[ 黃文藝 ]——(2012-12-27) / 已閱10989次
民事訴訟法第二百二十九條規(guī)定，被執(zhí)行人未按判決、 裁定和其他法律文書指定的期間履行給付金錢義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。[1]實(shí)踐表明，該規(guī)定執(zhí)行效果差強(qiáng)人意，逐漸累積成民事執(zhí)行工作中的一大難點(diǎn)。 本文以有關(guān)調(diào)研成果和案例為基礎(chǔ)，就該制度的有關(guān)熱點(diǎn)、難點(diǎn)問題展開討論，以期拋磚引玉。
遲延履行債務(wù)的確定
遲延履行債務(wù)是計(jì)算遲延履行利息的基礎(chǔ)，但法律沒有對(duì)遲延履行債務(wù)本身的內(nèi)涵、外延予以界定，實(shí)踐中各地掌握的標(biāo)準(zhǔn)不一。 有的僅認(rèn)定為應(yīng)給付的本金，有的加上利息，有的認(rèn)定為本金與訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)之和，有的認(rèn)定為本金、利息以及訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)之和。
遲延履行債務(wù)包括本金是題中之義，對(duì)此無爭(zhēng)議。有人認(rèn)為，將應(yīng)給付利息計(jì)入遲延履行債務(wù)是錯(cuò)誤的，違反了 《關(guān)于適用民事訴訟法若干問題的意見》（以下簡(jiǎn)稱《若干意見》）第 250 條“公民之間的借貸，出借人將利息計(jì)入本金計(jì)算復(fù)利的，不予保護(hù)”的規(guī)定。 有人認(rèn)為訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)在我國帶有稅收的性質(zhì)，或者認(rèn)為這筆費(fèi)用一般雖然在立案時(shí)由原告方 （債權(quán)人） 先預(yù)交，但直接交給了法院，債務(wù)人（最終的被執(zhí)行人）并未因此受益，因此，不應(yīng)計(jì)入遲延履行債務(wù)。[2]
責(zé)令被執(zhí)行人支付遲延履行利息是保障性執(zhí)行措施[3]的一種，是民事執(zhí)行機(jī)關(guān)對(duì)遲延履行義務(wù)的被執(zhí)行人依法督促其履行義務(wù)，并追究其遲延履行責(zé)任的公法上的制裁行為。計(jì)算遲延履行利息的期間，從生效法律文書確定的履行期間屆滿的次日起計(jì)算。此時(shí)，訴訟費(fèi)、 鑒定費(fèi)等費(fèi)用都已經(jīng)生效法律文書確定由債務(wù)人給付債權(quán)人（債權(quán)人預(yù)先墊付），事實(shí)上形成了債務(wù)人對(duì)債權(quán)人新的債務(wù)，該債務(wù)與原債務(wù)具有同等的法律地位，因此都應(yīng)包括在遲延履行債務(wù)之內(nèi)。上述不應(yīng)該將遲延履行前的利息計(jì)入遲延履行債務(wù)的觀點(diǎn)，只將遲延履行利息視為一般的民事義務(wù)，忽視了其國家懲罰性的特征。認(rèn)為訴訟費(fèi)、鑒定費(fèi)不應(yīng)該計(jì)入遲延履行債務(wù)的觀點(diǎn)，是從被執(zhí)行人是否收益的角度來理解的，也忽視了遲延履行利息懲罰性的特點(diǎn)。
實(shí)踐中還有一個(gè)難點(diǎn)：生效法律文書結(jié)論中直接寫明“違約金計(jì)算至履行時(shí)止”的案件，違約金是否能夠計(jì)入遲延履行債權(quán)？有觀點(diǎn)認(rèn)為，約定違約金是雙方當(dāng)事人對(duì)逾期履行合同所產(chǎn)生的損害賠償額的預(yù)先設(shè)定，包含了對(duì)所有損失的判斷，如果因違約而遲延履行，且這一狀況持續(xù)到執(zhí)行程序中，此時(shí)當(dāng)事人的合同約定優(yōu)于法定遲延履行的后果，應(yīng)該只執(zhí)行判決確認(rèn)的違約金。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，約定違約金是雙方當(dāng)事人對(duì)預(yù)期履行的違約責(zé)任約定，執(zhí)行遲延履行利息是法律賦予申請(qǐng)執(zhí)行人因被執(zhí)行人遲延履行而享有的法定權(quán)利，二者可以并行不悖，同時(shí)適用。
兩種觀點(diǎn)都有一定的法理和現(xiàn)實(shí)依據(jù)，從立法原意探究并立足于解決 “執(zhí)行難” 嚴(yán)峻處境下的現(xiàn)實(shí)問題，筆者更傾向于同意第二種觀點(diǎn)。 《若干意見》第 295條關(guān)于遲延履行金的表述中言明：“被執(zhí)行人未按判決、 裁定和其他法律文書指定的期間履行非金錢給付義務(wù)的，無論是否已給申請(qǐng)執(zhí)行人造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付遲延履行金。已經(jīng)造成損失的，雙倍補(bǔ)償申請(qǐng)執(zhí)行人已經(jīng)受到的損失；沒有造成損失的，遲延履行金可以由人民法院根據(jù)具體案件情況決定�！苯Y(jié)合第 294 條的規(guī)定，司法解釋的本意是金錢債權(quán)如果遲延履行，則判斷為債權(quán)人肯定有損失，損失額就是應(yīng)給付金錢的利息，而損害賠償?shù)难a(bǔ)償條件和標(biāo)準(zhǔn)就是支付雙倍的罰息，且該罰息“無論是否已給申請(qǐng)執(zhí)行人造成損失，都應(yīng)當(dāng)支付”。當(dāng)事人對(duì)遲延履行的損失約定了違約金等進(jìn)行彌補(bǔ)的，也不能排除法律賦予申請(qǐng)執(zhí)行人收取遲延履行利息的權(quán)利。 筆者認(rèn)為，良善的人不會(huì)輕易違法，違法的人必然內(nèi)心對(duì)法律心存不敬，法律制度層面不能祈望已經(jīng)違法或者可能違法的人依靠良心發(fā)現(xiàn)或者善意選擇而服從法律。 相反，法律應(yīng)該創(chuàng)設(shè)讓惡意逃避、規(guī)避執(zhí)行的人無處逃遁的氣氛和一旦違規(guī)就要受到嚴(yán)格處罰的環(huán)境，這也是當(dāng)今信用缺失、規(guī)避執(zhí)行成為常態(tài)的中國社會(huì)必須確立的制度。
遲延履行期間的確定
遲延履行期間要確定起算點(diǎn)和終結(jié)點(diǎn)。 《若干意見》第 293 條規(guī)定，遲延履行期間的利息自判決、裁定和其他法律文書指定的履行期間屆滿的次日起計(jì)算。各地法院對(duì)此規(guī)定的理解一度很不一致，有的從判決生效日起算，有的從送達(dá)執(zhí)行通知書的時(shí)間起算，有的從采取強(qiáng)制執(zhí)行措施開始起算。之所以有爭(zhēng)議，是因?yàn)閷?duì)我國生效法律文書指定一定的履行期間的制度背景沒有正確的認(rèn)識(shí)。 “對(duì)于債務(wù)的履行有確定的期限，則期限的超過，債務(wù)人是否當(dāng)然地陷于履行遲延，在合同法上有無須另行催告的所謂‘期限代人催告’的原則”，和“債權(quán)人如要通過司法上的手續(xù)強(qiáng)制債務(wù)人履行，原則上僅有債務(wù)的履行期到來這一事實(shí)尚未為足，尚須事先通過法定的方式向債務(wù)人要求履行亦即以 ‘期限并不代人催告’的原則”。[4]“我國雖采‘期限代人催告’原則，由于合同法第六十二條第（三）項(xiàng)采取了債務(wù)的‘債權(quán)人往取主義’原則，就必然使得‘期限代人催告’原則在我國的適用大打折扣”。該觀點(diǎn)解釋了確定遲延履行以限定的一段履行期間經(jīng)過以后開始計(jì)算的原因，即我國民商事活動(dòng)和司法實(shí)踐中對(duì)遲延履行一直執(zhí)行類似催告的制度，給予債務(wù)人一定的履行準(zhǔn)備期。因此，司法解釋的類似規(guī)定是符合我國民商事活動(dòng)和司法實(shí)踐規(guī)律的。 目前，民事執(zhí)行工作中對(duì)此爭(zhēng)議不大，一般認(rèn)為計(jì)算遲延履行利息的時(shí)間從生效法律文書指定的履行期間屆滿的次日起算。 如果法律文書指定的履行期限是當(dāng)事人約定的將來的某個(gè)時(shí)點(diǎn)，則該時(shí)點(diǎn)經(jīng)過的次日即為計(jì)算遲延履行的起始點(diǎn)。 如果法律文書沒有指定履行期限的，則從法律文書生效之次日起開始計(jì)算。
難點(diǎn)在于如何確定遲延履行期間的終點(diǎn)。 終點(diǎn)應(yīng)該以執(zhí)行到位日為準(zhǔn)，但實(shí)踐中對(duì)執(zhí)行到位日也存在不同理解。在被執(zhí)行人直接以金錢償付執(zhí)行的情況下，終點(diǎn)就是申請(qǐng)執(zhí)行人拿到被執(zhí)行人交付的錢款之日。但大多數(shù)案件，從控制被執(zhí)行人財(cái)產(chǎn)到最終變現(xiàn)并交付給申請(qǐng)執(zhí)行人要經(jīng)過一定的時(shí)間，對(duì)此期間應(yīng)否算入遲延履行期間存在爭(zhēng)議，因此形成了法院控制日說和當(dāng)事人兌現(xiàn)日說兩種觀點(diǎn)。 前者以執(zhí)行法院實(shí)際控制被執(zhí)行財(cái)產(chǎn)的日期為截止日，后者以申請(qǐng)執(zhí)行人最終領(lǐng)取執(zhí)行款物的日期為截止日。
筆者支持當(dāng)事人兌現(xiàn)日的觀點(diǎn)。 在以金錢償付的案件中，被執(zhí)行人交付金錢的當(dāng)天就是結(jié)算遲延履行利息的終結(jié)日，無論交付的對(duì)象是債務(wù)人還是人民法院。如果被執(zhí)行人執(zhí)意要交到法院，法院要及時(shí)通知申請(qǐng)人領(lǐng)受。 申請(qǐng)執(zhí)行人因?yàn)樽约旱脑虿荒墚?dāng)天領(lǐng)受的，不能由被執(zhí)行人承擔(dān)不利的后果。這一點(diǎn)與民法上提存制度原理異曲同工。如果只能以拍賣、變賣或者以物抵債償付金錢債務(wù)的，應(yīng)以標(biāo)的物變現(xiàn)日（如拍賣款收取日） 或者抵債標(biāo)的物最終交付到申請(qǐng)執(zhí)行人手中（以物抵債）之日為終結(jié)日。因?yàn)榻疱X債權(quán)執(zhí)行中，申請(qǐng)執(zhí)行人本來就應(yīng)該實(shí)現(xiàn)金錢受償，被執(zhí)行人本應(yīng)以金錢償債，如果沒有金錢只能以財(cái)產(chǎn)變現(xiàn)的方式償債，變現(xiàn)責(zé)任及費(fèi)用應(yīng)由被執(zhí)行人承擔(dān)，變現(xiàn)造成遲延履行的各種損失應(yīng)由被執(zhí)行人負(fù)擔(dān)。
實(shí)踐中還有幾種情況較為復(fù)雜，值得探討。
一是一審裁判作出后，二審程序非正常終結(jié)，如上訴人撤訴，或者因不交納上訴費(fèi)用，二審程序被視為當(dāng)事人自動(dòng)撤訴而終結(jié)的，遲延履行的起算點(diǎn)如何確定？筆者認(rèn)為，如果能判斷上訴人利用二審程序惡意拖延履行的，基于行為人不應(yīng)因惡意行為而獲益的原則，雙倍罰息應(yīng)從一審判決書指定的期間屆滿的次日開始計(jì)算。 如果不能判斷上訴人是否惡意，則處理上應(yīng)該慎重。 有人認(rèn)為判斷惡意還是善意的標(biāo)準(zhǔn)就是看上訴人是否交納上訴受理費(fèi)。這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是否科學(xué)值得討論，因?yàn)橛锌赡苌显V人確實(shí)交不起上訴費(fèi)，對(duì)他們不加區(qū)分地一概認(rèn)為是惡意的有失公允。 保護(hù)法律賦予的當(dāng)事人的上訴權(quán)的價(jià)值要大于防止上訴人惡意遲延履行以賺取利息差額的價(jià)值，如果不能判斷上訴人濫用訴權(quán)，則還是應(yīng)該將二審裁定確定履行期限屆滿之次日作為起算點(diǎn)。
二是出現(xiàn)民事執(zhí)行阻卻事由，致使執(zhí)行程序無法繼續(xù)進(jìn)行或者暫時(shí)沒有必要繼續(xù)進(jìn)行時(shí)，遲延履行利息如何計(jì)算？ 這些情形主要有暫緩執(zhí)行、中止執(zhí)行。 筆者認(rèn)為，無論情況如何復(fù)雜，要抓住是否計(jì)算遲延履行利息的關(guān)鍵點(diǎn)，即要判斷阻卻事由是因哪一方的原因發(fā)生，以及該方當(dāng)事人是否應(yīng)對(duì)該事由承擔(dān)責(zé)任。原則上如果因?yàn)樯暾?qǐng)執(zhí)行人的原因造成遲延履行則不應(yīng)支付，如果因?yàn)楸粓?zhí)行人的原因造成遲延履行，其應(yīng)當(dāng)支付。 比如暫緩執(zhí)行的原因如果系被執(zhí)行人申請(qǐng)并提供擔(dān)保的，因此情形以債權(quán)人的同意為暫緩執(zhí)行的前提，就不應(yīng)執(zhí)行遲延履行利息。對(duì)執(zhí)行案件中止期間，因中止執(zhí)行的原因非常復(fù)雜，也應(yīng)根據(jù)上述原理來具體分析。比如法院對(duì)生效判決再審的，還是應(yīng)該按照再審提起的主體以及最終結(jié)果綜合判斷是否執(zhí)行遲延履行利息。 如果是債權(quán)人表示可以延期執(zhí)行的，不應(yīng)收取。
三是執(zhí)行和解或者申請(qǐng)人同意給予一定履行寬限期的場(chǎng)合是否應(yīng)該執(zhí)行遲延履行利息？ 當(dāng)事人執(zhí)行和解而停止執(zhí)行是雙方請(qǐng)求民事執(zhí)行機(jī)關(guān)停止執(zhí)行的結(jié)果，如果能按照和解協(xié)議履行，不存在計(jì)算遲延履行利息的問題。 如果一方反悔，按照原判決執(zhí)行的，執(zhí)行和解期間的遲延履行利息不太公平。 但如果被執(zhí)行人故意利用執(zhí)行和解拖延執(zhí)行的，應(yīng)該執(zhí)行整個(gè)和解執(zhí)行期間的遲延履行利息。
遲延履行利率的確定
《若干意見 》第 294 條規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，是指在按銀行同期貸款最高利率計(jì)付的債務(wù)利息上增加一倍。實(shí)務(wù)上集中的問題，一是對(duì)銀行貸款最高利率的理解存有歧義，二是同期的含義不明。
第一個(gè)問題曾經(jīng)長期困擾人民法院。 《若干意見》是根據(jù)制定時(shí)我國計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的金融體系作出的。 金融改革之后，利率政策不斷調(diào)整，而法律和司法解釋的修訂沒有及時(shí)跟進(jìn)，執(zhí)行法院只能“摸著石頭過河”，尋找最有效地解決問題的辦法。 人民銀行改固定利率為浮動(dòng)利率后，人民法院一般將中國人民銀行浮動(dòng)區(qū)間上限的最高貸款利率作為遲延履行利率，即基準(zhǔn)利率乘以上限系數(shù)。 從 2004 年 10 月 29 日起，人民銀行對(duì)金融機(jī)構(gòu)（不含城鄉(xiāng)信用社）的貸款利率原則上不再設(shè)定上限，使法院很難確定哪家商業(yè)銀行的貸款利率上限是最高的。[5]一些法院根據(jù)同期貸款的種類，以該種類同期最高利率為最高利率。 如債務(wù)因基本建設(shè)而形成的，按基本建設(shè)貸款的最高利率計(jì)算。 這種方式下，查找不同利率和計(jì)算具體利息非常復(fù)雜。 理論界和實(shí)務(wù)界普遍認(rèn)識(shí)到選擇同期貸款最高利率已經(jīng)不現(xiàn)實(shí)，而應(yīng)該以人民銀行基準(zhǔn)利率為標(biāo)準(zhǔn)，[6]即民事訴訟法第二百二十九條規(guī)定的加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息，應(yīng)理解為按中國人民銀行同期同檔貸款基準(zhǔn)利率計(jì)付的債務(wù)利息上增加一倍。 2009 年最高人民法院《關(guān)于在執(zhí)行工作中如何計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息等問題的批復(fù)》明確規(guī)定：“人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》 第二百二十九條計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息時(shí)，應(yīng)當(dāng)按照中國人民銀行規(guī)定的同期貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算”，最終解決了這一長期懸而未決的難題。
對(duì)同期的理解也莫衷一是。 一是不同的法院為避免查找不同銀行復(fù)雜利率的麻煩，直接按照比較方便確定的時(shí)點(diǎn)的銀行利率計(jì)算，如有的按照?qǐng)?zhí)行的時(shí)刻，有的按照判決生效的時(shí)刻，有的按照判決確定的債務(wù)人應(yīng)履行債務(wù)期間屆滿的時(shí)刻界定。 到底應(yīng)以何為標(biāo)準(zhǔn)？ 筆者認(rèn)為，被執(zhí)行人既然應(yīng)為自己遲延履行的行為承擔(dān)法律后果，按照權(quán)利義務(wù)相一致以及誠實(shí)信用等原則，就應(yīng)按照他能夠預(yù)見到的后果承擔(dān)責(zé)任。 在遲延履行期間，銀行的利息標(biāo)準(zhǔn)是公開的，被執(zhí)行人據(jù)此可推知遲延履行要承擔(dān)的法律后果。 如果是按執(zhí)行時(shí)或判決生效時(shí)的利息標(biāo)準(zhǔn)計(jì)算，均存在計(jì)算時(shí)段與行為脫離的問題。 有人認(rèn)為可以從眾多標(biāo)準(zhǔn)中選擇較高的利率執(zhí)行，即采用從重原則選擇適用。 筆者認(rèn)為該觀點(diǎn)不符合該原則且將情況人為復(fù)雜化，實(shí)無必要。
二是遲延履行期限跨越人民銀行基準(zhǔn)利率期限檔次的，應(yīng)如何選擇適用的問題。中國人民銀行同期貸款利率中的“同期”不同于“期限”。 該期限具體分為 6 個(gè)月、1 年（該兩種為短期）、1-3 年、3-5 年、5 年以上（該三種為中長期）5 種。 目前無法律法規(guī)或司法解釋明確利息、罰息計(jì)算時(shí)期限的具體適用標(biāo)準(zhǔn)。實(shí)踐中很多法院對(duì)無論遲延幾年的案件都按 1 年期利率計(jì)算，有人認(rèn)為按 3 年期計(jì)算為妥。[7]最高法院相關(guān)部門分別研究過，未能達(dá)成一致，一些案件最終考慮公平和維護(hù)秩序安定等因素個(gè)案處理。筆者同樣基于責(zé)權(quán)利相一致、遲延履行利息的懲罰性特征等理由，認(rèn)為應(yīng)以實(shí)際逾期期限的同期貸款利率來計(jì)算逾期利息，而不應(yīng)統(tǒng)一按照 1 年期或者 3 年期來計(jì)算。 具體的計(jì)算方法應(yīng)參照銀行同期同檔利率計(jì)算。[8]同期同檔又稱同期同檔次，在人民銀行的多個(gè)文件中均有體現(xiàn)，在執(zhí)行工作和立法過程中，應(yīng)當(dāng)與相關(guān)銀行專業(yè)規(guī)定、表述和計(jì)算方法等銜接。
總之，同期是指遲延履行期間與中國人民銀行公告的基準(zhǔn)利率適用的期間是在同一個(gè)時(shí)期。 利率檔次上應(yīng)選擇與同期相對(duì)應(yīng)的利息，即同檔，就是遲延履行期間所對(duì)應(yīng)期限檔次的利率。確定了遲延履行債務(wù)、利率、遲延履行期間，并適用中國人民銀行同期同檔貸款基準(zhǔn)利率后，計(jì)算執(zhí)行期間遲延履行利息就比較容易了，其公式為：執(zhí)行期間遲延履行利息=遲延履行債務(wù)×人民銀行同期同檔利率×遲延履行期間×2。
裁判文書確定利息與遲延履行利息競(jìng)合
不少生效法律文書尤其是民商事判決對(duì)利息，或者根據(jù)當(dāng)事人約定，或者依據(jù)訴訟請(qǐng)求，或者某些法官依習(xí)慣，會(huì)寫上“至實(shí)際還款（支付、清償）日止”等內(nèi)容。最典型的案例是判決調(diào)整過高利息，按照人民銀行同期貸款利率的 4 倍計(jì)算至實(shí)際還款日止的案件。 對(duì)此類案件，容易產(chǎn)生以下疑問：在遲延履行期間已經(jīng)計(jì)算 4 倍利息了，能否再加倍收取遲延利息？計(jì)算標(biāo)準(zhǔn)是指在判決確定的 4 倍基礎(chǔ)上增加 1 倍按 5 倍計(jì)算，還是在 4 倍的基礎(chǔ)上雙倍或翻翻按 6 倍、8 倍計(jì)算遲延履行期間的債務(wù)利息？
筆者認(rèn)為，如果當(dāng)事人在合同中約定了高額利率并明確計(jì)算到實(shí)際償還時(shí)止，則裁判時(shí)據(jù)此判定或調(diào)整過高利率的，是尊重當(dāng)事人的意思自治，不違反法律規(guī)定。 在此情況下，適用民事訴訟法第二百二十九條，以判決確定的標(biāo)準(zhǔn)加倍支付遲延履行期間的利息也應(yīng)被認(rèn)可。 該加倍是指在整個(gè)利息基數(shù)上增加一倍，而不是按照銀行利息計(jì)算的基數(shù)增加一倍。 這并不違背最高人民法院《關(guān)于人民法院審理借貸案件的若干意見》第 6 條的規(guī)定，原因同樣是因?yàn)檫t延履行利息的懲罰性，不應(yīng)與限制一般的民事主體之間借貸利率的情況等量齊觀。 如果當(dāng)事人約定了利息計(jì)算至履行完畢之日止，但約定利率低于人民銀行同期利率的，可由申請(qǐng)人選擇按約定的低利率或者較高的人民銀行基準(zhǔn)利率計(jì)算遲延履行利息。 當(dāng)然，如果當(dāng)事人沒有約定類似“利息計(jì)算至履行完畢之日止”的內(nèi)容的，生效法律文書在裁決結(jié)果中不應(yīng)如此表述。
綜上，對(duì)民事訴訟法第二百二十九條應(yīng)該有新的理解：如果當(dāng)事人約定了金錢債權(quán)債務(wù)的利息并被生效法律文書確認(rèn)的，在計(jì)算遲延履行利息時(shí)應(yīng)按照該約定并被確認(rèn)的利息加倍計(jì)算。 如果當(dāng)事人約定的利息超過了規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，生效法律文書根據(jù)規(guī)定予以調(diào)整后，按照調(diào)整后的利率計(jì)算遲延履行利息。如果當(dāng)事人事先沒有約定利率，遲延履行利息按照同期同檔中國人民銀行人民幣貸款基準(zhǔn)利率計(jì)算。
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