hù)的是實物，是可以繁殖新品種的材料。
發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)范圍，是其權(quán)利要求的內(nèi)容。權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護(hù)的范圍；說明書應(yīng)當(dāng)對發(fā)明作出清楚、完整的說明，以所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠?qū)崿F(xiàn)為準(zhǔn)。發(fā)明專利所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員按照說明書公開的技術(shù)方案可以再現(xiàn)該發(fā)明，發(fā)明專利的思想通過說明書實現(xiàn)人人相傳，其權(quán)利要求的內(nèi)容是發(fā)明專利權(quán)的保護(hù)范圍。發(fā)明專利保護(hù)的是思想，是可以制造專利產(chǎn)品的技術(shù)。
四、植物新品種和專利產(chǎn)品的生產(chǎn)方式和后果不同。
授權(quán)品種的繁殖材料和專利產(chǎn)品，雖然都可生產(chǎn)，但是兩者的生產(chǎn)方式和后果不同。
專利產(chǎn)品的生產(chǎn)方式是制造；通過制造再現(xiàn)專利產(chǎn)品。制造是生產(chǎn)原先沒有的，如用配件制造汽車；制造出的產(chǎn)品與所用原料的性能和形態(tài)都不同。這種生產(chǎn)是把一個物品或物質(zhì)改變成另一個物品或物質(zhì)，發(fā)生了質(zhì)的變化。
植物新品種的生產(chǎn)方式是繁殖；通過繁殖實現(xiàn)植物新品種的繁衍。繁殖是生產(chǎn)原先已有的，如種瓜得瓜、種豆得豆；收獲的瓜或豆與種植的瓜或豆之間的特征特性都相同。這種生產(chǎn)只是量的變化，不發(fā)生質(zhì)的變異。
五、生產(chǎn)授權(quán)品種和發(fā)明專利產(chǎn)品，對權(quán)利人和繁殖材料的依賴性不同。
（一）生產(chǎn)授權(quán)品種，對品種權(quán)人具有依賴性。
授權(quán)品種的繁殖材料，必須來自品種權(quán)人（包括直接的或間接的、合法的或非法的）。沒有品種權(quán)人提供授權(quán)品種的繁殖材料，任何人都不可能依據(jù)申請公告公告的對育種過程和育種方法包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細(xì)說明生產(chǎn)出授權(quán)品種及其繁殖材料。沒有品種權(quán)人提供，任何人都不可能獲得授權(quán)品種的繁殖材料。授權(quán)品種的生產(chǎn)，對品種權(quán)人合法授權(quán)并提供繁殖材料，具有依賴性。
專利產(chǎn)品不同，所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，自公報的專利申請說明書中獲知申請人對發(fā)明作出的清楚、完整的說明內(nèi)容，即能夠?qū)崿F(xiàn)該專利。專利產(chǎn)品的生產(chǎn)，對專利權(quán)人沒有依賴性。
（二）生產(chǎn)授權(quán)品種，對繁殖材料具有依賴性。
沒有授權(quán)品種的繁殖材料，任何人（包括品種權(quán)實施的被許可人或品種權(quán)轉(zhuǎn)讓的受讓人以及所屬技術(shù)領(lǐng)域的全部技術(shù)人員）都不可能生產(chǎn)出授權(quán)品種及其繁殖材料。有了授權(quán)品種的繁殖材料，任何人即使不了解授權(quán)品種的育種過程和育種方法（包括系譜、培育過程和所使用的親本或者其他繁殖材料來源與名稱的詳細(xì)說明），即使不是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員，也能“種瓜得瓜”、“種豆得豆”。也就是說，生產(chǎn)授權(quán)品種的繁殖材料，對授權(quán)品種的繁殖材料，具有絕對的唯一的依賴性。
專利產(chǎn)品與授權(quán)品種不同，所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員只要自公報的專利申請說明書中獲知申請人對發(fā)明作出的清楚、完整的說明內(nèi)容，沒有專利產(chǎn)品，也可以制造出專利產(chǎn)品。制造專利產(chǎn)品依賴的是專利技術(shù)，對專利產(chǎn)品沒有依賴性。
作者：武合講 律師的聯(lián)系方式：住址：北京市海淀區(qū)中關(guān)村南大街12號中國農(nóng)科院；單位地址：山東省菏澤市中華西路2239號廣興華邑院內(nèi)1層山東貴和律師事務(wù)所；手機(jī)：15901032135、13605306590，傳真：（010）62128839，E-mail：whj148@yahoo.com.cn
