[ 蔣傳光 ]——(2012-9-21) / 已閱15204次
□ 上海師范大學(xué)法學(xué)院教授 蔣傳光
“法治文化”是近年來(lái)出現(xiàn)頻率較高的一個(gè)概念。相比較法律文化的研究而言，對(duì)法治文化的相關(guān)理論研究顯得較為薄弱。法治文化概念提出以后，其內(nèi)涵是什么，它與被普遍認(rèn)同和接受的法律文化有何聯(lián)系和區(qū)別等，這都是必須回答的問(wèn)題。
法治文化的概念
對(duì)法治文化，目前有各種解讀。具有共識(shí)性的觀點(diǎn)認(rèn)為，法治文化應(yīng)該包括法律制度結(jié)構(gòu)和法律觀念結(jié)構(gòu)，以及自覺(jué)執(zhí)法、守法、用法等行為方式，是包含民主、人權(quán)、平等、自由、正義、公平等價(jià)值在內(nèi)的人類(lèi)優(yōu)秀法律文化類(lèi)型。
筆者認(rèn)為，法治文化是以追求民主、自由和權(quán)利保障為目標(biāo)，在一定的治國(guó)理念和與此相適應(yīng)的制度模式確立過(guò)程中，形成的一種社會(huì)文化形態(tài)和社會(huì)生活方式。具體而言，法治文化就是在建立法治社會(huì)的過(guò)程中，形成的一種文化形態(tài)和社會(huì)生活方式，其核心是法治理念和法治思維模式的確立，以及在此理念支配下相應(yīng)制度和組織機(jī)構(gòu)的建立與運(yùn)行。目前在法治理論研究中，一切對(duì)法治內(nèi)涵的揭示，對(duì)法治社會(huì)表征和遵循原則的描述與總結(jié)，法治運(yùn)行機(jī)制的建構(gòu)和實(shí)踐活動(dòng)，諸如法治的價(jià)值目標(biāo)追求、法治的理念和精神、法治的制度設(shè)計(jì)和運(yùn)行模式、法治的實(shí)現(xiàn)狀態(tài)等，都屬于法治文化的內(nèi)容。
法治文化與法律文化的關(guān)系
法治文化是一種先進(jìn)的法律文化。從法律文化和法治文化的概念及結(jié)構(gòu)比較來(lái)看，兩者都包括表層結(jié)構(gòu)和深層結(jié)構(gòu)兩個(gè)部分，并無(wú)實(shí)質(zhì)性的差異。在邏輯關(guān)系上，法治文化應(yīng)歸屬于法律文化的范圍之內(nèi)，法律文化的外延大于法治文化的外延，法治文化是法律文化發(fā)展的一種形態(tài)、一個(gè)階段，是一種與人治文化相對(duì)立的先進(jìn)法律文化。法律文化除了正面的法治文化以外，還包括非法治文化。
法治文化與法律文化的區(qū)別與聯(lián)系。首先法治文化與法律文化的聯(lián)系具有歷史屬性。兩者都是人類(lèi)社會(huì)本身生成或演進(jìn)的產(chǎn)物。正是在一國(guó)法律（法治）實(shí)踐的時(shí)間流變中才形成相應(yīng)的法律文化和法治文化。但是由于受法律（法治）實(shí)踐的條件所限，法律文化更可能強(qiáng)調(diào)傳統(tǒng)性，而法治文化更凸顯現(xiàn)代性。但是由于現(xiàn)代和傳統(tǒng)并沒(méi)有明確的界限，因此這種區(qū)分僅僅具有學(xué)理上的價(jià)值。
其次法治文化與法律文化的聯(lián)系具有實(shí)踐關(guān)聯(lián)性。法律文化與法治文化都具有濃厚的實(shí)踐關(guān)聯(lián)性，即作為文化的法律或法治都是人們法律實(shí)踐積累而成的。沒(méi)有人們具體的法律實(shí)踐，不可能形成所謂法律文化或法治文化。正是在具體的法律實(shí)踐中，作為文化的法律或作為文化的法治才可能成為一種存在，而成為一種治國(guó)理政和糾紛解決的經(jīng)驗(yàn)及智慧。
另外，法治文化與法律文化的聯(lián)系具有實(shí)踐可轉(zhuǎn)化性。無(wú)論是法律文化的倡導(dǎo)者還是法治文化的信奉者，二者都關(guān)注制度層面背后人們的生活模式對(duì)法律的影響。只不過(guò)在研究層面上，法律文化研究者更關(guān)注規(guī)則背后的因素對(duì)于規(guī)則適用的有效性和實(shí)效性的制約，尋求通過(guò)破解傳統(tǒng)或通過(guò)傳統(tǒng)來(lái)實(shí)現(xiàn)法律現(xiàn)代化的路徑。而法治文化的研究者更多地關(guān)注人類(lèi)一些普適性的要素，如民主、自由、人權(quán)等。但從實(shí)踐考察，由于法治文化的普適性存在一定的限度，在法治文化建設(shè)過(guò)程中需重視“本土資源”或“民族精神”，而法律文化則能提供相應(yīng)的資源。同時(shí)，法律文化可以轉(zhuǎn)化為法治文化，特別是法律文化中的一些合理的、適合法治現(xiàn)代化的因素，則更能促進(jìn)這種轉(zhuǎn)化。
法治文化與法律文化的區(qū)別。首先，兩者的區(qū)別在于研究背景的不同。法律文化更主要的是回應(yīng)和解釋?zhuān)勺鳛橐惶滓?guī)范體系與法律規(guī)范背后的習(xí)慣、傳統(tǒng)和長(zhǎng)期養(yǎng)成的社會(huì)心理等因素之間存在悖論和沖突。特別是當(dāng)這種悖論和沖突影響具體司法案例判斷或具體立法的議案內(nèi)容的時(shí)候，則更為凸顯法律文化研究的重要性。法治文化是人們對(duì)既有的法治建設(shè)的一種反思和重新思考的產(chǎn)物，更多地回應(yīng)了人們對(duì)于謀求公民權(quán)利、政治權(quán)利和人權(quán)等的訴求，特別是在精神和理念層面要求人們?nèi)バ湃畏�、信仰法律�?br>
其次，兩者的價(jià)值判斷不同。一般認(rèn)為，從形式意義上，法律文化與法治文化沒(méi)有太大的實(shí)質(zhì)性差別，兩者的實(shí)質(zhì)性差別體現(xiàn)在內(nèi)容上，即法律文化為中性概念，而法治文化為價(jià)值概念。從內(nèi)容上比較，法律文化中既有正面的價(jià)值判斷，也有負(fù)面的價(jià)值判斷；而法治文化則是正向價(jià)值判斷的文化類(lèi)型。但對(duì)法治文化和法律文化的比較僅限于此還不夠，還可以在此基礎(chǔ)上做進(jìn)一步的比較。
我們?cè)诳隙ǚㄖ挝幕恼齼r(jià)值取向的同時(shí)，要對(duì)法治的理念和法治的實(shí)踐加以區(qū)分。我們要看到法治文化作為價(jià)值目標(biāo)追求，是衡量法治實(shí)踐的標(biāo)準(zhǔn)。但在具體的法治實(shí)踐中，可能會(huì)出現(xiàn)許多對(duì)法治文化認(rèn)知的不利因素。換言之，法治文化在實(shí)踐中展現(xiàn)給人們的并不都是美好的一面。
法治的手段本身具有局限性。法律以其特有的規(guī)范作用和社會(huì)作用對(duì)社會(huì)生活發(fā)生著深刻的影響。但我們看到作為法治手段的法律在作用于社會(huì)生活時(shí)，存在一定的局限性。根據(jù)龐德的觀點(diǎn)，這種局限性主要表現(xiàn)在以下方面：第一，有些限制產(chǎn)生于對(duì)適用法律的事實(shí)，在其確定中包含著的各種困難。確定事實(shí)是一個(gè)充滿(mǎn)著可能出現(xiàn)許多錯(cuò)誤的困難過(guò)程，錯(cuò)誤認(rèn)定曾導(dǎo)致過(guò)許多錯(cuò)判。第二，有些限制產(chǎn)生于許多義務(wù)難以捉摸，它們?cè)诘赖律虾苤匾荒茉诜缮嫌枰詧?zhí)行。第三，有些限制產(chǎn)生于許多嚴(yán)重侵犯重大利益的行為，其所使用的方式微妙離奇，而法律手段對(duì)這些利益的保障卻無(wú)能為力。第四，有些限制產(chǎn)生于對(duì)人類(lèi)行為的許多方面、許多重要的關(guān)系以及某些嚴(yán)重的不良行為不能適用規(guī)則和補(bǔ)救等法律手段。換言之，法律懲罰的范圍是有限的。第五，有些限制產(chǎn)生于為了推動(dòng)和實(shí)施法律，必須求助于個(gè)人的必要性。因?yàn)榉刹粫?huì)自己實(shí)施，一定要有人來(lái)執(zhí)行法律，人的素質(zhì)對(duì)法律的實(shí)施會(huì)有一定的影響。因此，法律在社會(huì)控制中擔(dān)當(dāng)主要功能時(shí)，還需要其他手段的配合。
法治文化可以分為理念上的法治文化和制度層面的法治文化，從理念上看，法治文化包含了人們對(duì)于法治國(guó)家建設(shè)實(shí)現(xiàn)的一系列理想和正當(dāng)性的價(jià)值追求。但是理念上法治文化的實(shí)現(xiàn)必須通過(guò)具體的制度性的法治文化來(lái)達(dá)成。至于能否說(shuō)所有的制度性的法治文化都具有正面價(jià)值的判斷，這就需要具體的法治實(shí)踐的檢驗(yàn)，同時(shí)受制于落實(shí)法治制度的具體社會(huì)條件等一系列因素。
在法治實(shí)踐中，每個(gè)法治價(jià)值要素的實(shí)現(xiàn)并不都是均衡的。在法治價(jià)值目標(biāo)中有各種構(gòu)成要素，每個(gè)價(jià)值要素對(duì)法治社會(huì)的構(gòu)建都是重要的和必需的。但在法治實(shí)踐中，并不能保證每個(gè)法治價(jià)值要素的實(shí)現(xiàn)都是均衡的�？赡艿那闆r是，在追求法治價(jià)值目標(biāo)的過(guò)程中，會(huì)導(dǎo)致法治價(jià)值目標(biāo)各要素之間的失衡，即在追求一個(gè)價(jià)值目標(biāo)時(shí)，可能會(huì)影響或者損害另一個(gè)價(jià)值目標(biāo)，從而導(dǎo)致人們對(duì)法治的信賴(lài)缺失，比如在司法理念中，強(qiáng)調(diào)程序正義優(yōu)先，在實(shí)踐中，實(shí)現(xiàn)程序正義的同時(shí)，有可能犧牲實(shí)質(zhì)正義。這從法治的理念上可以得到解釋并被視為正當(dāng)，但在實(shí)踐中往往很難得到當(dāng)事人及普通公眾的認(rèn)同，難以達(dá)到主流話(huà)語(yǔ)中的社會(huì)效果，從而損害法治的權(quán)威。
法治文化的特點(diǎn)
與在價(jià)值判斷上具有中性意義的法律文化相比，作為正價(jià)值取向的法治文化有以下特點(diǎn)。
制度層面上應(yīng)是良法善治。法治社會(huì)應(yīng)是良法之治，是現(xiàn)代法治的基本理念。所謂良法，即所制定的法律要遵循正義、道德、公平、正當(dāng)程序、個(gè)人權(quán)利和尊嚴(yán)的理念，并且在現(xiàn)實(shí)的政治和法律制度中加以貫徹。具體地說(shuō)，符合良法標(biāo)準(zhǔn)的法律，必須建立在尊重和保障人權(quán)的基礎(chǔ)之上。法律必須尊重和保護(hù)公民的人身自由、人格尊嚴(yán)、各種民主權(quán)利、政治自由和經(jīng)濟(jì)社會(huì)的文化權(quán)利。法律不僅要滿(mǎn)足人們的利益需求，也要滿(mǎn)足人們的正義需求，不僅要滿(mǎn)足人們的效率需求，也要滿(mǎn)足人們的公平需求，不僅要滿(mǎn)足人們的秩序需求，也要滿(mǎn)足人們的自由需求，避免法律存在偏重秩序和國(guó)家利益追求，無(wú)形剝奪人們對(duì)自由的追求，出現(xiàn)公平淪落的現(xiàn)象。
政體的組織機(jī)構(gòu)應(yīng)是一種有效的權(quán)力制約模式。法治社會(huì)的構(gòu)建不僅要確立法治的精神和理念，要有反映社會(huì)發(fā)展規(guī)律和時(shí)代潮流、代表人民意志和利益的完備的法律體系，還要有與法治要求相適應(yīng)的政體組織機(jī)構(gòu)，對(duì)公共權(quán)力進(jìn)行有效的監(jiān)督和制約。在法治視閾下，不論采取何種政體模式，對(duì)各種公共權(quán)力進(jìn)行有效監(jiān)督和制約的法治理念是不能違背的。
社會(huì)治理遵循理性規(guī)則之治。法律是理性的體現(xiàn)，理性能使人們更公正、更平和。作為一種理性規(guī)則，法律的重要功能之一就是抑制私力救濟(jì)，把各種社會(huì)沖突和糾紛的解決納入秩序化和程序化的軌道上�，F(xiàn)代社會(huì)的多元利益沖突、互動(dòng)與整合，孕育了自生自發(fā)的理性秩序規(guī)則。這種理性秩序規(guī)則功能和作用的發(fā)揮，其中一個(gè)重要前提條件就是仰賴(lài)于公民的規(guī)則意識(shí)。因?yàn)椴煌睦嬷黧w在市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)競(jìng)爭(zhēng)與合作中，既要竭力主張其自身利益和自由平等權(quán)利，同時(shí)又必須作出必要的妥協(xié)、讓步與合作，而這種妥協(xié)、讓步與合作的基礎(chǔ)就是理性規(guī)則。
公民的人權(quán)和各種法定權(quán)利能得到有效保障。保障人權(quán)和公民的基本權(quán)利，尊重人的主體性和個(gè)體性，以人的權(quán)利為出發(fā)點(diǎn)和歸宿，是當(dāng)代法治理念的精髓。在法治建設(shè)過(guò)程中，保障公民的人權(quán)和各種法定權(quán)利，就是要使憲法和法律規(guī)定的公民權(quán)利能夠得到認(rèn)真實(shí)現(xiàn)，堅(jiān)持以人為本，真正做到以公民利益為重，尊重公民主體地位，依法保障公民的各項(xiàng)權(quán)益，促進(jìn)社會(huì)公平正義，通過(guò)科學(xué)合理的糾紛解決機(jī)制和利益訴求表達(dá)渠道，保證民眾的意見(jiàn)得到充分表達(dá)，合理訴求和合法利益得到充分體現(xiàn)，使民眾切實(shí)感受到權(quán)益受到保障而具有幸福感，從而自覺(jué)接受規(guī)則的約束和秩序的維護(hù)。
社會(huì)各類(lèi)主體具有自覺(jué)的規(guī)則意識(shí)和契約意識(shí)。確立法治意識(shí)和理念，最重要的是要確立公民規(guī)則意識(shí)。公民規(guī)則意識(shí)就是公民在對(duì)法律信仰、認(rèn)同的基礎(chǔ)上，積極主動(dòng)、自覺(jué)地遵守和服從法律規(guī)則。作為公民意識(shí)內(nèi)涵的一個(gè)核心層面，公民規(guī)則意識(shí)的培養(yǎng)應(yīng)著重體現(xiàn)在以下方面：一是權(quán)利意識(shí)。權(quán)利意識(shí)包括積極的權(quán)利主張與合法權(quán)利的保護(hù)兩個(gè)方面。二是權(quán)利行使的正當(dāng)性意識(shí)，或正當(dāng)程序意識(shí)。這種正當(dāng)性的要求，就是公民在維護(hù)自己的合法權(quán)益時(shí)要講程序，遵循一定的規(guī)則，不能濫用權(quán)利。三是權(quán)利的節(jié)制意識(shí)。對(duì)權(quán)利的節(jié)制，就是要合理限制某些權(quán)利，使之符合所處時(shí)代、所處社會(huì)的道德、法律、經(jīng)濟(jì)發(fā)展?fàn)顩r、文化等多種價(jià)值取向。當(dāng)然，人們的權(quán)利隨著社會(huì)的不斷進(jìn)步是不斷發(fā)展變化的。四是自覺(jué)守法意識(shí)。守法意識(shí)，即尊重法律、遵守法律、嚴(yán)格依法辦事的意識(shí)。五是社會(huì)公德意識(shí)。
法治思維成為社會(huì)治理的主要思維模式。法治思維是一種整體性的思維，是一種國(guó)家治理的理念、視角和思路。從社會(huì)治理的角度看，它不僅是社會(huì)治理中的價(jià)值追求，更主要的是一種治國(guó)方法、手段的選擇，在社會(huì)治理的各種手段中，更側(cè)重于法律規(guī)則和法律手段的運(yùn)用，強(qiáng)調(diào)依法辦事。法治的實(shí)現(xiàn)，不僅僅是建立一套完備的法律體系，更重要的是把法治變?yōu)橐环N普遍的行為模式。而要做到這一點(diǎn)，就必須存在一種與之相適應(yīng)的社會(huì)思維模式，即法治思維。具體而言，化解各種社會(huì)矛盾，把法治思維模式作為創(chuàng)新社會(huì)管理的基本思維模式，就是要注重法律方法和手段的運(yùn)用，全面落實(shí)依法治國(guó)方略，完善各種具體法律制度，確立公民和各級(jí)政府機(jī)關(guān)的規(guī)則意識(shí)和契約意識(shí)，引導(dǎo)公民對(duì)待各種涉及自身利益的糾紛，尋求理性的解決手段。
法治的模式具有多樣性和差異性。從文化考察的視角來(lái)看，在世界范圍內(nèi)，法治的模式并不是單一的，而是多種多樣的。中外的法治實(shí)踐也已證明，不從本國(guó)的實(shí)際出發(fā)，試圖復(fù)制或完全照搬別國(guó)的法治模式是不可能成功的。法治被認(rèn)為是迄今為止已被證明的最佳治國(guó)方法，并為人們所推崇。但不同的國(guó)家，由于其法律文化傳統(tǒng)、國(guó)情不同，其模式也不應(yīng)是單一的。事實(shí)也是如此。以法律文化傳統(tǒng)來(lái)劃分，目前世界上就有民法法系、普通法法系、伊斯蘭法系和混合法系等不同模式。在同一法系內(nèi)部，各國(guó)又有很大差異。
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