[ 彭洋 ]——(2012-7-12) / 已閱6330次
近年，隨著有關(guān)性侵害犯罪的新情況不斷出現(xiàn)，我國《刑法》原來規(guī)定的強奸罪等關(guān)于犯罪主體和對象的規(guī)定，已經(jīng)不能滿足對保護公民的性自主權(quán)方面的需要。比如，立法上對同性性侵害行為等問題就存在著空白。同性戀在我國已經(jīng)成為一種現(xiàn)實存在，同性性侵害案件屢見報端，前不久爆料的“女導(dǎo)演性侵女星”事件、“上海名師涉性侵多名男生”事件和“北京保安‘強奸’同事”案等，一系列案件都在沖擊著公眾的固有觀念。北京朝陽區(qū)法院2011年1月對“強奸”18歲男同事的保安李某，以故意傷害罪判處有期徒刑1年。這是我國首例對同性之間性侵害作出的有罪判決，但以故意傷害罪來判決，也顯示出法官對法律空白的無奈。另外，自1997年修訂時將嫖宿幼女罪刑法從強奸罪中單獨分立后，法律界對該罪有關(guān)罪名、量刑和內(nèi)在邏輯等問題，就一直爭議不斷。隨著近期發(fā)生在浙江麗水、福建安溪、貴州習(xí)水、陜西略陽和浙江永康、河南永城等地的涉嫌嫖宿幼女和強奸幼女案件的不斷曝光和宣判，社會各界有關(guān)嫖宿幼女罪的存廢和修改之爭，更是達到白熱化程度。有關(guān)如何嚴厲打擊針對未成年人的性犯罪問題，保護未成年人的身心健康，也是法律界同仁面臨的新問題。上述立法上的空白與不周延，使這類案件的加害人得不到法律有效的制裁，受害人也不能得到有效保護，無形中縱容此類犯罪，導(dǎo)致這類案件發(fā)生率逐年升高。面對這些新情況、新問題，筆者就如何從立法上對性侵害犯罪的予以完善進行探討，以期達到預(yù)防該類犯罪、保障公民性自主權(quán)的目的。
一、當(dāng)前強奸罪的立法現(xiàn)狀
�。ㄒ唬┡灾黧w的缺位我國法律明文規(guī)定,強奸被害人只能是女性,強奸罪犯只能是男性。其理由大致如下:1、強奸犯罪屬于性犯罪,其社會危害性主要體現(xiàn)在它侵犯了女性的性自由。男性是性行為的主要攻擊者,女性不可能成為強奸男性的主犯。2、雖然法律規(guī)定強奸犯罪被害人只能是女性,但認可女性可以成為強奸犯罪中共同犯罪人,如利用、教唆、或者幫助男性強奸女性。在刑法理論上,這些女性分別被稱為間接正犯、教唆犯或幫助犯,司法實踐中,法律常常視為強奸共犯且以強奸罪定罪量刑的。
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事實上，就性權(quán)利保護而言，我國現(xiàn)行刑法主要規(guī)定有第二百三十六條的強奸罪，第二百三十七條第一款、第三款分別規(guī)定的強制猥褻、侮辱婦女罪和猥褻兒童罪，第三百五十八條第一款規(guī)定的組織賣淫罪和強迫賣淫罪。依據(jù)這些條文規(guī)定，除組織賣淫罪和強迫賣淫罪對男性性權(quán)利有保護外，強奸罪，強制猥褻、侮辱婦女罪及猥褻兒童罪的犯罪對象均不能為14周歲以上的男性。也就是說，14周歲以上的男性因受強制而被迫與他人發(fā)生性交或者猥褻之行為是不受法律保護的。按照我國刑法第二百三十六條規(guī)定，在我國男性是被明確地排除在被害人的范圍之外的。也就是既否認女性強奸男性成立犯罪的可能，也更不承認男性對男性的性侵犯成立強奸罪。
因此，按照罪刑法定的原則，法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰，此類案件是不可能以強奸罪論罪的。由本案的審判結(jié)果可見，這則被稱為全國首例“男男強奸”的判決并沒有懲罰被告人的“強奸行為”，男性特別是那些未成年男性的性權(quán)利，還處于法律空白狀態(tài)。
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從1997年《刑法》修改將嫖宿幼女設(shè)為單獨罪名時起，該罪名的存廢爭論一直沒有停止。按照現(xiàn)《刑法》規(guī)定，奸淫幼女作為強奸罪的法定從重情節(jié)，按強奸罪量刑，最高可至死刑；嫖宿幼女罪法定刑為5年以上有期徒刑，并處罰金，一般最高刑為15年有期徒刑。可見，嫖宿幼女量刑比強奸幼女要輕得多。
二、完善強奸罪立法現(xiàn)狀的建議
�。ㄒ唬┰鲈O(shè)強奸罪的女性主體
隨著時代的變遷和人們性觀念的解放,女性可以成為強奸罪的直接正犯是一個不爭的事實,據(jù)英國警方透露,英國兩名年輕女性將一男子誘騙至酒店的房間內(nèi),趁其不備將該男子捆綁在椅子上,強行給其喂食了“偉哥”并強迫與之發(fā)生性行為。作為保障人權(quán)的現(xiàn)代刑事立法應(yīng)該作出積極的回應(yīng),這不僅是憲法規(guī)定的男女平等法律原則和觀念的體現(xiàn),也是現(xiàn)代法治的根本要求,此不贅言。為此我國刑法應(yīng)該參照國外一些國家修改強奸罪的成功做法,將“強奸婦女”修改為“強奸他人”,以體現(xiàn)對男女的平等保護。
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長期以來，受到男性比較強勢這一傳統(tǒng)觀念的影響，我國歷來只注重保護女性的性權(quán)利，對男性性權(quán)利的保護遠遠不夠。隨著社會的發(fā)展，這顯然已經(jīng)不能滿足我國男性性權(quán)利等人身權(quán)的刑法保護需要。我們不可否認法律會有一定的滯后性，但是法律也應(yīng)該做到實事求是，符合現(xiàn)實的需要，面對近年來我國時有發(fā)生的“強奸”男性案件。關(guān)于如何在刑法中更好地保護男性的性權(quán)利，學(xué)者之間有一些不同的認識，筆者建議在我國現(xiàn)行刑法典第二百三十六條中將強奸男性作為專門的一款加以規(guī)定。
這有兩個方面的好處：一方面，這有利于區(qū)別不同的男性被害人設(shè)置不同的強奸罪構(gòu)成條件。在當(dāng)前我國社會背景下，人們對于強奸男性的社會危害性還存在不同的認識。為了減少這部分人的顧慮，我國可以通過增加對強奸男性被害人入罪的一些限制性條件，如限制男性被害人的年齡、身體或者其他方面的條件，適當(dāng)提高入罪門檻，以便更好地獲得社會公眾的普遍認同。
另一方面，這有利于針對強奸男性的行為設(shè)置不同的量刑情節(jié)。考慮到強奸男性與強奸女性在具體行為方式上的差異，我國可以考慮在刑罰輕重上對強奸男性與強奸女性作一些區(qū)分，如可考慮規(guī)定強奸男性的法定刑之設(shè)置適當(dāng)輕于強奸女性，以更好地貫徹罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。
總之，為了加強對男性性權(quán)利的保護，我國有必要采取合理的立法方式，將男性納入強奸罪的對象范圍。
�。ㄈ┙ㄗh廢除“嫖宿幼女罪”
嫖宿幼女罪的設(shè)立，導(dǎo)致了一些嚴重社會問題產(chǎn)生。
一是侵害幼女性權(quán)利的案件大大增加，1997年之前類似于“永康嫖宿案”的案子很少見，但是1997年以后不斷增加。
二是嫖宿幼女論罪之前，很少有人把14歲以下女童拉入賣淫團伙當(dāng)中。而由于新刑法中規(guī)定了嫖宿幼女罪，量刑上沒有死刑，因此賣淫團伙中不時出現(xiàn)幼女身影。
三是由法律以是否存在性交易作為區(qū)分強奸和嫖宿幼女的標(biāo)準(zhǔn)，把本該定為強奸罪的定為嫖宿幼女，使得一些犯罪分子逃脫了應(yīng)有的制裁。
無疑，不論從刑法這一規(guī)定的自相矛盾來看，還是從實踐當(dāng)中此類案件的多發(fā)性和打擊犯罪、保護所有幼女所需要的力度來看，都應(yīng)該取消刑法規(guī)定的“嫖宿幼女罪”，建議對于“嫖宿幼女”的行為一律按以往的強奸罪來從重處罰，以避免執(zhí)法的混亂和遏制有些犯罪分子借這個罪名來作為自己的“保護傘”、“免死牌”的混亂局面。
（作者單位：河南省襄城縣人民法院）
