[ 蔣歡 ]——(2013-1-11) / 已閱5756次
關(guān)于境外人在我國境內(nèi)的人身損害賠償，應(yīng)當(dāng)依據(jù)的標(biāo)準(zhǔn)如何，迄今無論是法學(xué)理論界還是司法實務(wù)界，都沒有統(tǒng)一的定論。而我國最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中第三十條規(guī)定的“賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計算�！币矁H僅是規(guī)定了賠償權(quán)利人住所地在國內(nèi)不同地方時，賠償金的計算問題，但這并不包括賠償權(quán)利人的住所地在境外的情形，因此，境外人在我國境內(nèi)的人身損害賠償不適用此司法解釋的規(guī)定。依據(jù)我國的國情，我國乃是發(fā)展中國家，人均生活水平遠不如英美這樣的發(fā)達國家，卻也高于諸如朝鮮、越南這樣的發(fā)展中國家。面對日益開放的政治和經(jīng)濟環(huán)境，我國與外界的溝通和交流越來越多，外國人在我國境內(nèi)的活動也越來越頻繁，因此有必要規(guī)范和解決外國人在我國境內(nèi)的人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)。
一、概念的厘定
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所謂境外人（本文所指僅為自然人）主要包括以下幾類人：（1）外國人；（2）華僑，包括居住在境外持有中國護照無國內(nèi)身份證明者；（3）港、澳、臺居民。
（二）人身損害賠償
針對人身損害賠償存在三種理論爭議，分別是一元論、二元論和三元論。目前我國司法界適用二元論，在傳統(tǒng)民法中，人身損害所導(dǎo)致的損害一直被確定為兩類——物質(zhì)損害與精神損害（非財產(chǎn)損害）。物質(zhì)損害是指因人身損害造成的受害人的物質(zhì)損失，如醫(yī)療費、誤工費、喪葬費、護理費等；精神損害是指受害人因人身損害所遭受的精神痛苦。采用二元論乃是基于損害類型和法律對賠償制度的設(shè)計，眾所周知，當(dāng)人身受到傷害后，所產(chǎn)生的損失范圍不外乎是物質(zhì)損害和精神損害，除此之外別無其他，這種分類法是當(dāng)代哲學(xué)的公認結(jié)果，也是長期以來民事侵權(quán)損害賠償責(zé)任制度的經(jīng)驗總結(jié)。人身損害賠償設(shè)立的目的乃是為了恢復(fù)固有利益，包括健康利益的恢復(fù)、受害人因傷害而喪失的可預(yù)期的勞動收益、家庭生活職能實現(xiàn)的保障、精神創(chuàng)傷的撫平。在最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》中，其第十九條至第二十八條明確規(guī)定了對物質(zhì)損害的賠償，第十八條對精神損害的賠償予以了明確規(guī)定，即依照最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》予以確定。人身損害賠償?shù)姆N類大致包括：（1）因傷害導(dǎo)致的直接費用支出，如醫(yī)療費、護理費、營養(yǎng)費、必要交通費等；（2）受害人或其家屬的生活保障性利益支出，如誤工費、殘疾賠償金、死亡賠償金等；（3）精神損失撫慰金。
二、觀點的梳理
針對境外人在我國境內(nèi)因侵權(quán)行為致人身損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)問題，目前國內(nèi)的認定標(biāo)準(zhǔn)不統(tǒng)一，主要有以下四種觀點。
�。ㄒ唬┌凑帐茉V法院所在地標(biāo)準(zhǔn)賠償
所謂按照受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)賠償，即按照我國的標(biāo)準(zhǔn)賠償。最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》第三十條規(guī)定：“賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計算。被扶養(yǎng)人生活費的相關(guān)計算標(biāo)準(zhǔn)，依照前款原則確定�！钡窃撍痉ń忉尩囊�(guī)定不調(diào)整境外人在我國境內(nèi)的人身損害賠償，而是規(guī)范境內(nèi)人在我國境內(nèi)遭受人身損害時賠償標(biāo)準(zhǔn)的選擇問題。如果對境外人的賠償標(biāo)準(zhǔn)一律按照我國受訴法院地的標(biāo)準(zhǔn)，這與法律規(guī)定的侵權(quán)行為法制度填補受害人損失的價值相悖。由于各國經(jīng)濟發(fā)展水平不一，尤其是對發(fā)達國家的境外人而言，若人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)按照我國受訴地法院標(biāo)準(zhǔn)賠償，那么賠償金額將遠遠低于其生活地的標(biāo)準(zhǔn)，由此可能影響受害人正常的生活，無法保障受害人的生存權(quán)。而作為《公民權(quán)利與政治權(quán)利國際公約》和《經(jīng)濟、社會權(quán)利與文化權(quán)利國際公約》的締結(jié)國，有必要創(chuàng)造條件實現(xiàn)條約中的生存權(quán)。對于這種賠償標(biāo)準(zhǔn)，江西省南昌市中級人民法院出臺的《關(guān)于審理道路交通事故人身損害賠償糾紛案件的處理意見（試行）》中第24條規(guī)定：“對香港、澳門、臺灣同胞和華僑、外國人、無國籍人的損害賠償，按受訴法院所在地城鎮(zhèn)居民的賠償標(biāo)準(zhǔn)計算，其交通費按實際的必須費用計算�！边@樣的表述正是采用了這一觀點。
（二）按照死者本國標(biāo)準(zhǔn)賠償
根據(jù)侵權(quán)責(zé)任法的賠償原則——完全賠償原則，即對受害人遭受的全部損失，加害人都應(yīng)當(dāng)以自己的財產(chǎn)全部賠償，這體現(xiàn)了對受害人全面、充分的保護，從而保障受害人能夠恢復(fù)到傷害以前的狀態(tài)，以恢復(fù)其財產(chǎn)狀態(tài)和精神狀態(tài)。所以有學(xué)者認為為全面、充分保護受害人的利益，人身損害的賠償標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)以受害人或其他權(quán)利人本國為計算基準(zhǔn)地。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題》的解釋第三十條規(guī)定：“賠償權(quán)利人舉證證明其住所地或者經(jīng)常居住地城鎮(zhèn)居民人均可支配收入或者農(nóng)村居民人均純收入高于受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)的，殘疾賠償金或者死亡賠償金可以按照其住所地或者經(jīng)常居住地的相關(guān)標(biāo)準(zhǔn)計算。被扶養(yǎng)人生活費的相關(guān)計算標(biāo)準(zhǔn)，依照前款原則確定。”因此，對于賠償權(quán)利人如為經(jīng)濟發(fā)達的歐美國家居民，其所在國人均可支配收入遠高于我國的情形，應(yīng)當(dāng)按照死者的本國賠償標(biāo)準(zhǔn)賠償。這不僅充分考慮死者的實際收入及死者家屬所獲取賠償金的實際購買力，體現(xiàn)了人道主義原則和務(wù)實原則。按照受害人本國標(biāo)準(zhǔn)賠償，恰恰能夠較好地實現(xiàn)對受害人全面、充分的保護。這種標(biāo)準(zhǔn)下的賠償金，對于來自發(fā)達國家的境外人，其人身損害賠償金的額度將大大高于境內(nèi)人，但是由于我國的賠償義務(wù)人負擔(dān)能力有限，出于其經(jīng)濟能力的考慮，也可能出現(xiàn)境外賠償權(quán)利人的利益得不到實際保護的情形，致使法院的判決成為一紙空文，且這易導(dǎo)致“同命不同價”結(jié)果，讓國人從心底感覺外國人的命比國人更值錢，這與我國的公共利益不相符，理應(yīng)屬于公共秩序保留的范疇。當(dāng)然這種觀點多為理論性觀點，在司法實踐中按照此標(biāo)準(zhǔn)裁判的法院和法官不多。
�。ㄈ┧劳鲑r償金按受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)、被撫養(yǎng)人生活費按被撫養(yǎng)人所在地標(biāo)準(zhǔn)賠償
這是一種折中的觀點，既避免了按照受害人本國標(biāo)準(zhǔn)賠償帶來的因賠償數(shù)額巨大致侵權(quán)人負擔(dān)過重的情形，又沖破了按照受訴地法院標(biāo)準(zhǔn)賠償數(shù)額過低以致影響受害人生活的尷尬。對侵權(quán)行為提起的訴訟中，侵權(quán)行為地法院是具備管轄權(quán)的，加之死亡賠償金所具有的填補受害人損失的性質(zhì)，因此對死亡賠償金的賠償標(biāo)準(zhǔn)按照法院受訴地的標(biāo)準(zhǔn)來界定有一定的合理性。依據(jù)填補受害人實際損失的原則，被撫養(yǎng)人的生活支出受其所在國家和地區(qū)的經(jīng)濟水平限制，按照被扶養(yǎng)人所在地標(biāo)準(zhǔn)賠償能保證被扶養(yǎng)人在撫養(yǎng)地的各種生活支出，從而能夠較好地維持被扶養(yǎng)人的生活，切實保護好未成年人的合法權(quán)益。而根據(jù)最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》規(guī)定的精神，死亡賠償金和被撫養(yǎng)人生活費應(yīng)當(dāng)按照同一地域標(biāo)準(zhǔn)，不宜確立兩種地域標(biāo)準(zhǔn)。在司法實務(wù)中這種賠償標(biāo)準(zhǔn)亦會被采用。
（四）發(fā)達國家的外國人應(yīng)參照最高省份城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)賠償
這也是一種折中的觀點。這種觀點既可以避免因賠償數(shù)額過低致使受害人無法正常生活，也可以從一定程度上縮小發(fā)達國家的境外人與境內(nèi)人之間因人身損害而獲得的賠償數(shù)額的差距，依據(jù)綜合考慮優(yōu)先保護受害人和均衡保護責(zé)任人的原則，受害人死亡賠償金和被扶養(yǎng)人生活費賠償標(biāo)準(zhǔn)可參照國內(nèi)城鎮(zhèn)最高標(biāo)準(zhǔn)來確定。在司法實務(wù)中，很多法院和法官即是采用此種觀點。
三、結(jié)論的思考
綜合全面分析，針對上述四種賠償標(biāo)準(zhǔn)，第一種觀點有違侵權(quán)損害完全賠償原則，不利于受害人利益的保護，因而對于受害人來講，按照第一種受訴地法院的賠償標(biāo)準(zhǔn)來賠償無法全面保護受害人的利益；第二種觀點雖完全保護了受害人的利益卻使侵權(quán)人的賠償責(zé)任過大，有違實質(zhì)公平，因此對加害人而言，按照第二種受害人本國標(biāo)準(zhǔn)賠償會與加害人的經(jīng)濟償付能力相距甚遠。因此，筆者傾向于選擇第三種和第四種標(biāo)準(zhǔn)，因為這兩種標(biāo)準(zhǔn)能夠很好的衡平加害人和受害人之間的利益。現(xiàn)實中，司法實務(wù)界對涉外當(dāng)事人的人身損害賠償案件的裁判標(biāo)準(zhǔn)不一，有的采用法院受訴地的標(biāo)準(zhǔn)裁判，有的采用死亡賠償金按受訴法院所在地標(biāo)準(zhǔn)、被撫養(yǎng)人生活費按被撫養(yǎng)人所在地的標(biāo)準(zhǔn)賠償，有的則采用國內(nèi)最高省份城鎮(zhèn)標(biāo)準(zhǔn)賠償�！巴覆煌小钡乃痉ńY(jié)果嚴重損害了司法權(quán)威，不利于司法公信力的建立，在今天這個裁判文書上網(wǎng)、信息傳播加速的時代，“同案同判”具有異常急迫性和必要性。因此面對這種“同案不同判”的尷尬境地，有必要采取措施積極應(yīng)對，消除“同案不同判”所帶來的惡劣影響，通過建立統(tǒng)一的司法裁判尺度，建構(gòu)“同案同判”大格局。建立統(tǒng)一的司法裁判尺度有兩個途徑：一是在理論上加強對境外人在境內(nèi)人身損害賠償?shù)臏贤ń涣�，對境外人的人身損害賠償理論進行梳理，達成統(tǒng)一的理論認識；另一是在司法實務(wù)中建立案例指導(dǎo)制度和出臺調(diào)整境外人人身損害賠償?shù)囊?guī)范性文件。
�。ㄒ唬┻_成理論共識
通過加強學(xué)理研究，達成理論上的共識和思想上的一致是做好境外人在境內(nèi)人身損害賠償認定標(biāo)準(zhǔn)統(tǒng)一化的基礎(chǔ)性工作。目前關(guān)于境外人在境內(nèi)人身損害賠償?shù)睦斫夂瓦m用上，各地法院采取的認定標(biāo)準(zhǔn)和做法不一，主要還是理論研究不夠深入，不能很好駕馭和把握。筆者以為應(yīng)當(dāng)大力加強關(guān)于境外人在境內(nèi)人身損害賠償?shù)睦碚撗芯�，允許百家爭鳴和百花齊放。因為真理只有越辯越明，討論才能清晰。開展理論研究和司法調(diào)研工作是出臺后續(xù)相關(guān)規(guī)范性司法文件及開展案例指導(dǎo)制度工作的基礎(chǔ)性工作。因此，必須首先加強理論研究和實務(wù)調(diào)研，通過理論探討逐步讓爭辯明朗化，認識趨同化。鑒于法院研究力量薄弱，審判任務(wù)繁重?zé)o暇顧及，而理論界又缺乏研究素材和數(shù)據(jù)資料，因而可采用政法院校與法院等實務(wù)機關(guān)成立聯(lián)合課題組的形式進行聯(lián)合攻關(guān)的辦法，通過對一線司法數(shù)據(jù)的采集和裁判案例的解讀不斷深化對境外人在境內(nèi)人身損害賠償?shù)睦碚撗芯�，以逐步統(tǒng)一認識，解決境外人在境內(nèi)人身損害賠償標(biāo)準(zhǔn)混亂的司法頑疾。
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所謂案例指導(dǎo)制度，是通過建立指導(dǎo)性案件的方式來為以后類似或者相同案件提供裁判參照物，這種制度有利于推進法律統(tǒng)一適用，調(diào)和法律自身的矛盾及其與社會動態(tài)需求之間的矛盾，提升司法權(quán)威，改革司法結(jié)構(gòu)。由于成文法具有滯后性，而“社會正義如果不是一個持續(xù)進步的過程，也是一個‘正在’進步的過程”，因此，要實現(xiàn)正義，法律必須變動不居。通過建立案例指導(dǎo)制度可以很好地彌補法律這個天生的缺陷，是對法律與現(xiàn)實社會之間矛盾交織的法律回應(yīng)。著名大法官卡多佐法官曾經(jīng)說過：“如果每個昔日的案件都可以重新開庭，如果一個人不能在前人鋪設(shè)的進程的堅實基礎(chǔ)上為自己的進程添磚加瓦，法官的勞動就會大大增加，以至無法承受”，裁判體現(xiàn)了法官的經(jīng)驗和理性，因此對于法律適用準(zhǔn)確、量刑適當(dāng)、適用程序正當(dāng)?shù)陌咐⒁夥e累，在將來司法審判中遇到與先前案情相似或相近的案件時，可以在整合先前案例中法官經(jīng)驗和智慧的基礎(chǔ)上，對其優(yōu)先適用，提高司法效率。同案同判是一種促進法制統(tǒng)一的具體形式，案例指導(dǎo)制度在同案的基礎(chǔ)上保證了同判。法治權(quán)威的提高來自民眾對法律的認同感，歸屬感和義務(wù)感，同案同判能夠增強當(dāng)事人和社會公眾對法律的認同感，認同感產(chǎn)生歸屬感，增強義務(wù)感，促使法律成為民眾的內(nèi)部道德需求，實現(xiàn)法律的社會化。在這個過程中，法治權(quán)威以一種“潤物細無聲”的循序漸進的方法得到了增強。
�。ㄈ┏雠_相應(yīng)規(guī)范性文件
規(guī)范性文件有廣義和狹義之分，在此僅限定為廣義的規(guī)范性文件，屬于法律范疇，包括法律法規(guī)、規(guī)章及司法解釋等。出臺規(guī)范性文件能夠為法院定紛止?fàn)幪峁┐_切的依據(jù)，法院有章可循、有法可依，方可“觸不直者去之”�，F(xiàn)實中，由于法官水平的參差不齊，導(dǎo)致各個法院、各個審判庭、各個法官對同一案件因能力和水平的差異而存在不同的理解，進而產(chǎn)生不同的裁判，這種現(xiàn)場加劇了出臺調(diào)整境外人人身損害賠償規(guī)范性文件的必要性和緊迫性。“以事實為依據(jù)，依法律為準(zhǔn)繩” 的理念不僅深深地根植于裁判者心中，更扎根在百姓的心中，我國適用的是統(tǒng)一成文法的國家，對同一事實只能有同一的法律處理結(jié)果。通過制定規(guī)范性文件，將裁判的準(zhǔn)繩以文字的形式明確予以規(guī)定，保障裁判者在裁判的過程中有法可循、有法可依。在規(guī)范性文件的統(tǒng)一調(diào)整下，在對規(guī)范性文件的統(tǒng)一理解下，做到“同案同判”。
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