[ 周曉慧 ]——(2012-9-20) / 已閱7615次
十一屆全國人大五次會議通過了《關(guān)于修改（中華人民共和國刑事訴訟法）的決定》對一審普通程序諸多問題做出了重要的修改完善。證人、鑒定人出庭作證作為一種困擾刑事審判工作的難題，在這次修改中得到了有效解決，為進(jìn)一步提高刑事審判的質(zhì)量和效率，更加充分地發(fā)揮刑事審判的職能作用奠定了重要的立法保障。
眾所周知，證人、鑒定人出庭作證對于查明案情、核實證據(jù)正確判決具有不言而喻的重要意義，但在司法實踐中長期以來，應(yīng)當(dāng)出庭的證人、鑒定人不出庭，一直是困擾刑事審判的順利進(jìn)行的瓶頸。此次刑事訴訟法修改，一方面強(qiáng)化了證人、鑒定人的出庭作證義務(wù)，規(guī)定證人沒有正當(dāng)理由拒不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見不得作為定案依據(jù)；另一方面強(qiáng)化了對證人、鑒定人出庭的保障、保護(hù)。這對于促進(jìn)證人、鑒定人依法履行作證義務(wù)，落實證據(jù)裁判和直接言詞原則，具有重要意義。具體而言，有關(guān)證人、鑒定人出庭作證制度，在適用中應(yīng)當(dāng)注意一下問題。
一、證人出庭作證的情形
作證誠然是公民應(yīng)盡的法律義務(wù)，但要求所有證人出庭作證，接受質(zhì)證，在大多數(shù)情況下并非必須。根據(jù)修改后的刑事訴訟法第187條的規(guī)定，同時具備以下三個條件的，證人應(yīng)當(dāng)出庭作證：一是公訴人，當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對證人證人有異議的；二是該證人證言對案件定罪量刑有重大影響的；人民法院認(rèn)為有必要出庭作證的。適用中應(yīng)注意，一是根據(jù)法律規(guī)定，證人是否出庭作證，法院應(yīng)當(dāng)綜合考慮決定。雖然雖然控辯雙方對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，但是，人民法院如果結(jié)合其他證據(jù)，能夠?qū)ψC人證言的真實性、合法性、關(guān)聯(lián)性做出判斷的，也可以不通知證人出庭作證。不過，為了體現(xiàn)程序公正、贏得審判公信，取得更好效果，筆者認(rèn)為，如果控辯雙方對證人證言有異議，且該證人證言對案件定罪量刑有重大影響，當(dāng)事人強(qiáng)烈要求當(dāng)事人出庭作證的，原則上應(yīng)當(dāng)通知證人出庭作證。二是人民法院認(rèn)為證人有必要出庭作證的，除無法通知以外，應(yīng)當(dāng)通知證人出庭作證，但具有下列特殊情形的除外：證人在庭審期間身患嚴(yán)重疾病或者行動極為不便；證人身出國外短期無法回國的；以及有其他客觀原因確實無法出庭的。當(dāng)然，遇有這些特殊情形，如條件具備，也可以使用遠(yuǎn)程視頻等不同方式作證。三是即使控辯雙方對證人證言未提出異議，人民法院認(rèn)為該證人證言存在疑問的，也可以依職權(quán)通知證人出庭作證。
二、鑒定人應(yīng)當(dāng)出庭作證的情形
與證人出庭作證條件不同，公訴人、當(dāng)事人或者辯護(hù)人、訴訟代理人對鑒定意見有異議，人民法院認(rèn)為鑒定人有必要出庭的，即應(yīng)當(dāng)通知鑒定人出庭作證。法律之所以對鑒定人出庭的條件做出有別于證人出庭的規(guī)定，一方面，是因為鑒定意見對案件的定罪量刑基本都有重大的影響，有的甚至是定案的關(guān)鍵證據(jù)；另一方面，則是為了盡量避免通過庭審質(zhì)證解決鑒定意見可能存在的疑問避免當(dāng)前普遍存在的重復(fù)鑒定進(jìn)而嚴(yán)重影響案件認(rèn)定和裁判效果問題。司法實務(wù)中，以深刻認(rèn)識立法精神，嚴(yán)格執(zhí)行法律規(guī)定，對符合法律條件的，就應(yīng)當(dāng)通知鑒定人出庭作證。此外，即使控辯雙方對鑒定意見存在疑問的，人民法院認(rèn)為必要的，也可以依職權(quán)通知鑒定人出庭。
三、證人、鑒定人出庭作證的通知
刑事訴訟法明確規(guī)定，證人，鑒定人出庭作證，由人民法院負(fù)責(zé)通知。執(zhí)行中，應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)控辯雙方共同做好通知證人、鑒定人出庭的有關(guān)工作，確保落實法律規(guī)定。對控辯雙方申請證人、鑒定人出庭作證的，應(yīng)當(dāng)要求其提供證人、鑒定人的住址、電話、通訊方式等準(zhǔn)確信息，確保能夠聯(lián)系到證人、鑒定人。應(yīng)當(dāng)加強(qiáng)與控辯雙方的溝通，積極爭取控辯雙方的支持和配合。而且，應(yīng)盡可能在庭前協(xié)調(diào)控辯雙方就應(yīng)當(dāng)出庭證人、鑒定人問題達(dá)成一致，盡量避免庭室過程中控辯雙方申請同種新的證人到庭作證，導(dǎo)致庭審被迫中斷。
四、強(qiáng)制證人出庭的方式
修改后的刑事訴訟法第188條規(guī)定，“經(jīng)人民法院通知，證人沒有正當(dāng)理由不出庭作證的，人民法院可以強(qiáng)制其到庭，但是被告人的配偶、父母、子女除外�！边m用中需要注意：一是對證人因種種原因逃避出庭的，應(yīng)盡量通過說服教育解決問題，動用強(qiáng)制到庭措施必須非常審慎。二是關(guān)于強(qiáng)制的具體方法，修改后的刑事訴訟法沒有規(guī)定，有意見主張將證人拘傳到庭，但拘傳本是針對犯罪嫌疑人、被告人適用的強(qiáng)制措施，能否適用與證人，還需要繼續(xù)研究。筆者認(rèn)為，強(qiáng)制證人出庭，應(yīng)當(dāng)有院長簽發(fā)強(qiáng)制證人出庭令，由司法警察執(zhí)行，執(zhí)行人員不得少于二人。三是被告人的配偶、父母、子女雖然不能被強(qiáng)制出庭作證，但其任然有庭外作證的義務(wù)。因此，不能將此解讀為我國確立了被告人親屬的免征特權(quán)。四是強(qiáng)制出庭只適用于證人，不能強(qiáng)制被害人、鑒定人等出庭作證。
五、對拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的懲戒
根據(jù)修改后的刑事訴訟法第188條的規(guī)定，證人沒有正當(dāng)理由拒絕出庭或者出庭后拒絕作證的，予以訓(xùn)誡，情節(jié)嚴(yán)重的，經(jīng)院長批準(zhǔn)，處以10日一下拘留。被處罰人對拘留決定不服的，可以向上一級人民法院申請復(fù)議。復(fù)議期間不停止執(zhí)行。對此，需要注意：一是拘留是不得已的最后手段，應(yīng)當(dāng)審慎使用。二是證人被訓(xùn)誡、拘留后，并不意味著其出庭義務(wù)已被免除。對于依法應(yīng)當(dāng)出庭的關(guān)鍵證人，法院仍可通知其出庭作證。三是拒絕出庭、拒絕作證的鑒定人、不得以訓(xùn)誡、拘留。但根據(jù)《全國人大常委會關(guān)于司法鑒定管理問題的決定》第13條第2款的規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，鑒定人不出庭作證的，由省級人民政府司法行政部門給予停止從事司法鑒定業(yè)務(wù)3個月以上1年以下的處罰；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記。
六、對于拒絕出庭、拒絕作證的證人證言和鑒定意見的處理
修改后的刑事訴訟法第187條明確規(guī)定，經(jīng)人民法院通知，鑒定人拒不出庭作證的，鑒定意見鑒定意見不得作為定案的根據(jù)。依法可以另行進(jìn)行鑒定。證人拒絕出庭作證或者出庭后拒絕作證的，對其庭前證言能否采信，法律未明確規(guī)定�；诋�(dāng)前實際，最好是結(jié)合具體案情，分別作出處理；經(jīng)審查，其庭前證言無法與在案其他證據(jù)相互印證的，則不能采信，不得作為定案的根據(jù)；反之，仍可作為定案根據(jù)。
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