[ 倪學偉 ]——(2003-8-31) / 已閱13980次
法人消滅與法人特種情況下
訴訟主體資格之初探
倪 學 偉
一、法人消滅的法定程序
法人消滅是指法人喪失民事權利能力和民事行為能力，失去民事主體資格的法律事實。法人消滅須經兩個法定程序，即法人消滅事由的出現(xiàn)和法人的清算與注銷。
（一）法人消滅事由的出現(xiàn)
法人消滅事由的出現(xiàn)，是法人消滅的第一個法定程序；沒有該事由出現(xiàn)，法人不會消滅。但并非消滅事由一出現(xiàn)，法人就立即消滅。這與自然人死亡不同，自然人一旦心跳呼吸不可逆轉地停止，即斷定為死亡；而法人乃人合組織體或財合組織體，其消滅事由出現(xiàn)后，尚需辦理一定手續(xù)才能消滅，正如需辦理一定手續(xù)法人才得以成立�！睹穹ㄍ▌t》第40條規(guī)定：“法人終止，應當依法進行清算”，此處“終止”即為“消滅”，用反對解釋方法應解釋為：“不經清算，法人不得消滅”；第46條規(guī)定“企業(yè)法人終止，應當向登記機關辦理注銷登記并公告”，反對解釋為“未向登記機關辦理注銷登記并公告的，企業(yè)法人不得消滅”。因此，法人消滅事由出現(xiàn)，并不使其立即消滅，但消滅事由出現(xiàn)后，其民事行為能力和訴訟行為能力即受較大限制，即“法人終止，應當……停止清算范圍外的活動”，不得從事新的民事活動和其他活動，僅能進入法人消滅的下一程序——清算與注銷。亦即已顯消滅事由之法人，僅在清算目的范圍內方被認為是同一法人，具有法人資格；在清算目的范圍外，該法人因不具權利能力、行為能力而視同已經消滅。
根據《民法通則》第45條規(guī)定，法人消滅事由有四：法人依法被撤銷（包括被依法吊銷營業(yè)執(zhí)照）；法人自行解散；依法宣告破產及其他事由。
（二）法人的清算與注銷
《民法通則》第47條“企業(yè)法人解散，應當成立清算組織，進行清算”和第46條“企業(yè)法人終止，應當向登記機關辦理注銷登記并公告”的規(guī)定，乃強制性規(guī)范，是法人最終消滅之必經程序，未經此程序，法人不得消滅。
法人的清算主要指：1、了結法人消滅事由出現(xiàn)前已進行而未完成的事務；2、通過訴訟等方式收取到期債權，對未到期債權以轉讓或換價方式收��；3、通過訴訟等方式清償所負到期債務，對未到期債務應拋棄期限利益提前清償；4、償債后有余產的，應移交給有權獲此余產的人。法人清算完畢，應由清算人或清算組織向登記機關辦理注銷登記并公告，經注銷登記并公告后，法人即消滅。
二、法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前的訴訟主體資格
根據民訴法理，當事人分實際訴訟當事人和適格當事人兩類。實際訴訟當事人是以本人名義提起民事訴訟，請求法院裁判解決糾紛的原告和被訴并接受裁判的被告，即訴狀上所列的起訴人、被訴人雙方以及法院裁判文書所列的其他當事人，如追加的或更換的當事人。實際訴訟當事人非必然為適格當事人；但從審判實踐看，即使不適格的實際訴訟當事人也歸屬當事人范疇，注定要承受法院裁判結果，如承受因當事人不適格而裁定不予受理或駁回起訴的結果。毫無疑問，法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，無論是否經過清算和注銷，都可成為實際訴訟當事人。
適格當事人是指正當當事人，即對作為訴訟標的的法律關系有管理權或處分權的當事人。適格當事人未參加訴訟，即不具實際訴訟當事人身份。適格當事人應當在程序法上適格和在實體法上適格。
在程序法上適格是指當事人具有訴訟權利能力，訴訟真正以其名義進行。訴訟權利能力又稱當事人能力，是公民、法人和其他組織能夠享受民事訴訟權利和承擔民事訴訟義務的能力，以及能夠成為民事訴訟當事人的法律資格。公民的訴訟權利能力始于出生、終于死亡；法人的訴訟權利能力始于成立、終于消滅。法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照，未經清算和注銷，不得消滅，因而該法人仍具訴訟權利能力，可為程序法上適格的當事人。但目前普遍做法似相反，其邏輯推理似乎是：法人被吊銷執(zhí)照后即行終止、消滅，不再享受民事權利、承擔民事義務，不具有成為民事訴訟當事人的法律資格，不能到法院起訴、應訴。果如此，哪一家經營不善的企業(yè)不愿被吊銷執(zhí)照、關門大吉！筆者主張，法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前，是程序法上的適格當事人，且是與訟爭民事法律關系有直接利害關系之當事人，可以并有權以自己的名義起訴、應訴。被吊銷營業(yè)執(zhí)照，必將導致該法人消滅的后果，但在消滅前還須完成清算、注銷工作。在清算目的范圍內，該法人所為的一切清算行為（法人消滅事由出現(xiàn)后的訴訟行為，無論作為原告抑或被告，顯然都屬清算目的范圍內之行為），是該法人的正當行為，且是必須的、義務性的行為。亦即收回債權、償還債務以及到法院起訴、應訴，實乃清算階段的主要工作，該法人有責任必須完成。若從法律上否認其程序法上適格當事人資格，無權起訴、應訴，從而喪失通過國家審判權對收回債權的保護，則很難完成清算階段的這些工作。
在學術和實務上都未見分歧的是：法人一旦清算和注銷，即歸于消滅，同時喪失訴訟權利能力，不能成為程序法上適格的當事人。當事人在程序法上不適格，將致使訴訟不能成立。
當事人在實體法上適格，是指當事人有權以自己的名義主張、放棄民事權利或否定、承認民事義務。實體法上適格的當事人有三種情況：1、與訟爭民事關系有直接利害關系的當事人；2、以他人之間的民事關系為訴訟標的，訴訟將直接影響其民事權益的相關當事人；3、非民事權利主體當事人。當事人在實體法上適格，是解決民事實體權益糾紛的必然要求，也是實現(xiàn)民事訴訟目的的唯一途徑。法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前是實體法上適格當事人，理由是：法人具有獨立法律人格，獨立享受民事權利、承擔民事義務，在消滅以前應以其所有的財產對外承擔有限責任；既然以自己的財產承擔了責任，則應屬實體法上的適格當事人。
當然，被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前，法人往往已不能正常運行，譬如失去了正常的組織機構、工作秩序和完成正常工作所必需的員工和經費，在法律上賦予該法人以實體法適格當事人資格是適當?shù)�，但在客觀上要使其真正地、切實地行使適格當事人的權利義務，往往十分不現(xiàn)實，可能會使訴訟久拖不決，甚至于無法進行正常訴訟。出于訴訟經濟的考慮，我國法律允許非民事權利主體成為適格當事人，因為畢竟訴訟之目的是為了有效、低成本解決實體民事權益糾紛，而非為訴訟而訴訟。最高法院關于貫徹執(zhí)行《民法通則》若干問題的意見第60條規(guī)定：“對于涉及終止的企業(yè)法人債權、債務的民事訴訟，清算組織可以用自己的名義參加訴訟”，最高法院關于適用《民事訴訟法》若干問題的意見第51條規(guī)定：“企業(yè)法人未經清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當事人；沒有清算組織的，以作出撤銷決定的機構為當事人。”（上述二條規(guī)定皆未排除該法人的訴訟主體資格，而審判實踐卻普遍性地將該法人的訴訟主體資格取消了！）這些規(guī)定表明，為了彌補被吊銷執(zhí)照后、清算注銷前的法人作為實體法上適格當事人在訴訟行為能力方面的客觀不足，法律明文允許非權利主體如清算組織或清算人可成為實體法意義的適格當事人，以自己名義行使或與該法人共同行使訴訟權利、履行訴訟義務。非權利主體作為實體法適格當事人，須有嚴格限制，即應僅限于法律明文規(guī)定，否則法律關于適格當事人的規(guī)定將失去意義，訴訟將可能在與糾紛沒有絲毫關聯(lián)的非權利主體間進行，這對糾紛的解決毫無作用，其結果只是徒增訴訟費用，浪費有限的審判資源。
三、并非結論的結論
法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照、并經清算和注銷后，即歸于消滅。已消滅的法人既非程序法上、亦非實體法上的適格當事人。但是，已消滅的法人可以是實際訴訟當事人，可以起訴、應訴；法院一經查實該法人已消滅，即應裁定不予受理或駁回起訴，使其承擔不適格當事人的訴訟后果。
法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后、清算注銷前，是程序法和實體法上的適格當事人，有權起訴、應訴而成為實際訴訟當事人，并應受法院裁判的拘束。但是，因該法人的民事行為能力和訴訟行為能力已存瑕疵，不能切實行使實體法上乃至程序法上適格當事人的權利義務，因而有必要由法律強制規(guī)定由某一組織與其共行權利義務。實踐中，可將該法人和法律規(guī)定的組織如清算組織、主管部門等列為共同原告或共同被告，以使實體法和程序法的規(guī)定得以協(xié)調。
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