[ 杜亞民 ]——(2013-2-22) / 已閱9848次
新修訂的《民事訴訟法》2013年1月1日起施行。關(guān)于公民代理，新修訂的《民事訴訟法》第五十八條規(guī)定：“當(dāng)事人、法定代理人可以委托一至二人作為訴訟代理人。下列人員可以被委托為訴訟代理人：……（三）當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民�！�
全國人大常委會(huì)如此規(guī)定的目的，在于采納了律師界人士的觀點(diǎn)，出于限制公民有償代理、維護(hù)律師行業(yè)利益的考慮。但在司法實(shí)踐中，該條規(guī)定受到諸多詬病——
一、該規(guī)定與民事實(shí)體法的母法——《民法通則》第六十三條“公民、法人可以通過代理人實(shí)施民事法律行為”的規(guī)定相抵觸。
全國人大制定的《民法通則》第六十三條并未為公民委托他人實(shí)施民事行為設(shè)置前提條件。全國人大下屬的常委會(huì)制定的《民事訴訟法》不應(yīng)設(shè)置程序性規(guī)定限制公民的實(shí)體權(quán)利。
二、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位拒絕推薦訴訟代理人時(shí)，當(dāng)事人的權(quán)利如何救濟(jì)？新修訂的《民事訴訟法》沒有規(guī)定。
1、當(dāng)事人所在社區(qū)、單位出于對(duì)新修訂的《民事訴訟法》第五十八條規(guī)定的不了解而拒絕推薦。大多數(shù)社區(qū)居委會(huì)、單位都聲稱沒有推薦訴訟代理人的職責(zé)和義務(wù)，聲稱從來沒有推薦過。
何女士與他人有借貸糾紛，想聘請(qǐng)律師，但律師事務(wù)所要收費(fèi)5000元。何女士離異后一直沒有固定的工作，拿不出這筆費(fèi)用，就想聘請(qǐng)?jiān)谛侣剢挝还ぷ鞯呐笥汛�。到所在社區(qū)請(qǐng)求開具推薦書，社區(qū)工作人員先是稱沒有推薦訴訟代理人的職責(zé)和義務(wù)，何女士拿出新修訂的《民事訴訟法》后，社區(qū)答復(fù)：“我們推薦你到區(qū)上的法律援助中心代理”，而拒絕開具推薦書。何女士到區(qū)上的法律援助中心咨詢后，得到的答復(fù)是：“你不符合法律援助的條件”。
2、當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)礙于情面拒絕推薦。
尹女士是西安市蓮湖區(qū)某社區(qū)居民，在社區(qū)所轄的陜西省某招待所工作。尹女士在該招待所工作多年，近日突然被辭退。尹女士為討賠償金和社保待遇申請(qǐng)勞動(dòng)仲裁后，對(duì)裁決書不服欲提起民事訴訟，因無錢聘請(qǐng)律師，欲讓略懂法律的親戚代理訴訟，便去社區(qū)開具訴訟代理人推薦書。社區(qū)工作人員稱：“我們和你們招待所是友好單位，平時(shí)搞活動(dòng)人家都積極給我們捐助支持，現(xiàn)在我為你推薦訴訟代理人，就等于我們社區(qū)偏向你，還把招待所得罪了。我們不能為你開推薦書”。尹女士感到十分無奈：和單位打官司，單位肯定不會(huì)幫助推薦訴訟代理人；社區(qū)和所在單位關(guān)系很好，拒絕推薦，我又請(qǐng)不起律師，申請(qǐng)法律援助不夠條件，誰能為我代理案件打官司？難道要我把房子賣掉湊夠律師費(fèi)再打官司嗎？
3、當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位拒絕推薦，當(dāng)事人能否向所在社區(qū)居委會(huì)或單位提起訴訟？該訴訟是行政訴訟還是民事訴訟？新修訂的《民事訴訟法》沒有規(guī)定。
以國際上通行的法理而言，當(dāng)事人委托他人代為實(shí)施民事行為，當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位應(yīng)無權(quán)干涉，因?yàn)檫@是當(dāng)事人的私權(quán)利，與社會(huì)公共利益無關(guān)。但新修訂的《民事訴訟法》規(guī)定當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦代理人才能代理，這里就會(huì)產(chǎn)生諸多問題：所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦的代理人當(dāng)事人不同意怎么辦？當(dāng)事人提供的代理人所在社區(qū)居委會(huì)或單位不推薦怎么辦？當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦代理人是履行民事契約還是履行行政職責(zé)？恐怕二者都不是。既然二者都不是，當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位拒絕推薦時(shí)，當(dāng)事人就不能向所在社區(qū)居委會(huì)或單位提起民事訴訟或行政訴訟。那么，當(dāng)事人請(qǐng)不起律師，申請(qǐng)法律援助不夠條件，所在社區(qū)居委會(huì)或單位又拒絕推薦，當(dāng)事人委托他人實(shí)施民事行為的目的如何實(shí)現(xiàn)？這可能是立法者沒有考慮到的問題。
三、新修訂的《民事訴訟法》規(guī)定當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦代理人才能代理，給在外地打工或出差的當(dāng)事人進(jìn)行民事訴訟活動(dòng)帶來不便。
劉先生是四川人，在西安靠回收舊家電為生。某一天在街上被車撞傷，他請(qǐng)不起律師，想請(qǐng)自己在西安上政法大學(xué)的堂侄為自己代理訴訟，但是，他暫住地的居委會(huì)拒絕為他開具訴訟代理人推薦書。無奈，他在出院后返回四川老家從村委會(huì)開來了訴訟代理人推薦書。為了拿到這一紙?jiān)V訟代理人推薦書所花費(fèi)的路費(fèi)令他心疼不已。
四、隨著時(shí)間的推移，新修訂的《民事訴訟法》規(guī)定當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦代理人才能代理的規(guī)定會(huì)流于形式，也可能產(chǎn)生另一種極端現(xiàn)象：權(quán)力尋租。
隨著時(shí)間的推移，當(dāng)事人所在社區(qū)或單位了解了新修訂的《民事訴訟法》第五十八條的規(guī)定，可能會(huì)來者不拒，只管蓋章推薦，也有可能出現(xiàn)新的不和諧現(xiàn)象：蓋章收費(fèi)；有償推薦訴訟代理人，等等。如何防止或糾正當(dāng)事人所在社區(qū)或單位亂推薦、有償推薦？誰來防止、糾正？如何處罰？立法方面尚是一個(gè)空白。
五、新修訂的《民事訴訟法》規(guī)定當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦代理人才能代理，該條規(guī)定應(yīng)屬“惡法”，在今后修訂《民事訴訟法》時(shí)應(yīng)予刪除。
立法要講求利益的平衡，不應(yīng)只顧一個(gè)群體的利益而嚴(yán)重?fù)p害另一個(gè)群體的利益。立法部門可能認(rèn)為：社會(huì)上存在的公民有償代理，搞亂了律師市場，損害了當(dāng)事人的合法權(quán)利，等等。筆者不否認(rèn)此種現(xiàn)象確實(shí)存在，但危言聳聽則屬于杞人憂天。我們?yōu)槭裁床荒軓牧硪粋�(gè)角度反思：為什么會(huì)出現(xiàn)這種現(xiàn)象？是律師收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定的過高？是提供法律援助的門檻過高？規(guī)定的過高時(shí)不去立法解決，以緩解老百姓打不起官司之苦，卻去關(guān)心并硬性規(guī)定當(dāng)事人錢包的取向，屬于本末倒置。當(dāng)事人行使訴權(quán)，行使自己的私權(quán)利，可以變更、放棄自己的訴訟請(qǐng)求，我們可以硬性規(guī)定當(dāng)事人必須要按新修訂的《民事訴訟法》第五十八條的規(guī)定委托代理人，不得放棄自己的權(quán)利嗎？當(dāng)事人所在社區(qū)居委會(huì)或單位推薦訴訟代理人就可以杜絕公民有償代理現(xiàn)象嗎？能夠杜絕的依據(jù)是什么？這個(gè)“推薦”除了徒增當(dāng)事人的訟累、限制了當(dāng)事人的訴權(quán)外，目前還看不到該條規(guī)定的有益之處。
�。ㄗ髡呦抵袊▽W(xué)會(huì)會(huì)員、陜西省法學(xué)會(huì)警察法學(xué)研究會(huì)理事）
