[ 倪學偉 ]——(2003-10-15) / 已閱23822次
關于口頭合同若干問題的實務分析
倪學偉
[案情]
原告（反訴被告、被上訴人）：廣西欽州市海泰船舶修理有限公司。住所：欽州市七里橋口岸新村港監(jiān)大樓3樓。
被告（反訴原告，上訴人）：廣西中安海洋運輸有限公司。住所：南寧市民族大道85號南豐大廈15樓。
原告訴稱，1999年1月，原被告口頭約定，由原告修理被告所屬的“中安808”、“中安809”輪。原告依約完成了修理作業(yè)，8月24日和5月7日雙方簽收了上述兩輪的修理工程完工單。包括修理費、穩(wěn)營費、配件款、材料及加工費在內的修理費用總計130061.10元，除被告已支付5萬元外，尚欠80061.10元。訴請法院判令被告支付所欠修理費并承擔本案訴訟費用。
被告答辯及反訴稱，原告僅對“中安808”、“中安809”輪作“應付了事”的修理，兩輪并未達到適航狀態(tài)，不符合修理要求�！爸邪�808”輪從1999年8月24日雙方簽收修理工程完工單至2000年1月5日被告決定不再將其交給原告修理為止，長達5個月不能營運，以該輪當時市場期租價每月4萬元計，合計損失20萬元。故請求判令原告賠償被告20萬元經濟損失、退還5萬元修理費并承擔本訴和反訴的訴訟費用。
原告對被告反訴辯稱：“中安808”輪沒有驗收是因被告未按約定提供配件，無法進行修理。
北海海事法院經公開審理查明：1999年1月，原被告達成口頭修理船舶協(xié)議，此后，原告即行修理被告所屬的“中安808”、“中安809”輪。8月24日，原告代表李中明和被告代表蒙斌共同簽署“中安808輪修理完工單”和“中安809輪修理完工單”，第一份完工單確認“中安808”輪修理工程費總計為47192元，但特別注明該輪的“主機部分沒有驗收”和“NO.1主空壓機無法使用，缸頭漏水，自帶水泵壞，冷卻水供應不上”。按完工單記載的該主機和NO.1主空壓機部分的修理費為29712元。其后被告將未完全修復的“中安808”輪駛往欽州，再未回歸，至2000年1月5日停駛。第二份完工單確認“中安809”輪修理費為46922元。被告已向原告支付5萬元修理費。訴訟中原告除二輪的修理工程費外，另主張被告加付修理費總額15%的穩(wěn)營費、配件款和材料及加工費三項，共計35947.10元，被告以該項主張系原告單方提出未經雙方確認為由予以否定，原告未能出示該三項費用收取符合法律規(guī)定或已經雙方約定的充分證據。
[審判]
北海海事法院認為，原被告口頭約定的船舶修理協(xié)議系平等自愿基礎上的真實意思表示，不違背法律規(guī)定，因而合法有效，雙方應依約履行各自義務。原告履行約定修理義務，已經被告簽收的修理部分，表明其修理作業(yè)之成果已獲被告認可，被告理應支付相應對價或報酬。關于原告訴求“中安808”輪的主機部分和NO.1主空壓機維修費29712元，因雙方確認該工程未驗收和存在工程瑕疵，故該訴求法院不予支持；原告主張被告除工程費用外尚需給付穩(wěn)營、配件和材料及加工費35947.10元，因未提供充分證據予以證明，法院亦不支持，該兩項請求應予駁回。故原告應收取的船舶修理費為“中安808”輪修理費17480元（47192-29712）和“中安809”輪修理費46922元，被告已支付的5萬元應予扣除，即被告應向原告支付修理費14402元。
關于被告反訴原告應對“中安808”輪自1999年8月24日至2000年1月5日因未修復而停運的租金損失20萬元承擔賠償責任的請求，法院認為，雙方未以書面合同明確委修、承修兩方各自的權利義務，被告不能提供原告必須承修哪些項目及應完成工期的證據，因而只能按口頭合同履行中雙方所確認的完工單判定各方權利義務。1999年8月24日驗收后，被告己知主機部分未驗收、主空壓機未修好，其不僅未及時將船舶交給原告續(xù)修或一定期限內返修，反而將船逕行開回欽州，以致原告無法最終完成修理作業(yè)。此應視為被告放棄該部分工程維修的意思表示，被告請求判令原告對此承擔賠償責任之反訴無事實和法律根據，理應駁回。被告對其己付的5萬元修理費要求退還，明顯與等價有償原則相悖，亦不能支持。
北海海事法院依照《中華人民共和國民法通則》第八十五條、第八十四條、第一百一十三條和第一百一十四條的規(guī)定，作出如下判決：
1、被告廣西中安海洋運輸有限公司向原告廣西欽州市海泰船舶修理有限公司支付船舶修理費14402元，于判決生效之日起10內清償；
2、駁回原告的其他訴訟請求；
3、駁回被告的反訴請求。
本訴案件受理費2911元，由原告負擔2311元；被告負擔600元。反訴案件受理費5510元，由被告負擔。
上訴人（一審被告，反訴原告）不服一審判決，上訴稱一審判令其將除“中安808”輪主機部分和NO.1主空壓機之外的維修費支付給被上訴人是錯誤的，主機部分是船舶核心，該部分未修好，船舶即不適航，按規(guī)定即不應支付修理費給被上訴人。上訴人試航后，要求被上訴人將不適航的船舶重修，被上訴人至今未予重修。故被上訴人不僅無權收取修理費，相反還應賠償上訴人經濟損失。
廣西區(qū)高級法院經審理后認為：上訴人與被上訴人口頭約定的船舶修理協(xié)議合法有效，雙方應依約履行各自義務。被上訴人對“中安808”、“中安809”輪履行了修理義務，上訴人對被上訴人修理部分和未修理部分在修理完工單中進行了確認，并已將修理的船舶駛離修理地，從駛離至停駛，其間未見上訴人對被上訴人修理的部分有異議，表明修理作業(yè)之成果已獲上訴人認可，上訴人理應支付修理費。上訴人主張其不應支付修理費的理由不成立，本院不予支持。上訴人提出其已書面通知被上訴人重修，卻無證據證實，故本院不予采信。上訴人稱“中安808”輪未修復至適航狀態(tài)，要求被上訴人賠償經濟損失，因沒有事實和法律根據，本院亦不支持。
廣西區(qū)高級法院根據《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第（一）項之規(guī)定，判決：駁回上訴，維持原判。
[評析]
1、口頭合同的效力問題�！吨腥A人民共和國經濟合同法》第三條規(guī)定：“經濟合同，除即時清結者外，應當采用書面形式”，這意味著非即時清結的口頭合同不具有法律效力�！吨腥A人民共和國合同法》與國際通行做法接軌，其第十條明確規(guī)定：“當事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式”，即認可了非即時清結情況下口頭合同的有效性。本案即涉及到原被告雙方口頭簽訂的修船合同的有效性問題�！吨腥A人民共和國合同法》于1999年10月1日生效，而原被告的口頭合同簽訂于1999年1月，對此《中華人民共和國合同法》是否有溯及既往的效力呢？若有，則該口頭合同有效；若無，則該口頭合同無效。一般而言，當新舊法律沖突時，對新法生效前的行為的處理應貫徹從舊兼從輕（寬）的原則，即一般情況下適用舊法的規(guī)定，而新法的規(guī)定處罰較輕或較寬時，則適用新法。最高人民法院《關于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（一）》第一條規(guī)定：“合同法實施以前成立的合同發(fā)生糾紛起訴到人民法院的，除本解釋另有規(guī)定的以外，適用當時的法律規(guī)定，當時沒有法律規(guī)定的，可以適用合同法的有關規(guī)定”，第三條規(guī)定：“人民法院確認合同效力時，對合同法實施以前成立的合同，適用當時的法律合同無效而適用合同法合同有效的，則適用合同法”，這兩條規(guī)定都體現了上述原則。一、二審法院出于維護民事活動安全和穩(wěn)定、鼓勵和促進民事交易的考慮，都確認本案的口頭合同有效，這一處理是成功的。具體分析，其成功之處有二：一是恰當地解決了新舊合同法在具體適用時的銜接問題；二是在合同口頭形式的有效性方面，既貫徹了統(tǒng)一合同法的規(guī)定，又與國際通行做法接軌，從而彰揚了行將加入WTO之際的中國法院司法時的開放姿態(tài)。略感不足的是，一、二審法院的判決都未適當地闡明上述思想。
2、口頭合同內容的證明責任問題�？陬^合同的優(yōu)點是簡便高效，符合效率原則；缺點是內容不易確定，舉證難度大，有相當程度的道德風險。在口頭合同的履行過程中，一旦出現糾紛并訴諸法院時，合同內容的證明便是原被告必須直面的首當其沖的問題。這就是訴訟法學上所謂的證明責任或舉證責任問題。在我國，證明責任分配的基本原則是“誰主張、誰舉證”原則，另外還以法律規(guī)定情況下的舉證責任倒置、法院主動查證等原則為補充。在本案中，原告負有證明口頭合同存在及證明口頭合同具體內容的義務，且這一舉證義務可因被告的自認而豁免。鑒于原被告都認可了口頭修船合同存在的事實，因而口頭修船合同存在這一事實可以為法院確認。但對合同的具體內容，如承修方（原告）收取修理費15%的穩(wěn)營費、配件款、材料費及加工費等，因委修方（被告）否認，原告又無其他證據證實雙方口頭有如此約定，故法院不能支持原告的這類主張。也許當時雙方口頭的確有如此約定，但因無法舉證且對方又不自認而得不到支持，這便是口頭合同的道德風險。要避免這一風險，一是慎重選擇合同相對人，并著重考察其誠實信用狀況；二是對涉及重大利益之合同，最好采書面形式簽約，即以犧牲簽訂口頭合同的高效率以規(guī)避其道德風險。
在本案中與證明責任相關的一個問題是被告的反訴請求是否支持的問題。一般而言，船舶修理應達到適航的程度，否則便是沒有完成約定的修理作業(yè)。口頭船舶修理合同的內容應作這樣的推理方才合理。被告反訴稱因船舶修理未達到適航標準，導致其長達5個月時間不能將船舶投入營運，要求對方賠償20萬元期得利潤損失。若不考慮其他因素，這一要求并無不當。但是，反訴人已與被反訴人簽訂了船舶“修理完工單”，在完工單中對未修好的部分作了特別聲明，其后反訴人將船舶逕行開走，這可視為反訴人已放棄了對未修好的部分要求返修的權利。反訴人在庭審中稱其已書面要求被反訴人返修，但對方否認收到過這種書面要求，從而使舉證責任又返回到反訴人，其不能進一步舉證，只好承擔舉證不能——駁回其反訴請求的后果。
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