[ 劉亮 ]——(2012-9-29) / 已閱8014次
注意義務(wù)的產(chǎn)生，可以說是基于誠實信用原則而產(chǎn)生，但是其范圍已經(jīng)超越了該原則的范圍，因為其還具有保護(hù)他人的義務(wù)。該義務(wù)的產(chǎn)生從根本上說，乃源于人是社會的存在，不能脫離社會而行為，其權(quán)利的享有與義務(wù)承擔(dān)構(gòu)成相輔相成的關(guān)系。權(quán)利的核心要素在于權(quán)利人的行為自由和利益，其本質(zhì)就是主體的某一意志的實現(xiàn)自由。“權(quán)利應(yīng)負(fù)義務(wù)”是現(xiàn)代法的基本精神，禁止權(quán)利濫用是現(xiàn)代民法的基本原則。這就要求權(quán)利人在行使權(quán)利時要充分注意自己該不該行使、該如何行使以及行使后應(yīng)止于何種程度等，即要時時處處想著勿害他人，不可只為利己、莫管他人。從另外一個層面來看，注意義務(wù)的產(chǎn)生也是社會正常秩序的一般要求，是法的正義價值、秩序價值的具體體現(xiàn)。因此，注意義務(wù)的產(chǎn)生依據(jù)在于社會規(guī)則，包括法律規(guī)則和非法律規(guī)則，具體而言，主要有以下幾種：
一、制定法，注意義務(wù)的存在首先在于法律的明確規(guī)定。這里所謂的法律，是廣義的法律，在我國是指作為法的淵源而存在的一切制定法規(guī)范。依此產(chǎn)生的注意義務(wù)一般較為明確、具體，容易查明和為人們所理解、接受。無論是民事法律規(guī)定的注意義務(wù)還是非民事法律規(guī)定的注意義務(wù)，從根本上說，具有相同的本質(zhì)。所以，對于注意義務(wù)的規(guī)定，不限于民事法律，其他法律法規(guī)都能成為注意義務(wù)的產(chǎn)生依據(jù)。
二、技術(shù)性規(guī)范。按照英國學(xué)者道西的定義，“技術(shù)規(guī)范系根據(jù)一定的物質(zhì)技術(shù)，根據(jù)從自然科學(xué)中得來的一定原理，去解決一定技術(shù)問題的'模式'和'模型'”。一般而言，技術(shù)規(guī)范是調(diào)整技術(shù)主體在技術(shù)活動中的行為準(zhǔn)則的總和。這是特定職務(wù)、業(yè)務(wù)所要求的注意義務(wù)的產(chǎn)生依據(jù)。這種形式的注意義務(wù)依據(jù)往往體現(xiàn)為各種標(biāo)準(zhǔn)，有時也體現(xiàn)為規(guī)章制度。在現(xiàn)代法上如電子商務(wù)法、商法、各種有關(guān)科學(xué)技術(shù)的法、環(huán)境資源法等，許多法律規(guī)范都是直接或間接地由技術(shù)規(guī)范演變而成的。比如一些國家將運用公開密鑰體系生成的數(shù)字簽名，規(guī)定為安全的電子簽名。這樣就將有關(guān)公開密鑰的技術(shù)規(guī)范轉(zhuǎn)化成了法律要求，如果從事特定業(yè)務(wù)活動的人在其業(yè)務(wù)活動中，沒有根據(jù)社會公共生活準(zhǔn)則和職業(yè)公德的要求而遵行自然認(rèn)可的技術(shù)規(guī)范，雖其行為形式上并未直接違反法律的明文規(guī)定，但行為人違反了特定職業(yè)、業(yè)務(wù)所要求的特定的操作慣例，也屬于違反注意義務(wù)。例如，護(hù)士違反技術(shù)規(guī)范沒有做皮試而給病人注射青霉素。
三、習(xí)慣和常理。相對于法律、技術(shù)規(guī)范規(guī)定的注意義務(wù)來說，習(xí)慣、常理所要求的注意義務(wù)一般不是很明確，而且，對這類注意義務(wù)應(yīng)當(dāng)根據(jù)一般的觀念要求，立足于維護(hù)社會關(guān)系的必要性和相當(dāng)性予以合理的判斷。在根據(jù)習(xí)慣、常理確定注意義務(wù)時，應(yīng)當(dāng)注意兩個問題：一是確實存在某種習(xí)慣和常理，這樣行為人才可以根據(jù)此項要求規(guī)范自己的行為；二是設(shè)定這種注意義務(wù)確實有助于避免比較嚴(yán)重的危害結(jié)果。我們不能無限制地對行為人提出過多的注意義務(wù)，否則就會限制人們的積極性，削弱其主要的注意方向及注意對象，給行為人的生活帶來諸多不便，從而不利于社會進(jìn)步。
四、合同或者委托。當(dāng)事人之間達(dá)成的意思表示一致或者一方接受了對方的單方委托授權(quán)，即在他們之間確定了一種具體的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，他們即因此而承擔(dān)有注意義務(wù)。不過，在現(xiàn)代合同法上，一般不需要考慮行為人的過失問題。所以，單純的對合同的違反，一般不屬于注意義務(wù)的范疇。在大多數(shù)情形下，注意義務(wù)因?qū)贤诫S義務(wù)如照顧、保密義務(wù)等的違反而產(chǎn)生。
五、先行行為。在現(xiàn)代法上，先行行為亦能使先行行為人產(chǎn)生注意義務(wù)。由于自己的行為而使他人的合法權(quán)益處于危險狀態(tài)時，行為人就產(chǎn)生阻止損害結(jié)果發(fā)生的作為義務(wù)，行為人的此種義務(wù)不僅包括保護(hù)義務(wù)也包括具有注意義務(wù)。例如某甲在自家屋后挖坑取土筑路，但未在坑上設(shè)置任何標(biāo)志或保護(hù)性措施，某晚深夜，某乙跌人坑中，頭觸尖石，腦顱出血而死，甲某即違反了由先行行為產(chǎn)生的注意義務(wù)，對乙某死亡負(fù)有過失責(zé)任。
北安市人民法院
劉 亮
