[ 王禮仁 ]——(2011-8-14) / 已閱28109次
現(xiàn)在，我們再看男方（丈夫）。對于丈夫來講，如果不查明子女血緣的事實(shí)真相，他可能面臨三大權(quán)利遭受侵害：一是生育權(quán)；二是知情權(quán)；三是親權(quán)（承擔(dān)不當(dāng)撫養(yǎng)義務(wù)，使真正的父親逃避撫養(yǎng)義務(wù)）。[14]
那么，我們再把女方的權(quán)利與男方的權(quán)利比較一下，到底孰輕孰重？應(yīng)當(dāng)如何取舍？就會一目了然。從上述分析看，對于女方來講，鑒定與不鑒定，實(shí)際上只涉及到她與誰發(fā)生婚外情這一隱私權(quán)問題，但鑒定的結(jié)果，只是涉及到子女與男方（丈夫）是否存在血緣關(guān)系問題，而并不一定會暴露女方與誰發(fā)生婚外情問題。即使之后女方或子女在認(rèn)領(lǐng)真實(shí)父親時，暴露女方與誰發(fā)生婚外情，但這與男方的生育權(quán)、知情權(quán)、親權(quán)等權(quán)利相比較，我們到底是要保護(hù)女方這種不誠信或不道德的婚外情隱私呢？還是應(yīng)當(dāng)保護(hù)男方的生育權(quán)、知情權(quán)、親權(quán)和不當(dāng)撫養(yǎng)所產(chǎn)生的財產(chǎn)權(quán)？答案應(yīng)當(dāng)是明確的。
（三）子女利益與父親利益價值沖突的判斷與選擇
1、對最高人民法院批復(fù)如何理解
最高人民法院在《關(guān)于人民法院在審判工作中能否采用人類白細(xì)胞抗原作親子鑒定問題的批復(fù)》（以下簡稱“批復(fù)”）中規(guī)定：“對要求作親子關(guān)系鑒定的案件，應(yīng)從保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，有利于增進(jìn)團(tuán)結(jié)和防止矛盾激化出發(fā)，區(qū)別情況，慎重對待．對于雙方當(dāng)事人同意作親子鑒定的，一般應(yīng)予準(zhǔn)許；一方當(dāng)事人要求作親子鑒定的，或者子女已超過三周歲的，應(yīng)視具體情況，從嚴(yán)掌握，對其中必須作親子鑒定，也要做好當(dāng)事人及有關(guān)人員的思想工作”。許多人都以依此為根據(jù)，認(rèn)為親子鑒定或推定，對保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益不利，反對親子鑒定或推定。我們認(rèn)為，這是對批復(fù)的片面理解。
（1）怎樣理解保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益。何謂“從保護(hù)婦女、兒童利益出發(fā)”。我們理解，主要是看親子鑒定或推定，到底是有利于保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益，還是不利于保護(hù)婦女、兒童的合法權(quán)益。只要是對婦女、兒童的利益沒有損害或損害不大，或者鑒定對婦女、兒童更為有利者，就應(yīng)當(dāng)做親子鑒定。因而，并非一律不做親子鑒定，就是保護(hù)婦女、兒童利益。如非婚生子女認(rèn)領(lǐng)，如果被指認(rèn)父親否認(rèn)自己與子女有血緣關(guān)系，并拒絕鑒定，對此應(yīng)當(dāng)盡量說服被指認(rèn)父親做親子鑒定，如果經(jīng)過必要的工作，仍拒絕做親子鑒定的，也可以根據(jù)其他證據(jù)或法官心證，推定被指認(rèn)父親與子女有親子關(guān)系。只有這樣才有利于保護(hù)婦女、兒童利益。如果被指認(rèn)父親拒絕做親子鑒定，而又沒有其他否定親子關(guān)系的充足證據(jù)，則不推定雙方存在親子關(guān)系，顯然對婦女、兒童不利。而在被指認(rèn)父親拒絕鑒定的情況，推定被指認(rèn)父親與子女存在親子關(guān)系，顯然對婦女、兒童有利。
（2）如何理解“從嚴(yán)掌握”。批復(fù)規(guī)定，一方當(dāng)事人要求作親子鑒定的，從嚴(yán)掌握。我們理解，從嚴(yán)掌握并不是完全限制作親子鑒定，只是要求應(yīng)從嚴(yán)把握，而不是只要一方反對，就絕對不能做親子鑒定。從嚴(yán)掌握的標(biāo)準(zhǔn)就是看有無鑒定必要，確實(shí)需要親子鑒定的，還是要做好當(dāng)事人思想工作，盡量做親子鑒定。因而，親子鑒定究竟是否該做，應(yīng)由法官根據(jù)實(shí)際情況來決定。有些案子，親子鑒定是徹底解決糾紛的唯一手段，非常有必要做親子鑒定。在這種情況下，就應(yīng)當(dāng)盡量爭取做親子鑒定。批復(fù)并沒有完全限制做親子鑒定，作親子鑒定在法律上并不存在障礙，關(guān)鍵是如何理解和執(zhí)行。
實(shí)際上，親子鑒定或推定對子女的危害，并不象我們想象的那么嚴(yán)重。從整體上看，不論是婚生子女，還是非婚生子女，鑒定或推定，對子女更為有利或者利大于害。在后文的討論中將進(jìn)一步說明這個問題。
2、婚生子女否認(rèn)之訴中子女與父親的利益比較。
對于婚生子女，在父親提出親子否認(rèn)之訴后，一般認(rèn)為，親子鑒定或推定對子女的損害主要有：暴露子女的真實(shí)身份，即暴露身份隱私；對子女造成心理壓力；對子女造成撫養(yǎng)上的困難。
事實(shí)上，親子鑒定并非必然對子女造成不利的后果。相反，在更多的情況下，通過鑒定，確認(rèn)子女的真實(shí)父親，還會對子女的保護(hù)更為有利。
第一、關(guān)于暴露子女的真實(shí)身份，即暴露身份隱私問題。子女的真實(shí)身份問題，在一定情況下可能是隱私，但在更多的情況下，又是子女的知情權(quán)。１９８９年１１月２０日第４４屆聯(lián)合國大會通過１９９０年９月２日生效的《兒童權(quán)利公約》第七條規(guī)定：“兒童出生后應(yīng)立即登記，并有自出生起獲得姓名的權(quán)利，有獲得國籍的權(quán)利，以及盡可能知道誰是其父母并受其父母照料的權(quán)利”。1989年德國聯(lián)邦憲法法院判決，肯定子女對其真實(shí)之血統(tǒng)有認(rèn)知之權(quán)利，促成德國于1998年修法，肯定子女有提出婚生否認(rèn)之訴的權(quán)利，不再受任何條件限制。2003年德國聯(lián)邦憲法法院判決，認(rèn)為如果受推定之法律上父親與子女無共同生活關(guān)系，而生父已經(jīng)與子女建立起一定關(guān)系時，若仍不承認(rèn)生父得提出婚生否認(rèn)之訴，實(shí)有違德國基本法之規(guī)定。此判決亦促成德國修法，于2004年之新法承認(rèn)，若法律上之父親死亡或與子女無實(shí)質(zhì)之家庭生活關(guān)系時，生父得提起否認(rèn)婚生子女之訴。[15] 我國臺灣地區(qū)“大法官釋字第587號解釋”也指出：“子女獲知其血統(tǒng)來源，確定其真實(shí)父子身分關(guān)系，攸關(guān)子女之人格權(quán)，應(yīng)受憲法保障”。
可見，子女真實(shí)身份的知情權(quán)比子女身份的隱私權(quán)更為重要，更應(yīng)保護(hù)。同時，子女身份上的隱私權(quán)，只有在身份關(guān)系清楚之后，才有隱私權(quán)可言，身份不清，又何有隱私可言？
再從子女對親子鑒定的態(tài)度看，由于在親子訴訟案件中，子女多數(shù)是年幼無知，不懂或不知道所謂隱私問題。而已經(jīng)懂事或成年的子女，一般是愿意作親子鑒定，弄清自己真實(shí)血緣的。從實(shí)踐來看，所謂暴露子女隱私，多是母親（女方）的一種托詞。
第二、關(guān)于鑒定對子女造成心理壓力問題。對于婚生子女來講，有無心理壓力，關(guān)鍵在于其父親是否懷疑其血緣并提出親子鑒定，如果其父親懷疑并提出了親子鑒定，子女得知自己的身世有問題或者身世長期處于不清狀態(tài)時，可能會有一定的心理壓力。但鑒定本身在多數(shù)情況下，對子女并不造成直接心理壓力。相反，由于男方（丈夫）提出親子否認(rèn)，女方（妻子）不同意或拒絕鑒定，子女的真實(shí)身份得不到確認(rèn)，使真相始終處于懷疑或不確定狀態(tài)中，導(dǎo)致父子身份關(guān)系不明，父子之間的感情風(fēng)雨飄搖，反到會造成父子關(guān)系緊張，對子女的心理壓力更大，更會讓子女無法承受。所以，與其讓孩子長期生活在一種猜疑、爭執(zhí)等不安狀態(tài)之中，倒不如早日還原真相。
同時，DNA技術(shù)親子本身，對子女也不會產(chǎn)生多大的損害。DNA技術(shù)親子鑒定，早期鑒定需要2mk左右的靜脈血，現(xiàn)在只需一滴指血或耳血、唾液，毛發(fā)、骨骼、牙齒等都可以用來進(jìn)行鑒定，最快24小時可得到結(jié)果。[16]如果從技術(shù)層面上再注意一下，有時獲取鑒定樣本時，子女可能還不會知道真實(shí)意圖，完全可以避免對子女身心的損害。
第三、是否會造成子女撫養(yǎng)上的困難。任何子女必然有其父親，非此即彼。子女只有一個父親，不論誰是父親，都要承擔(dān)撫養(yǎng)義務(wù)。因而，一般情況下，不會因鑒定而影響撫養(yǎng)，親子鑒定與保護(hù)子女沒有必然關(guān)系。相反，沒有科學(xué)鑒定，父親始終處于不確定或懷疑狀態(tài)，反而影響撫養(yǎng)。從實(shí)踐來看，按照傳統(tǒng)的婚生子女推定規(guī)則推定的父子關(guān)系，因?yàn)楦赣H始終持懷疑否定態(tài)度，往往引起父子關(guān)系不和，推諉撫養(yǎng)或拒絕撫養(yǎng)。還有一些受婚生推定而確信自己與子女無血統(tǒng)關(guān)系的父親，根本不會善盡職責(zé)，善待子女，嚴(yán)重者甚至虐待子女，威脅子女安全。這對子女利益并沒有好處，無法達(dá)到保護(hù)子女之目的�？梢�，對于婚生子女，如果一方堅持要求作親子鑒定，而另一方?jīng)Q絕作親子鑒定，在父子關(guān)系的真實(shí)血緣不確定狀態(tài)下，不僅對父親不利，也對子女不利。
3、非婚子女認(rèn)領(lǐng)之訴中子女利益與父親利益的比較。
在非子女認(rèn)領(lǐng)之訴中，一般認(rèn)為，親子鑒定對于被指認(rèn)父親權(quán)利的侵害，主要是名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)。對于被指認(rèn)父親的名譽(yù)權(quán)，如同婚姻關(guān)系中，丈夫提出婚生子女否認(rèn)之訴時，對妻子名譽(yù)權(quán)損害情形一樣，即名譽(yù)權(quán)的侵害主要是女方指認(rèn)父親的行為，而不是鑒定。至于被指認(rèn)父親的隱私權(quán)，實(shí)際上就是他到底是否與子女的生母有過性關(guān)系，并使其受孕。
而對非婚子女來講，親子鑒定則是涉及到撫養(yǎng)和真實(shí)血緣之發(fā)現(xiàn)等重大權(quán)利問題。如果被指認(rèn)父親拒絕認(rèn)領(lǐng)，并拒絕鑒定，則一律作出否定親子關(guān)系的判決，則會造成子女只有母親，沒有父親的單親現(xiàn)象。這不僅會造成子女精神上的痛苦，對子女的撫養(yǎng)也會產(chǎn)生嚴(yán)重不利。
目前，非婚同居，未婚先孕，已婚男子 “包二奶”甚至“三奶”、“四奶”現(xiàn)象比較嚴(yán)重，女子未婚生育或婚外受孕現(xiàn)象比較普遍，大量非婚子女需要認(rèn)領(lǐng)父親。如果不利用親子鑒定技術(shù)，就會造成許多子女不能認(rèn)領(lǐng)父親，影響非婚子女的撫養(yǎng)和真實(shí)血緣發(fā)現(xiàn)。同時，非婚生子女，享有同婚生子女一樣的繼承權(quán)利，在非婚生子女的父親因自然或意外死亡之后，要確保非婚生子女享有繼承權(quán)，除有些可以通過其他事實(shí)證明其子女與被繼承人之間有血緣關(guān)系之外，對于難以用事實(shí)證明的親子關(guān)系，也只有借助親子鑒定了。如果限制親子鑒定或推定，只能使那些玩弄女性或不負(fù)責(zé)任的男性，逍遙法外，實(shí)際上不僅起不到保護(hù)婦女兒童的作用，反而不利于婦女兒童的保護(hù)。
通過上述分析可以發(fā)現(xiàn)：1、對于婚生子女否認(rèn)，進(jìn)行親子鑒定，對子女并沒有多大的危害。但如果不作鑒定，并以婚姻關(guān)系為基礎(chǔ)推定子女與父親存在血緣關(guān)系，不僅對父親的權(quán)利造成嚴(yán)重?fù)p害，對子女也沒有什么好處，有時甚至對子女的傷害還會更大。2、對于非婚生子女認(rèn)領(lǐng)，進(jìn)行親子鑒定，對子女只有好處，沒有壞處。對被指認(rèn)父親也只涉及到侵害所謂的名譽(yù)權(quán)、隱私權(quán)。相反，不作親子鑒定，并推定被指認(rèn)父親與子女不存在血緣關(guān)系，則對子女是一個致命的打擊，子女將無法獲得真實(shí)血緣關(guān)系的知情權(quán)、撫養(yǎng)權(quán)、繼承權(quán)等，嚴(yán)重侵害子女的人身權(quán)利和財產(chǎn)權(quán)利。而被指認(rèn)父親的所謂的名譽(yù)權(quán)并不會因?yàn)殍b定而損害，其是否與子女的生母有過性關(guān)系，并使該女子受孕的隱私權(quán)，與子女的人身權(quán)和財產(chǎn)權(quán)相比較，顯然次要的多。更重要的是，這種隱私權(quán)缺乏正當(dāng)性，不能對抗他人尋求真實(shí)血緣的知情權(quán)和撫養(yǎng)權(quán)。否認(rèn)，任何非婚子女父親都可以以保護(hù)隱私權(quán)為名，拒絕認(rèn)領(lǐng)非婚子女。
總之，無論是婚生子女，還是非婚生子女；不論是從子女本身利益來看，還是從子女利益與父親利益比較來看，親子鑒定或推定的整體效果是利大于弊，特別是對子女的保護(hù)更為有利。
（四）推定有利于原告與推定有利于被告的價值選擇
對于一方拒絕親子鑒定，是推定親子關(guān)系存在，還推定親子關(guān)系不存在？或者說是推定原告有利，還是推定被告有利？也涉及到價值判斷和選擇問題。對此，只要對兩種不同推定所產(chǎn)生的不同后果，以及兩種不同推定的救濟(jì)途徑進(jìn)行比較分析，就可以得出正確的選擇。
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