[ 王克先 ]——(2015-5-23) / 已閱20616次
《刑法》第259條規(guī)定，明知是現(xiàn)役軍人的配偶而與之同居或者結(jié)婚的，處三年以下有期徒刑或者拘役。
B、民事責(zé)任
1、判決離婚的事實(shí)依據(jù)
《婚姻法》第32條規(guī)定，男女一方要求離婚的，可由有關(guān)部門進(jìn)行調(diào)解或直接向人民法院提出離婚訴訟。
人民法院審理離婚案件，應(yīng)當(dāng)進(jìn)行調(diào)解；如感情確已破裂，調(diào)解無效，應(yīng)準(zhǔn)予離婚。
有下列情形之一，調(diào)解無效的，應(yīng)準(zhǔn)予離婚：（一）……有配偶者與他人同居的；……。
2、離婚損害賠償?shù)恼?qǐng)求理由
《婚姻法》第46條規(guī)定， 有下列情形之一，導(dǎo)致離婚的，無過錯(cuò)方有權(quán)請(qǐng)求損害賠償：……（二）有配偶者與他人同居的；……。
（三）懲處其他破壞一夫一妻制的行為
其他破壞一夫一妻制行為主要是指通奸、包養(yǎng)情婦（夫）。提請(qǐng)九屆全國人大常委會(huì)第十八、十九次會(huì)議審議，以及向社會(huì)全文公布征求意見的婚姻法修正案草案，第3條第二款是“禁止重婚和其他違反一夫一妻制的行為”。但全國人大法律委員會(huì)認(rèn)為一一列舉違反一夫一妻制的行為比較困難，提請(qǐng)全國人大常委會(huì)審議的婚姻法修正案草案條文修改為“禁止重婚。禁止有配偶者與他人同居”。也就是說，《婚姻法》對(duì)什么是其他破壞一夫一妻制行為并無規(guī)定。
1、通奸
通奸，是指男女雙方或一方有配偶的人之間自愿暗中發(fā)生兩性關(guān)系的行為。
通奸的雙方，對(duì)內(nèi)不共同生活，對(duì)外不以夫妻名義活動(dòng)。最主要的是，通奸與重婚、同居等的根本區(qū)別在于它的隱秘性，當(dāng)事人不愿被人得知他們的關(guān)系，他們沒有夫妻名份和權(quán)利、義務(wù)。雖然有些人的通奸在一定范圍內(nèi)被人知曉，但這是出于當(dāng)事人意愿之外的原因。
《婚姻法》中沒有通奸的概念，也沒有禁止通奸的規(guī)定，通奸一般屬于道德調(diào)整的范圍。通奸雖然不是犯罪行為，但違反夫妻應(yīng)相互忠實(shí)的規(guī)定，破壞一夫一妻制，影響夫妻和睦，敗壞社會(huì)風(fēng)尚，極易引起家庭糾紛，影響安定團(tuán)結(jié)，應(yīng)批評(píng)教育、道德譴責(zé)，給以黨紀(jì)、政紀(jì)處分。
《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第150條規(guī)定，與他人通奸，造成不良影響的，給予警告或者嚴(yán)重警告處分；情節(jié)較重的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)或者留黨察看處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除黨籍處分。與現(xiàn)役軍人的配偶通奸的，依照前款規(guī)定從重或者加重處分。
《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第151條規(guī)定，利用職權(quán)、教養(yǎng)關(guān)系、從屬關(guān)系或者其他相類似關(guān)系與他人發(fā)生性關(guān)系的，給予撤銷黨內(nèi)職務(wù)處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予留黨察看或者開除黨籍處分。
2、包養(yǎng)情婦（夫）
包養(yǎng)情婦，是指有配偶的男子供養(yǎng)妻子以外的其他女子，雙方保持較為穩(wěn)定的同居關(guān)系或較為固定的性關(guān)系，女方一般只與該男子保持這種關(guān)系。
包養(yǎng)情夫，指有配偶的女子供養(yǎng)丈夫以外的其他男子，雙方保持較為穩(wěn)定的同居關(guān)系或較為固定的性關(guān)系，男方一般只與該女子保持這種關(guān)系。這是社會(huì)發(fā)展出現(xiàn)的新現(xiàn)象，隨著社會(huì)的進(jìn)步，女性的社會(huì)經(jīng)濟(jì)地位有了很大的提高，包養(yǎng)情夫有了可能。
《中國共產(chǎn)黨紀(jì)律處分條例》第150條規(guī)定，……包養(yǎng)情婦（夫）的，給予開除黨籍處分。
《 行政機(jī)關(guān)公務(wù)員處分條例》第29條，（三）包養(yǎng)情人的； 給予撤職或者開除處分。
《事業(yè)單位工作人員處分暫行規(guī)定》第21條規(guī)定，有下列行為之一的，給予警告或者記過處分；情節(jié)較重的，給予降低崗位等級(jí)或者撤職處分；情節(jié)嚴(yán)重的，給予開除處分：……（五）包養(yǎng)情人的；……。
筆者對(duì)上述規(guī)定所指的違法行為是否就是有配偶者與他人同居的“包二奶”不清楚，故將包養(yǎng)情婦（夫）單獨(dú)列出。
3、非法姘居
非法姘居，有配偶者與婚外異性公開同居，共同生活，但沒有以夫妻名義共同生活的目的，男女雙方雖然同居，卻不是持續(xù)穩(wěn)定的生活，而是隨時(shí)可以自由拆散。
最高人民法院、最高人民檢察院、公安部聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于重婚案件管轄問題的通知》第3條規(guī)定：公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)有配偶的人與他人非法姘居的，應(yīng)責(zé)令其立即結(jié)束非法姘居，并具結(jié)悔過；屢教不改的，可交由其所在單位給予行政處分，或者由公安機(jī)關(guān)酌情予以治安處罰；情節(jié)惡劣的，交由勞動(dòng)教養(yǎng)機(jī)關(guān)實(shí)行勞動(dòng)教養(yǎng)。
五、對(duì)懲處破壞一夫一妻制行為的立法思考
2001年婚姻法修正時(shí)沒有對(duì)重婚和有配偶者與他人同居以外的婚外性行為予以調(diào)整，但在總則中明確了“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”的法律導(dǎo)向。經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，可以認(rèn)為立法者考慮了社會(huì)的發(fā)展，人們觀念的變化，行為的社會(huì)危害程度。法律不是萬能的，法律所調(diào)整的應(yīng)是嚴(yán)重違反一夫一妻制、具有較大社會(huì)危害性的婚外性行為，不能期望法律來解決所有的婚外性行為問題。故筆者羅列了當(dāng)前比較流行的性觀念，以及對(duì)懲處破壞一夫一妻制行為立法原則的思考。
（一）性行為的道德標(biāo)準(zhǔn)。
雖然人是身體的主人，成年男女自愿發(fā)生性行為是個(gè)人的私事，但并不只是發(fā)生性行為男女兩人的事，既涉及自己也涉及他人，應(yīng)遵循社會(huì)基本準(zhǔn)則。法律所調(diào)整的范圍是有限的，其要求也低于道德要求。所以說，在性行為的范疇，道德比法律有著更重要的意義。性道德標(biāo)準(zhǔn)是指導(dǎo)人們性行為的最基本的原則。性道德雖不具有強(qiáng)制性，但其產(chǎn)生作用的極其廣泛和重要。性道德標(biāo)準(zhǔn)多種多樣，有人提出了性道德評(píng)判四原則，筆者覺得言之有理，現(xiàn)概括如下：
1、自愿原則
正常的性行為，必然要有一男一女才能完成，性行為應(yīng)該是建立在雙方自愿的原則上，而不應(yīng)一方對(duì)另一方的強(qiáng)迫，尤其是男方對(duì)女方的強(qiáng)迫。自愿的原則有其重要意義。如違反婦女意志進(jìn)行性行為，就可能構(gòu)成強(qiáng)奸。
2、無傷害原則
男女兩人之間的性行為不能損害自己或?qū)Ψ降纳硇慕】担荒軅ζ渌说男腋�，不能危害社�?huì)。
3、愛情原則
人類區(qū)別于動(dòng)物，就在于人類具有超乎動(dòng)物的思想與情感，在性活動(dòng)中對(duì)性對(duì)象具有愛情，才是道德的。
4、婚姻原則
性行為發(fā)生在婚姻內(nèi)，才是符合道德的。
（二）性權(quán)利三原則
而中國社會(huì)科學(xué)院社會(huì)學(xué)所研究員、教授、博士生導(dǎo)師李銀河提出了性權(quán)利三原則的概念：自西方性革命后，有一個(gè)逐漸被廣泛接受的新的人權(quán)觀念，那就是人類性活動(dòng)中的三原則，只要不違背這三個(gè)原則的性行為就屬于人權(quán)范疇，就不應(yīng)受到法律制裁。這三個(gè)原則是：第一，自愿；第二，成年人；第三，私秘場所。換言之，一切在自愿的成年人之間在私秘場所發(fā)生的性行為都不受制裁，而屬于應(yīng)受保護(hù)的人權(quán)范疇。
李教授的性權(quán)利三原則受到許多人的批判，認(rèn)為淫亂、賣淫嫖娼、換偶、一夜情等性行為可能符合性權(quán)利三原則，但這些性行為破壞社會(huì)正常的倫理秩序，使人們內(nèi)在的道德和羞恥感喪失，最終敗壞社會(huì)風(fēng)俗，危及社會(huì)和諧，對(duì)社會(huì)造成極大的危害。
筆者覺得，李教授的人類性活動(dòng)三原則有其合理性，具有前瞻性。而且解決的是不違背人類性活動(dòng)三原則的性行為該不該受法律制裁的問題，與是否符合道德規(guī)范是二碼事。但尚不適合我國目前的國情，與我國傳統(tǒng)性道德也不相吻合，應(yīng)該緩行。
（三）立法原則的思考
一夫一妻制是我國婚姻法的一項(xiàng)基本原則，不允許一夫多妻或一妻多夫現(xiàn)象的存在，任何人在同一時(shí)間只能有一個(gè)配偶。但在現(xiàn)實(shí)中，婚外性行為又大量的不可避免地存在著。無可否認(rèn)，婚外性行為給社會(huì)帶來的眾多的負(fù)面影響有目共睹的，對(duì)其放任自流肯定是不行的。
有人希望借助法律的強(qiáng)制力能更有效地制約婚外性行為。但是，一項(xiàng)法律義務(wù)的設(shè)定必須慎重，一項(xiàng)法律的出臺(tái)必須具有社會(huì)基礎(chǔ)和理論基礎(chǔ)，也應(yīng)具有操作性�；橥庑孕袨榈拇罅砍霈F(xiàn)不是一個(gè)單純的法律問題，它同時(shí)也是一個(gè)極為復(fù)雜的社會(huì)問題。一個(gè)很奇怪的現(xiàn)象值得我們思考，雖然婚外性行為對(duì)婚姻關(guān)系中的無辜一方造成了巨大痛苦，遭到受害人的竭力反對(duì)，但是就整個(gè)社會(huì)而言，對(duì)婚外性行為的態(tài)度卻是越來越寬容了。
人有支配自己身體的權(quán)利，性行為是人們支配自己身體的表現(xiàn)。從這個(gè)角度講，發(fā)生婚外性行為是人們行使自己的權(quán)利，他人不得干涉。但是，任何權(quán)利都是不能濫用的，性的權(quán)利當(dāng)然不例外，如果如果行使性權(quán)利不顧社會(huì)公共利益，不顧配偶的利益，那就具有社會(huì)危害性。
婚外性行為為傳統(tǒng)道德所不恥，這是立法時(shí)不能回避的一個(gè)問題。法律與道德都是社會(huì)規(guī)范的主要表現(xiàn)形式，都是社會(huì)上層建筑的組成部分，兩者有密切的聯(lián)系。法律在本質(zhì)上就內(nèi)含一定的道德因素，但法律只是最低限度的道德，也就是說，雖然法律會(huì)反映一定的道德內(nèi)容，但法律只是反映最低限度的道德，不能把較高的道德要求法律化，不能用法律手段來對(duì)付所有違背道德的行為。法律強(qiáng)行闖入個(gè)人生活中最具隱私性的領(lǐng)域，將會(huì)嚴(yán)重踐踏個(gè)人自由，繼而傷及配偶子女等無辜者。
可見，我國對(duì)一般人的婚外性行為、一般的婚外性行為主要依靠道德調(diào)整和個(gè)人自律，對(duì)特殊人群的婚外性行為、嚴(yán)重危害社會(huì)秩序的婚外性行為由法律、法規(guī)、黨紀(jì)、政紀(jì)來調(diào)整的做法從總體上看是合理的，現(xiàn)在需要的是我們?nèi)?yán)格執(zhí)行相關(guān)規(guī)定，懲處破壞一夫一妻制的行為。歷史的車輪已經(jīng)行駛到二十一世紀(jì)，那些要求對(duì)重婚的含義擴(kuò)大解釋以嚴(yán)厲打擊“包二奶”現(xiàn)象，要求將通奸入罪的的想法是不可取的。
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