[ 萬玲 ]——(2012-9-14) / 已閱7109次
為親友非法牟利罪是1997年修訂刑法時(shí)增加規(guī)定的新罪名， 1、根據(jù)刑法第166條的規(guī)定，為親友非法牟利罪是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，為親友非法牟利，致使國家利益遭受重大損失的行為，追訴標(biāo)準(zhǔn)將國家利益限于經(jīng)濟(jì)損失，不夠全面，應(yīng)相應(yīng)增加其他情節(jié)標(biāo)準(zhǔn)； 2、“致使本單位少盈利、多支出”的表述不夠規(guī)范，且實(shí)踐中執(zhí)行標(biāo)準(zhǔn)會(huì)各異，難以實(shí)際操作，建議改為直接經(jīng)濟(jì)損失； 3、建議將本案的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)與濫用職權(quán)罪的立案標(biāo)準(zhǔn)一致起來，也規(guī)定為致使國家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在20萬元以上，否則會(huì)導(dǎo)致二者之間標(biāo)準(zhǔn)的失調(diào)，無法體現(xiàn)對國家機(jī)關(guān)工作人員職務(wù)犯罪從嚴(yán)的立法原則精神。上述意見多數(shù)得到了采納，考慮到本案中國家利益所遭受的損失一般均為行為人的親友所直接非法獲取，與瀆職罪中濫用職權(quán)導(dǎo)致國家利益遭受損失的情況不完全一樣，所以在數(shù)額上作了相對低一點(diǎn)的規(guī)定。
根據(jù)《追訴標(biāo)準(zhǔn)》第11條的規(guī)定，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，為親友非法牟利，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：
1、造成國家直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在10萬元以上的；
2、致使有關(guān)單位停產(chǎn)、破產(chǎn)的；
3、造成惡劣影響的。
實(shí)踐中具體適用本案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定時(shí)，應(yīng)注意以下幾個(gè)問題：
1、本案追訴標(biāo)準(zhǔn)所列舉的各種情形之間是并列、選擇關(guān)系，行為人只要具備其中任何一個(gè)條件，即應(yīng)予追訴。上述追訴標(biāo)準(zhǔn)中，第1 項(xiàng)是從經(jīng)濟(jì)損失的角度所作的規(guī)定，第2項(xiàng)是從行為的危害后果的角度所作的規(guī)定，其中的停產(chǎn)是指嚴(yán)重影響公司、企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的情況，而不是指短時(shí)間、小范圍、影響不大的停產(chǎn)，第3項(xiàng)是為避免列舉不全面而作的兜底性規(guī)定。
2、本案中的直接經(jīng)濟(jì)損失，是指因行為人的非法牟利行為直接導(dǎo)致的國家財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值。如果行為人多次實(shí)施為親友非法牟利行為的，則應(yīng)將國家因此所受損失累計(jì)計(jì)算。這里的國家利益主要直接體現(xiàn)為國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的利益。當(dāng)國家遭受的直接經(jīng)濟(jì)損失達(dá)到10萬元以上（含10萬元）的，應(yīng)予追訴。
3、實(shí)踐中具體確定國家利益遭受損失的情形時(shí)，可以參照以下原則進(jìn)行：
（1）將本單位盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的，應(yīng)當(dāng)計(jì)算本單位原可得經(jīng)濟(jì)利益的損失。
（2）以明顯高于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際購進(jìn)價(jià)格與該商品的市場合理的最高價(jià)格的差價(jià)，計(jì)算實(shí)際損失的數(shù)額。
（3）以明顯低于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際銷售價(jià)格與該商品的市場合理最低價(jià)的差價(jià)，計(jì)算實(shí)際損失的數(shù)額。
（4）向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的，如果本單位將該產(chǎn)品變價(jià)處理的，應(yīng)當(dāng)以本單位處理該不合格商品后實(shí)際損失的數(shù)額計(jì)算；如果因質(zhì)量低劣無法處理的，采購該不合格商品的價(jià)款就是損失的數(shù)額；如果質(zhì)量不合格，經(jīng)維修后合格的，以支付維修費(fèi)用為損失的數(shù)額；如果因商品不合格導(dǎo)致消費(fèi)者投訴而造成的支付賠償?shù)戎苯咏?jīng)濟(jì)損失的，也應(yīng)當(dāng)計(jì)入損失的數(shù)額；如果行為人的行為使國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位無法正常經(jīng)營，導(dǎo)致嚴(yán)重虧損甚至破產(chǎn)的，也屬于使國家利益遭受重大損失。
4、關(guān)于“將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營”的理解問題。根據(jù)刑法第166條的規(guī)定，為親友非法牟利罪，是指國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位的工作人員，利用職務(wù)便利，有下列情形之一，使國家利益遭受重大損失的行為：
（1）將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營的；
（2）以明顯高于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購商品或者以明顯高于市場的價(jià)格向自己的親友經(jīng)營管理的單位銷售商品的；
（3）向自己的親友經(jīng)營管理的單位采購不合格商品的。由于上述三種情形對有關(guān)“親友”的表述有兩種，即第一種情形中的“親友”和后兩種情形中的“親友經(jīng)營管理的單位”，實(shí)踐中，對于如何理解第一種情形規(guī)定的“將本單位的盈利業(yè)務(wù)交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營”存在不同認(rèn)識(shí)，一種意見認(rèn)為，這里的“親友”僅指親友本人，另一種意見則認(rèn)為，這里的“親友”既包括親友本人，也包括與親友有重大利益關(guān)系的單位。對此，我們認(rèn)為對刑法第166條第一項(xiàng)規(guī)定的“親友”，不能拘泥于字面進(jìn)行理解，這里的“親友”，應(yīng)該既包括親友個(gè)人，也包括有關(guān)單位，對于利用職務(wù)便利，將本單位的盈利業(yè)務(wù)交給其親友投資、管理、控股的單位經(jīng)營的，也應(yīng)視為“交由自己的親友進(jìn)行經(jīng)營”。
該條第二、三項(xiàng)之所以只規(guī)定“親友經(jīng)營管理的單位”，主要是考慮到國有單位一般不會(huì)直接向公民個(gè)人采購或銷售大量商品。對第一項(xiàng)規(guī)定的“親友”作相對寬一些的理解，既符合立法精神，也符合當(dāng)前深入開展反腐敗斗爭的需要
