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  • “電子證據(jù)”概述及其采集與認定

    [ 周玲玲 ]——(2012-12-10) / 已閱18541次

      專家們認為,網(wǎng)絡公證是一項新興的法律服務事業(yè),應以立法為先導,以信息安全技術為基礎,采取邊升級完善,邊試點推廣的方法,促使其在實踐中應用提高。

      3、電子證據(jù)的審查

      我國訴訟法規(guī)定,任何證據(jù)都必須經(jīng)過查證屬實,才能作為認定事實(定案)的根據(jù)。提交法庭的電子證據(jù)是否具有證明力,同樣要經(jīng)過調(diào)查后才能認定。

      從證據(jù)學原理來講,某一證據(jù)要保證其真實可靠,必須在其運行的各個環(huán)節(jié)都有輔助證據(jù)加以證明,即構成證據(jù)鎖鏈。一般來說,電子證據(jù)需要審查的環(huán)節(jié)包括以下幾個方面:

     。1)審查電子證據(jù)的生成環(huán)節(jié):電子證據(jù)是否是在正常的活動中按常規(guī)程序生成的;生成電子證據(jù)的系統(tǒng)是否曾被非法人員控制;系統(tǒng)的維護和調(diào)試是否處于正常狀態(tài);生成電子證據(jù)的程序是否可靠;人工錄入電子證據(jù)時,錄入者是否被有效地監(jiān)督并按照嚴格的操作程序合法錄入等。這些因素都會影響生成的電子證據(jù)的真實可靠性,所以在認證時應一一加以分析判斷。

      (2)審查電子證據(jù)的存儲環(huán)節(jié):存儲電子證據(jù)的方法是否科學;存儲電子證據(jù)的介質(zhì)是否可靠;存儲電子證據(jù)的人員是否公正、獨立;存儲電子證據(jù)時是否加密;所存儲的電子證據(jù)是否會遭受未經(jīng)授權的接觸等等。

      (3)審查電子證據(jù)的傳送環(huán)節(jié):經(jīng)過網(wǎng)絡傳遞、輸送的電子證據(jù),其間的任何一個環(huán)節(jié)都可能發(fā)生信息丟失、改變,從而降低電子證據(jù)的證明力。因此認證時要調(diào)查分析傳遞、接收電子證據(jù)時所用的技術手段或方法是否科學、可靠;傳遞電子證據(jù)的”中間人”(如網(wǎng)絡運營商等)是否公正;電子證據(jù)在傳遞的過程中有無加密措施、有無可能被非法截獲等。

     。4)審查電子證據(jù)的收集環(huán)節(jié)。電子證據(jù)是由誰收集的,收集證據(jù)者與案件有無利害關系;收集電子證據(jù)的過程中是否遵守了法律的有關規(guī)定;收集、提取電子證據(jù)的方法(如備份、打印輸出等)是否科學、可靠;收集者在對證據(jù)進行重組、取舍時是否客觀公正,所采用的方法是否科學可靠等等。

     。5)電子證據(jù)是否被刪改過。法官可以指派或聘請具有專門技術知識的人對證據(jù)進行鑒定。若將電子證據(jù)與其曾經(jīng)由第三方保留的原件或備份進行比較核實,則是實踐中可行的捷徑。所以,事先公證無疑是最有效的措施;北京市高級人民法院頒行的《關于辦理各類案件有關證據(jù)問題的規(guī)定(試行)》規(guī)定:“用有形載體固定或者表現(xiàn)的電子數(shù)據(jù)交換、電子郵件、電子數(shù)據(jù)等電腦貯存資料的復制件,其制作應經(jīng)公證或者經(jīng)對方當事人確認后,才具有與原件同等的證明力。”

      以上的審查實際包含了對電子證據(jù)完整性的認定。

      完整性(Integrality)是考察電子證據(jù)證明力的一個特殊指標。完整性共有兩層意義:一是電子證據(jù)本身的完整性,指數(shù)據(jù)內(nèi)容保持完整和末予改動(不包括不影響內(nèi)容完整性的一些必要的技術添加);二是電子證據(jù)所依賴的計算機系統(tǒng)的完整性,主要表現(xiàn)為:第一,記錄該數(shù)據(jù)的系統(tǒng)必須處于正常的運行狀態(tài);第二,在正常運行狀態(tài)下,系統(tǒng)對相關過程必須有完整的記錄;第三,該數(shù)據(jù)記錄必須是在相關活動的當時或即后制作的。計算機系統(tǒng)的完整性實際上同電子證據(jù)的完整性密切相關,前者是為了保證后者而設置的一項標準。

      從理論上講,電子證據(jù)所遭到的篡改往往是難以察覺的,如果一味強調(diào)舉證方必須證明其真實可靠,有時是過于苛求的;因此對電子證據(jù)可靠性的認定可以轉(zhuǎn)向?qū)ο嚓P否定因素的排除,如果電子證據(jù)所依賴的計算機系統(tǒng)的軟硬件是可靠的,該系統(tǒng)有防止出錯的監(jiān)測或稽核手段,而且其運行過程是正常的,那么該電子證據(jù)就己經(jīng)具備了足夠的可靠性保障,應當推定其真實可靠,除非另有相反的證據(jù)。

      電子證據(jù)的證明力認定是電子證據(jù)認證的核心,對于電子證據(jù)證明力高低的比較,學者們一般認為:

      (1)經(jīng)過公證的電子證據(jù)的證明力大于未經(jīng)公證的電子證據(jù);

     。2)在正常業(yè)務活動中制作的電子證據(jù)的證明力大于為訴訟目的而制作的電子證據(jù);

     。3)由不利方保存的電子證據(jù)的證明力最大,由中立的第三方(如ISP服務商、EDI服務中心)保存的電子證據(jù)的證明力次之,由有利方保存的電子證據(jù)的證明力最小。(筆者對此不完全贊同,我認為中立方保存的證據(jù)最客觀,當事人雙方提供的證據(jù)都應當受到質(zhì)疑。)(6)

      五、對我國電子證據(jù)立法的展望

      新加坡有《1998電子交易法》、 菲律賓有《電子證據(jù)規(guī)則》、英國有《電子通信法案》、美國的《全球電子商務框架》、歐盟的《電子商務動議》、聯(lián)合國的《電子商務示范法》等法律的頒布,說明制定電子證據(jù)的相關法律規(guī)定已成趨勢。

      遺憾的是,我國除在《合同法》第11條規(guī)定:“書面形式是指合同書、信件和數(shù)據(jù)電文(包括電報、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件)等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式!迸c及我國最高法院、最高檢察院所作的規(guī)定或解釋中,有若干電子證據(jù)的個別條款外,尚沒有一部單行的電子證據(jù)法,甚至沒有一部作為電子證據(jù)法之母法的證據(jù)法、電子商務法、電子簽名法與計算機犯罪法等等。

      我國三大訴訟法均規(guī)定,一切證據(jù)必須查證屬實,才能成為認定事實的根據(jù)。據(jù)此,筆者認為,只需能夠查證屬實的證據(jù),就可作為我國訴訟中的證據(jù)使用。電子證據(jù)只要能符合“查證屬實”這一條件就可與其他傳統(tǒng)證據(jù)一樣成為訴訟證據(jù)。當前,電子技術已廣泛深入了人們的生活,各國電子證據(jù)立法也已經(jīng)有了較為成熟的經(jīng)驗可供借鑒,在此情形下我國完全有條件也有必要通過立法解決電子證據(jù)的法律問題,在立法上對電子證據(jù)的收集、保全和認定等方面進行全面的規(guī)范,可以制定《電子證據(jù)法》或者《電子商務法》對此進行明確,以指導司法訴訟當中出現(xiàn)的電子證據(jù)的證據(jù)證明問題。

      
    注釋

    (1) 蔡武:《“電子證據(jù)”相關問題研究》,載于http://www.fzwgov.cn/Article/showPrint.asp?InfoID=394931。

    (2) 夜鷹:《電子證據(jù)體系及法律定位》,載于http://www.law-walker.net/detail.asp?id=972。

    (3) 戴繼平:《電子證據(jù)的法律定位思考》,載于http://www.ggmww.com/lw/lw_view.asp?no=3446。

    (4)蔡武:《“電子證據(jù)”相關問題研究》,載于http://www.fzwgov.cn/Article/showPrint.asp?InfoID=394931。

    總共4頁  [1] [2] 3 [4]

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